Способы ликвидации юридического лица. Материальная ответственность сторон трудовых правоотношений

ГРАЖДАНСКОЕ (предпринимательское) право

1.Способы  ликвидации   юридического лица.

1. 1 Реорганизация.

       Реорганизация – одна из форм создания или ликвидации юридических лиц, в результате которой  происходит прекращение или изменение  правового положения юридического лица и осуществляется переход прав и обязанностей от одного юридического лица к другому. Реорганизация осуществляется как добровольно (по решению уполномоченных лиц) так и принудительно (решение о такой реорганизации принимается судом по иску антимонопольного органа).

       Практика  принудительной реорганизации юридических  лиц в России на сегодняшний день отсутствует, поэтому о данном способе  реорганизации можно сказать  совсем немного - целью принудительной реорганизации является разукрупнение  юридических лиц, образование новых хозяйствующих субъектов. Такая реорганизация осуществляется в двух формах: разделение и выделение, (ст. 38 Федерального закона № 135-ФЗ от 26.07.2006 г. «О защите конкуренции»)

       В то же время добровольная реорганизация  – способ, который довольно часто применяется при создании новых юридических лиц и для прекращения деятельности уже существующих. Такая реорганизация проводится по решению участников (акционеров) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами и может быть проведена в следующих формах: слияние, присоединение, разделение, выделение и преобразование.

       Статьей 19.1. Федерального закона «Об акционерных обществах» № 208-ФЗ от 26.12.1995 г. предусмотрены новая форма реорганизации акционерных обществ – разделение или выделение юридического лица, осуществляемое одновременно со слиянием или присоединением.

       Решением  общего собрания акционеров о реорганизации  общества в форме разделения или  выделения может быть предусмотрено  в отношении одного или нескольких юридических лиц, создаваемых путем такой реорганизации, положение об одновременном слиянии либо присоединении создаваемого юридического лица к другому. При этом такая реорганизация проводится в общем порядке, установленном законодательством РФ. Договор о слиянии или присоединении подписывается от имени создаваемого юридического лица лицом, определённым решением общего собрания акционеров.

       Решению о реорганизации предшествует серьёзная  подготовительная работа, которая включает в себя:

       Составление плана реорганизации (он нужен для того, чтобы все дальнейшие действия носили слаженный характер. План реорганизации поможет соблюсти сроки, установленные законодательством для уведомления налоговых органов о принятии решения о реорганизации и создании новых юридических лиц и кредиторов о принятии такого решения, чтобы они имели возможность предъявить требования о досрочном исполнении компанией своих обязательств);

       Оценку  имущества, иных активов юридического лица, его обязательства перед  различными кредиторами.

       Принятие решения о реорганизации:

       Относится к исключительной компетенции общего собрания участников и может быть принято только при условии, что  все участники проголосовали  единогласно (пп. 11 п.2 ст. 33 и абз. 2 п. 8 ст. 37 Федерального закона № 14-ФЗ от 08.02.1992 г. «Об обществах с ограниченной ответственностью»).

       Принимается только по предложению совета директоров и на общем собрании акционеров, принимающих участие в общем  собрании (пп. 2 п. 1 ст. 48, п. 3, 4 ст. 49 Федерального закона № 208-ФЗ от 26.12.1996 г. «Об акционерных обществах»). Необходимо также помнить, что в соответствии с п. 1 ст. 52 Федерального закона № 208-ФЗ от 26.12.1996 г. «Об акционерных обществах» - при наличии в повестке дня общего собрания акционеров вопроса о реорганизации юридического лица сообщение о его проведении должно быть сделано не позднее чем за 30 дней до даты его проведения.

       После приятия решения о реорганизации  общества, а при реорганизации  общества в форме слияния или присоединения - с даты принятия решения о реорганизации последним из обществ, письменно уведомить об этом:

       налоговую инспекцию, в которой общество стоит  на учете – не позднее чем через 3 (Три) дня;

       кредиторов  общества и опубликовать в печатном издании, предназначенном для публикации данных о государственной регистрации юридических лиц, сообщение о принятом решении – не позднее чем через 30 дней.

2. Ликвидация.

       Ликвидация  организации – это прекращение  всех ее прав и обязанностей. При  этом они не переходят в порядке  правопреемства к другим лицам. Это  следует из статьи 61 Гражданского кодекса РФ.

       Организация прекращает свое существование с  момента, когда регистрирующий ее орган  вносит об этом запись в единый государственный  реестр юридических лиц.

       Ликвидация  организации может быть добровольной и принудительной. Добровольная ликвидация юридического лица производится по решению его учредителей или органа, уполномоченного учредительными документами (например, собственника унитарного предприятия). Как мы уже упомянули, одним из случаев добровольной ликвидации является окончание срока, на который создавалась организация. Участники организации также вправе ликвидировать ее, если суд установил, что данное юридическое лицо было зарегистрировано с нарушениями закона. И эти нарушения нельзя устранить.

       Учредителям юридических лиц, созданных в форме акционерных обществ или обществ с ограниченной ответственностью, необходимо соблюдать следующее требование. Они обязаны принять решение о ликвидации организации, если по окончании второго и каждого последующего финансового года стоимость ее чистых активов окажется меньше величины минимального размера уставного капитала (ВЫНОС 1), установленного на дату государственной регистрации этой организации. Об этом говорится в статье 35 Закона РФ от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ “Об акционерных обществах” и в статье 20 Закона РФ от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ “Об обществах с ограниченной ответственностью”.

       Решение о ликвидации юридического лица могут  принимать не только ее учредители, но и суд. В этом случае ликвидация носит принудительный характер. Ее, например, проводят, когда организация:

       – неоднократно нарушала законодательство РФ;

       – осуществляет деятельность, запрещенную  законом;

       – действует без соответствующего разрешения (лицензии).

       Решение о ликвидации организации принимается  на общем собрании участников (учредителей). На этом же собрании назначаются члены ликвидационной комиссии. Как правило, в нее входят те, кто хорошо знаком с состоянием дел на предприятии: руководитель, главный бухгалтер, юрист и т.д. Состав ликвидационной комиссии необходимо согласовать с регистрирующим органом. Это может быть регистрационная палата или иное учреждение, созданное местными органами власти. С 1 июля 2002 года ликвидацию юридических лиц  осуществляют налоговые органы. Это следует из постановления Правительства РФ от 17 мая 2002 г. № 319.

       Уведомить регистрирующий орган о том, что  организация ликвидируется, нужно  в течение трех дней со дня, когда  принято решение об этом. Для этого  в регистрирующий орган подается письменное уведомление. К нему прикладывается протокол общего собрания участников, в котором приведены порядок, сроки ликвидации и состав ликвидационной комиссии.

       В этот же срок о ликвидации организации  необходимо известить и налоговую  инспекцию. Данное требование закреплено статьей 23 Налогового кодекса РФ.

       После того, как регистрирующий орган поставит отметку на протоколе общего собрания участников, к ликвидационной комиссии переходят полномочия по управлению делами организации. Теперь она может  приступить к ликвидации организации.

       Прежде  чем приступить к ликвидации организации, комиссия должна поместить в органах печати, в которых публикуются данные о государственной регистрации юридических лиц, сообщение об этом. Кроме реквизитов организации в нем также необходимо указать, в каком порядке и в какой срок кредиторы могут предъявить к организации свои требования. Этот срок не может быть меньше двух месяцев с того момента, когда было опубликовано сообщение о ликвидации юридического лица. Так сказано в статье 63 Гражданского кодекса РФ. Добавим, что комиссия должна письменно известить каждого кредитора, о том что организация ликвидируется.

       Помимо  этого в течение срока, установленного для приема требований от кредиторов, ликвидационная комиссия должна выявить  дебиторскую задолженность организации  и взыскать ее с должников. Для этого она выставляет требования организациям-должникам. Если должники отказываются выплатить организации деньги, она может обратиться с исковым заявлением в суд.

       Задача 1

       Ответ: Магазин прав. Они не могут нести ответственности за самовозгорание телевизора. Они несут ответственность только за его исправное состояние при надлежащей эксплуатации. Пожарные тоже не могут нести ответственность за ущерб, нанесённый их действиями во время тушения. Это чрезвычайная ситуация и у них не было других возможностей выполнить свой долг.

       Было  установлено, что возгорание произошло вследствие использования в его конструкции нетермостойких материалов, то иск предъявляется только к производителю телевизора.

       Ст. 7 Закона о защите прав потребителей. 1. Потребитель имеет право на то, чтобы товар (работа, услуга) при обычных условиях его использования, хранения, транспортировки и утилизации был безопасен для жизни, здоровья потребителя, окружающей среды, а также не причинял вред имуществу потребителя. Требования, которые должны обеспечивать безопасность товара (работы, услуги) для жизни и здоровья потребителя, окружающей среды, а также предотвращение причинения вреда имуществу потребителя, являются обязательными и устанавливаются законом или в установленном им порядке.

       В соответствии со ст.19 п.6 в случае выявления существенных недостатков товара потребитель вправе предъявить изготовителю требование о безвозмездном устранении таких недостатков, если докажет, что они возникли до передачи товара потребителю или по причинам, возникшим до этого момента. Указанное требование может быть предъявлено, если недостатки товара обнаружены по истечении двух лет со дня передачи товара потребителю, в течение установленного на товар срока службы или в течение десяти лет со дня передачи товара потребителю в случае не установления срока службы. Если указанное требование не удовлетворено в течение двадцати дней со дня его предъявления потребителем или обнаруженный им недостаток товара является неустранимым, потребитель по своему выбору вправе предъявить изготовителю (уполномоченной организации или уполномоченному индивидуальному предпринимателю, импортеру) иные предусмотренные пунктом 1 статьи 18 настоящего Закона требования или возвратить товар изготовителю (уполномоченной организации или уполномоченному индивидуальному предпринимателю, импортеру) и потребовать возврата уплаченной денежной суммы.

       Согласно  ст.18 п.1 - Потребитель вправе потребовать также полного возмещения убытков, причиненных ему вследствие продажи товара ненадлежащего качества. Убытки возмещаются в сроки, установленные настоящим Законом, для удовлетворения соответствующих требований потребителя.

       Задача 2

Ответ:  Из условия задачи видно, что речь идет о банковской гарантии. Понятие банковской гарантии дано в ст.368 ГК.

      В силу банковской гарантии банк, или  иное кредитное учреждение или страховая  организация (гарант) дают по просьбе  другого лица (принципала) письменное обязательство уплатить кредитору (бенефициару) в соответствии с условиями даваемого гарантом обязательства денежную сумму по представлении бенефициаром письменного требования о её уплате.

     АО  «Текстиль» - бенефициар;

     ООО «Оптинторг» - принципал;

     СК  «Глобус» - гарант.

1. Обоснованны ли возражения, выдвигаемые СК «Глобус»?

     Возражения, выдвигаемые СК «Глобус» конечно  же не обоснованы, так как согласно ст. 370 ГК предусмотренное банковской гарантией обязательство гаранта  перед бенефициаром не зависит в  отношениях между ними от того основного  обязательства, в обеспечение исполнения которого она выдана, даже если в гарантии содержится ссылка на это обязательство.

     Банковская  гарантия является автономным обязательством, юридически не связанным с обеспечиваемым ею основным обязательством, и гарант несет ответственность перед бенефициаром независимо от ответственности принципала. Гарант обязан выполнить свои обязательства, даже если принципал возражает против этого и имеются обстоятельства, подтверждающие справедливость возражений принципала.

1. Подлежат ли исковые требования АО «Текстиль» к СК «Глобус» удовлетворению в полном объеме?

     В данном случае исковые требования АО «Текстиль» к СК «Глобус» удовлетворению в полном объеме не подлежат, поскольку  требование бенефициара не соответствует  условиям гарантии по размеру денежной суммы.

     СК  «Глобус» приняла на себя ответственность  за неисполнение ООО «Оптинторг»  своего обязательства в пределах суммы платежа, а АО «Текстиль» предъявило иск к СК «Глобус» с требованием  о взыскании с неё суммы  долга и процентов за пользование чужими денежными средствами.

     Гарант  отказывает бенефициару в удовлетворении его требования, если это требование либо приложенные к нему документы  не соответствуют условиям гарантии либо представлены гаранту по окончании  определённого в гарантии срока (ч..1 ст. 376 ГК).

     Предусмотренное банковской гарантией обязательство  гаранта перед бенефициаром ограничивается уплатой суммы, на которую выдана гарантия (ч.1 ст. 377 ГК).

     В том случае, если затребованная бенефициаром сумма превышает предусмотренную в банковской гарантии, гарант вправе полностью отказать в удовлетворении требования бенефициара. 

ТРУДОВОЕ  ПРАВО

2. Материальная ответственность сторон трудовых правоотношений.

       Материальная  ответственность — это особый вид взаимоотношений работника  и работодателя. Трудовой кодекс предусматривает установление специальных процедур возмещения вреда, причиненного работнику, и привлечения работника к ответственности за причиненный им ущерб работодателю.

       Материальная  ответственность как особый вид  взаимоотношений работника и работодателя обеспечивает соблюдение дисциплины труда, профилактику неправомерного поведения, предупреждает небрежность и (или) умысел сторон в причинении вреда друг другу. Установление специальных процедур привлечения к ответственности работника и правил возмещения вреда создает гарантии сохранности имущества работодателя от порчи, уничтожения, утраты и т. д., а также защищает заработную плату работников от незаконных удержаний.

       1. Полная материальная ответственность (ст. 242 ТК РФ)

       Полная  материальная ответственность работника состоит в его обязанности возмещать причиненный работодателю прямой действительный ущерб в полном размере.

       Материальная  ответственность в полном размере  причиненного ущерба может возлагаться  на работника лишь в случаях, предусмотренных ТК РФ или иными федеральными законами.

       Работники в возрасте до восемнадцати лет несут  полную материальную ответственность  лишь за умышленное причинение ущерба, за ущерб, причиненный в состоянии  алкогольного, наркотического или иного  токсического опьянения, а также за ущерб, причиненный в результате совершения преступления или административного проступка.

       Случаи  полной материальной ответственности

       Случаи  полной материальной ответственности  регулируются статьей 243 ТК РФ.

       Материальная  ответственность в полном размере причиненного ущерба возлагается на работника в следующих случаях:

       1) когда в соответствии с настоящим  Кодексом или иными федеральными  законами на работника возложена  материальная ответственность в  полном размере за ущерб, причиненный работодателю при исполнении работником трудовых обязанностей;

       2) недостачи ценностей, вверенных  ему на основании специального  письменного договора или полученных  им по разовому документу;

       3) умышленного причинения ущерба;

       4) причинения ущерба в состоянии алкогольного, наркотического или иного токсического опьянения;

       5) причинения ущерба в результате  преступных действий работника,  установленных приговором суда;

       6) причинения ущерба в результате  административного проступка, если  таковой установлен соответствующим государственным органом; 

       7) разглашения сведений, составляющих  охраняемую законом тайну (государственную,  служебную, коммерческую или иную), в случаях, предусмотренных федеральными  законами;

       8) причинения ущерба не при исполнении  работником трудовых обязанностей.

       Материальная  ответственность в полном размере  причиненного работодателю ущерба может  быть установлена трудовым договором, заключаемым с заместителями  руководителя организации, главным  бухгалтером.

       2. Ограниченная материальная ответственность (ст. 241 ТК РФ)

       Ограниченная  материальная ответственность- это  обязанность работника возместить причиненный работодателю прямой действительный ущерб, но не свыше установленного законом  максимального предела, определяемого  в соотношении с размером получаемой им заработной платы. Таким пределом является среднемесячный заработок (ст. 241 ТК РФ). Он определяется в соответствии с нормами статьи 139 Трудового кодекса и Положением об особенностях порядка исчисления средней заработной платы, утвержденным постановлением Правительства РФ от 11.04.2003 N 213.

       Если  полная материальная ответственность  наступает в случаях, предусмотренных  в статье 243 Трудового кодекса, ограниченная материальная ответственность применяется  ко всем работникам, с которыми не заключен договор о полной материальной ответственности.

       Наиболее  типичными случаями ограниченной материальной ответственности являются утрата документов, потеря приборов и инструментов, порча  имущества организации по неосторожности.

       Когда ограниченная материальная ответственность становится полной

       Работник, на которого распространяется только ограниченная материальная ответственность, может быть привлечен к материальной ответственности в полном размере  на основании пункта 5 части 1 статьи 243 Трудового кодекса, то есть в том случае, когда ущерб причинен в результате преступных действий, установленных вступившим в законную силу приговором суда. 

       Трудовой  Кодекс - ТК РФ - Глава 38. МАТЕРИАЛЬНАЯ ОТВЕТСТВЕННОСТЬ  РАБОТОДАТЕЛЯ ПЕРЕД  РАБОТНИКОМ  

       Материальная  ответственность работодателя перед работником возникает в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения им возложенных на него обязанностей, если это повлекло за собой причинение работнику имущественного ущерба.

       ТК  РФ выделяет три группы правонарушений со стороны работодателя, которые влекут за собой его обязанность возместить работникам ущерб, причиненный им в результате этих правонарушений. К ним относятся:

         незаконное лишение работника  возможности трудиться (ст. 234 ТК  РФ)

       причинение  ущерба имуществу работника (ст. 235 ТК РФ)

       задержка  выплаты работнику заработной платы, оплаты отпуска, выплат при увольнении и других выплат, причитающихся работнику (ст. 236 ТК РФ).

       Незаконное  лишение работника возможности  трудиться является наиболее серьезным  правонарушением. Это не только неисполнение обязанности предоставлять работу, закрепленной в ТК, обусловленную трудовым договором, но и нарушение конституционного права работника свободно распоряжаться своими способностями к труду, выбирать род деятельности и профессию. В связи с этим законодатель обязывает работодателя возместить работнику не полученный им заработок во всех случаях незаконного лишения его возможности трудиться.

       Такая обязанность наступает, если заработок  не получен в результате:

         незаконного отстранения работника от работы, его увольнения или перевода на другую работу

       отказа  работодателя от исполнения или несвоевременного исполнения им решения органа по рассмотрению трудовых споров или государственного правового инспектора труда о  восстановлении работника на прежней работе

       задержки  работодателем выдачи работнику  трудовой книжки, внесения в трудовую книжку неправильной или несоответствующей  законодательству формулировки причины  увольнения работника 

       в других случаях, предусмотренных федеральными законами и коллективным договором.

       Ущерб, возникший в связи с незаконным лишением работника возможности  трудиться, выражается в утрате заработка, которого работник лишился полностью  или частично при незаконном увольнении или переводе, задержке выдачи трудовой книжки.