Сравнительное правоведение: от метода к науке

Санкт-Петербургский Университет

Управления и Экономики

Юридический факультет

Реферат по дисциплине:

Основы правозащитной деятельности

На тему:

Сравнительное правоведение: от метода к науке

Выполнил:

студент I курса 

группа 463-Д/1-1

              Проверил:

к.ф.н., доцент кафедры теории и истории государства  и права

Петров  Игорь Владимирович

Санкт-Петербург                                                                                                                            

2012г.

Содержание

1. Введение
2. Сравнительное правоведение
3. Возникновение сравнительного правоведения
4. Предмет сравнительного правоведения
5. Значения сравнительного правоведения
6. Список используемой литературы

Введение

Что такое сравнительное  правоведение? Ответ на этот простой  с виду вопрос пыталось дать не одно поколение юристов-компаративистов. Действительно, такой ответ не может  быть абсолютно однозначным. Сравнительное правоведение не является, очевидно, школой современной общей теории права в том смысле, в каком мы говорим, например, о неокантианской или экзистенциалистской философии права. Общественно-политическая, практико-прикладная, научно-теоретическая и учебно-педагогическая роль сравнительного правоведения в юридической жизни различных стран показывает, что оно выросло в целое движение и сформировалось как самостоятельное научное направление юридических исследований.

 Термин «сравнительное  правоведение» имеет троякое  значение: метод, наука, учебная  дисциплина.

 Сравнительное правоведение  как метод является одним из  важных научных средств изучения  правовых явлений. Благодаря применению  сравнительного метода становится  возможным выявить общее, особенное  и единичное в правовых системах  современности.

 Сравнительное правоведение  как наука – это совокупность  научных знаний о правовых  системах современности, материально  представленная множеством книг, брошюр, статей, научных докладов.

Сравнительное правоведение

Сравнительное правоведение как учебная дисциплина – это  предмет преподавания в высших учебных  заведениях.

 В данном учебнике  сравнительное правоведение рассматривается  преимущественно как наука и  учебная дисциплина; вопросы же  применения сравнительного метода  для решения конкретных научно-практических  правовых проблем, т.е. «сравнительного  законодательства», задачи и объекты  применения сравнительного метода, т.е. теория сравнительного метода, не являются предметом рассмотрения  в данном учебнике. При употреблении  термина «сравнительное правоведение»  речь идет о науке сравнительного  правоведения, о комплексном и  сравнительном изучении правовых  систем современности, а также  об учебной дисциплине.

 Сравнительное правоведение  как наука и учебный курс  в каждой стране имеет свои  особенности. В разных странах  применяются неодинаковые доктринальные  подходы ученых к предмету  сравнительного правоведения, даже  в одной и той же стране  нередко существует несколько  школ и направлений.

 Само название сравнительное правоведение имеет семантические различия. Наряду с термином «компаративизм» употребляется и традиционное название, но оно в различных странах неодинаково: французы говорят «droit compare»; англичане и американцы – «Comparative Law»; немцы – «Rechtsvergleichung» и т.д. Наблюдаются большие расхождения не только между разными языками, но и внутри одного и того же языка: «Comparative Law – Law Comparison – Comparative Jurisprudence», «Rechtsvergleichung – vergleichende Rechtslehre – vergleichende Rechtswissenschaft» («сравнительное правоведение – сравнительное право – правовое сравнение – сравнение права» и т.д.). Во многих странах мира наиболее употребим термин «сравнительное право».

 Противники сравнительного  правоведения часто использовали  довод, что такого права, как  системы норм, не существует, но  никто и никогда не утверждал,  что есть такая отрасль позитивного  права. «Всякие сомнения относительно  сравнительного права исчезнут, – подчеркивал английский юрист  X. Гаттеридж, – если признать, что это выражение означает метод изучения и исследования и что сравнительное право не есть отрасль или специальный раздел права». «Это – очевидная истина», – писал известный французский компаративист Р. Давид. Лишь некоторые ученые вкладывали в понятие «сравнительное право» тот же смысл, какой они ранее вкладывали в понятие «естественное право», т.е. не существующее в качестве позитивного некое идеальное право. Но в отличие от естественного

 права, принципы которого  устанавливались априорным путем,  принципы образцового сравнительного  права, по их мнению, можно было  бы вывести путем сравнительного  изучения действующих позитивных  правовых систем, что затем могло  привести к созданию единой  правовой системы «цивилизованных1» наций.

Возникновение сравнительного правоведения

Сравнительное правоведение прошло большой и сложный путь развития, которое продолжается и по сей день – уточняются его цели и задачи. Для исторической эволюции юридической компаративистики характерны как подъемы, сопровождающиеся необоснованными попытками придать сравнительному правоведению универсальное значение в преобразовании права различных государств и народов, так и спады, когда в нем видели лишь одно из вспомогательных технико-юридических средств при изучении права, что приводило к неоправданному преуменьшению его роли.

 Возникают закономерные  вопросы: с какого момента берет свое начало сравнительное правоведение? можно ли считать сравнительным правом все то, что появилось в течение давно прошедших веков при сопоставлении отдельных юридических институтов или целых правовых систем? можно ли отнести все эти ранние понятия к области понятия «сравнительное право» или «сравнительное правоведение»?

 В юридической компаративистике  ответ на эти вопросы дан  в двух вариантах. Сторонники  первого варианта настаивают  на древнем происхождении сравнительного  правоведения. Исходным моментом  для них является использование  античными и средневековыми философами  и законодателями сравнения как  метода исследования в целях  решения конкретных проблем. В подтверждение этого они, как правило, приводят составленные с использованием сравнительных данных древнегреческие законы Солона и Ликурга, разработку в Древнем Риме Законов XII таблиц, образование римского права с его делением на jus civile и jus gentium, выведение из обычаев различных местностей принципов общего обычного права во Франции в XV в. и принципов немецкого частного права в Германии в XVIII в., сопоставление общего права с каноническим правом в Англии в средние века.

 Все это дало основание  Р. Давиду писать о том, что  «сравнение правовых систем, соседствующих  на географической карте, –  дело столь же давнее, как и  сама правовая наука».

 Греческий ученый Г.  Маридакис говорил, что Аристотель, чтобы сделать выводы о закономерностях политической организации, со-

 брал, сравнил и проанализировал  конституции 158 греческих и варварских  городов.

 Большая роль в развитии  сравнительного правоведения отводится  также великим представителям  эпох Возрождения и Просвещения,  составившим планы общественных  реформ на основе естественно-правовой  доктрины. При этом французы ведут  сравнительное право от Ш. Монтескье,  который в своем труде «О  духе законов», как известно, прибег  к сопоставлению различных правовых  систем и строил свое понимание  права на предположениях относительно  причин различий между этими  системами.

 В английской компаративистской  литературе бытует мнение, что  основателем сравнительного правоведения  является Ф. Бэкон, который  широко пользовался сравнением, разрабатывая собственный индуктивный  метод, особенно при составлении  своих таблиц сходства, различия  и сопутствующих изменений.

 По мнению же немецких  юристов, первым, кто выдвинул  идею о сравнении правовых  систем, был Лейбниц.

 Представляется, что все-таки  и Монтескье, и Бэкона, и Лейбница  нельзя считать основателями  сравнительного правоведения. Их  можно Назвать лишь предвестниками сравнительного права.

 Сторонники второго  варианта (М. Ансель) датируют время рождения сравнительного правоведения второй половиной XIX в., а иногда 1869 г. – годом основания французского Общества сравнительного законодательства, или даже 1900 г. – годом проведения I Международного конгресса сравнительного права.

 Как объяснить столь  резкое различие в определении времени возникновения сравнительного Правоведения? Объясняется это прежде всего различным пониманием самого Предмета сравнительного правоведения. Те, кто в сравнительном правоведении видит простой метод познания и изучения иностранного права, заимствование его в праве другой страны, считают, что истоки сравнительного правоведения находятся в глубокой древности. Те же, кто признает сравнительное правоведение самостоятельной наукой или научно разработанным и систематически применяемым методом, правы в том, что такое сравнительное правоведение сложились значительно позднее, т.е. во второй половине XIX в., с утверждением национальных правовых систем, вобравших в себя исторические особенности развития каждой из западных стран.

 Характерна позиция  немецкого компаративиста Л.-Ж. Константинеско. Приводя точки зрения представителей двух вышеназванных направлений, он пишет, что можно, пожалуй, найти аргументы в под-

 держку обоих мнений. Все зависит от того, как определяют право и его место в науке. Если свести его к мыслительной операции, сопоставляющей сходные объекты, то окажется, что корни сравнительного права действительно уходят в далекое прошлое. И наоборот, если под ним понимать деятельность в целях последовательного сближения правовых систем, то придется согласиться со вторым мнением.

 Таким образом, исторически произошло так, что в отличие, например, от общей теории права или философии права сравнительное правоведение сложилось как самостоятельная научная дисциплина лишь во второй половине XIX в., точнее, в последней его четверти.

 Становление и оформление  сравнительного правоведения в самостоятельную ветвь правовой науки неотделимо от всего комплекса социально-политических изменений, которые сопровождали развитие национальных правовых систем. Это относительно позднее возникновение сравнительного правоведения объясняется двумя факторами, достаточно очевидную связь между которыми отдельные компаративисты либо вообще не признают, либо во всяком случае стараются не особенно подчеркивать. Один из таких факторов носит социальный характер, другой связан с внутренней логикой развития правовой науки. Этот второй фактор особенно часто выдвигается в компаративистской литературе на передний план. В качестве примера укажем, в частности, на позицию Л.-Ж. Константинеско, автора, пожалуй, одного из наиболее детальных очерков истории возникновения и развития сравнительного правоведения. Аналогичной точки зрения придерживаются и такие корифеи юридической компартивистики, как X. Гаттеридж, Р. Давид, М. Рейнстайн и др.

 Потребности в сравнительном  правоведении в определенной  мере вытекали из внутренней  логики развития юридических  наук. В начале XIX в. национальная односторонность и ограниченность становятся все более и более невозможными. Правовое развитие достигло высокого уровня, образовались национальные правовые системы; на этой почве не мог не усилиться интерес к изучению зарубежного законодательства, и при этом четко обозначаются две тенденции: с одной стороны, подчеркивается общность и сходство национальных законодательств, с другой – все большее внимание уделяется различиям между ними.

 Вышедшие в начале XIX в. работы, авторы которых стремились осмыслить" правовые явления в историко-сопоставительном плане, основательно подготовили ту благоприятную почву, на которой позднее взрастет наука сравнительного правоведения.

 Новые импульсы получает  сравнительное правоведение и  от других наук, к этому времени  все настойчивее обращающихся  к сравнительному анализу. Это  касается даже естественных наук: сравнительной анатомии, сравнительной  физиологии, а позже – сравнительного  языкознания1. Все исследования этих наук развиваются одновременно со сравнительным правоведением и содействуют его становлению.

 Вместе с тем причины  обособления и интенсивного развития  сравнительного правоведения в  автономную, самостоятельную дисциплину  следует искать прежде всего в его практических целях, а не в методологической аргументации. Действительно, первые шаги по пути сравнительного правоведения (как и начало всякого научного знания) были сделаны, как говорил английский ученый Ф. Поллок, с чисто практической целью.

 Решающее воздействие  на становление сравнительного  правоведения оказала сама историческая  действительность, т.е. интернационализация  экономики, развитие международных  отношений, торговых связей, увеличение  экспорта капитала и экспансии  колониализма, которые привели к  тому, что юридическая наука должна  была выйти за рамки национального  права и национального законодательства.

 Именно эти социальные  факторы поставили сравнительное  правоведение на практическую  почву. Произошло совмещение собственно  теоретического подхода с практико-прикладным. Поэтому русский ученый Ф.В. Тарановский имел все основания писать о том, что «сравнительное правоведение является важнейшим наследием, которое XIX век оставил юридической науке. Двоякого рода причины возвели зарождение и воздействовали на развитие в XIX столетии этого нового направления юридической мысли – теоретические и практические».

 При этом следует  отметить институционализацию сравнительно-правовых  исследований, все более отчетливое  обособление сравнительного правоведения  от истории права, теории и  философии права. Возникли такие  научные учреждения, как Общество  сравнительного законодательства  во Франции, основанное в практических  целях в 1869 г., Английское общество  сравнительного законодательства, созданное в 1898 г., Международная  ассоциация сравнительного правоведения и науки народного хозяйства, учрежденная в 1899 г. в Берлине, и др.

  Характеризуя пути формирования сравнительного метода в историко-правовых науках, часто подчеркивают роль того сравнительного языкознания, которое историки права брали за образец. Такое механическое перенесение встречает возражения.

  Институционализация выражалась далее в создании и издании специальных журналов, регулярном созыве международных конгрессов и т.д. Соображения практического характера привели в некоторых странах (во Франции, Германии, Англии, США) к включению в программу юридического образования сравнительного правоведения, основу которого составляли исследования зарубежных правовых систем, и к созданию специальных кафедр компаративистского плана.

Предмет сравнительного правоведения

Что следует  понимать под сравнительным правоведением  и каковы функции и методы этой дисциплины ? В юридической науке уже предприняты определенные усилия, направленные на прояснение самого предмета сравнительного правоведения и более четкое, чем раньше, определение круга научных и практических проблем. Многие авторы отмечают, что сравнительное правоведение нельзя понимать только как определенный метод исследования. Накопленный сравнительно-правовой материал, наличие ряда проблем, где сравнительный метод играет особо важную роль, значительное внимание к теоретическим проблемам сравнительного правоведения позволяют говорить о нем и как о самостоятельном направлении правовых исследований.

 Однако  в достаточной мере определившегося  единства мнений в понимании  самого содержания понятия «сравнительное  правоведение» пока еще нет.  Что же означает это понятие?  С одинаковым ли содержанием  его мы встречаемся в работах,  выходящих под этим названием?  Главный вопрос: речь идет о  методе или о науке? Для прояснения  этого вопроса полезно обратиться  к работам, прямо или косвенно  касавшимся его.

 Следует  обратить внимание на известную неуясненность соотношения определений «сравнительный метод» и «сравнительное правоведение». Вряд ли правомерно их отождествлять и употреблять в качестве синонимов, как это иногда делается. Сравнительный метод нельзя обозначить термином «сравнительное правоведение». Понятие «сравнительный метод», т.е. способ познания государственно-правовых явлений, не может быть равнозначно понятию «сравнительное правоведение» – научному направлению, изучающему основные правовые системы современности. Действительно, если бы оба эти понятия совпадали, то сравнительное правоведение не могло бы стать относительно самостоятельной научной дисциплиной.

 Сравнительное  правоведение основано на сознательном, теоретически и методически основанном  применении сравнительного метода  в качестве основного и ведущего  частнонаучного метода в исследовании, цель которого – прийти к сравнительно-сопоставимым выводам. А это далеко не то же самое, что сравнение в процессе исследований, основанных на других частнонаучных методах. Такое терминологическое разграничение оправдано не только с содержательной стороны. Оно дозволяет терминологически зафиксировать различия в применении сравнительно-правового метода в отраслях юридической науки.

 Ныне  становится все более очевидной  несостоятельность попыток рассматривать  сравнительное правоведение только  как метод. В научной литературе  все более утверждается точка  зрения, согласно которой сравнительное  правоведение – это и метод,  применяемый всеми отраслями  юридической науки, и особое  направление правовых исследований.

 Вместе  с тем следует указать, что  многие ученые-юристы оспаривают  существование сравнительного правоведения  как самостоятельного направления  правовых исследований и считают,  что это только частнонаучный метод.

 Подобный  подход к сравнительному правоведению  затрудняет, а в большинстве случаев  делает даже невозможным проведение  крупномасштабных сравнительно-правовых  исследований правовых систем  современности. Как бы ни относиться  к содержанию сравнительного  правоведения, следует признать, что  оно нечто большее, чем метод,  что налицо целое направление  правовых исследований.

 Сложность  и многоаспектность предмета  иногда приводят к тому, что  исследователи абсолютизируют какую-либо  его сторону. Между тем сравнительно-правовой  метод и сравнительное правоведение  представляют собой две стороны  одного вопроса. Они тесно взаимосвязаны,  хотя между ними есть и определенное  различие. Еще известный русский  цивилист Г.Ф. Шершеневич отмечал, что не следует смешивать сравнительное изучение законодательства в целях его совершенствования со сравнительным правоведением, задача которого – выявление общих законов развития права.

 Все вышеизложенное  показывает необходимость четкого  «узаконения» границ сравнительного  правоведения как научного направления, уточнения его узловых общетеоретических проблем и концепций.

 Всякая  юридическая дисциплина (или направление)  рождалась, пожалуй, потому что  сама правовая практика обнаруживала  проблемы, которые требовали специального  изучения. Речь идет, таким об-

 разом,  не об институциональном признании  некой новой научной дисциплины, а об осознании ряда относительно  новых проблем, которые возникли  перед правовой наукой.

 Таким  образом, сравнительное правоведение  – это наука. Оно является  таковой в двух аспектах, с  двух хотя и различных, но  дополняющих друг друга точек  зрения.

 Первый  аспект связан с использованием  сравнительного метода при изучении  правовых институтов и конкретных  юридических проблем страны, к  которой принадлежит исследователь.  В этом случае на более или  менее широкой сравнительно-правовой  основе изучается конкретная  правовая проблема. Этот аспект  обычно охватывает сравнение  на микроуровне, в рамках отдельных отраслей права.

 Второй  аспект выступает как автономное  изучение зарубежного (иностранного) права на уровне правовых систем  в целом, на уровне отдельных  отраслей права и основных  правовых институтов. Здесь речь  идет о том, чтобы создать  «юридическую географию», подобно  тому как в прошлом стремились воспроизвести на основе сравнения всеобщую историю права. Цель такого макросравнения – дать ответ на вопросы о том, что происходит на правовой карте мира, как развиваются основные правовые системы современности, как отразились изменяющиеся условия на национальных правовых системах различных государств. При изучении существующих правовых систем географическая сравнительная перспектива не менее важна и сложна, чем историческая. И географические масштабы сравнительно-правовых исследований свидетельствуют о том, что речь идет именно о самостоятельной науке.

 При этом  возникает вопрос о соотношении изучения иностранного права со сравнительным правоведением. Разграничение сравнительного правоведения, с одной стороны, и изучения иностранного права – с другой, давно стало классической традицией юридической компаративистики. Однако возникает вопрос: в какой мере возможно строгое разграничение этих двух понятий и что оно дает? Следует подчеркнуть, что это разграничение, на наш взгляд, вообще трудноосуществимо, ибо указанные понятия теснейшим образом переплетены, а в чем-то они неизбежно перекрещиваются. Исторически сравнительное правоведение как раз и выросло из потребностей изучения иностранного права.

 Изучение  иностранного права – это необходимый  компонент и основа сравнительно-правового  исследования.

 Такое  представление восходит, очевидно, к тому времени, когда цели  сравнительного правоведения видели  в создании особого, наднационального  сравнительного права. При таком/подходе  сравнительное правоведение действительно  становится как бы второй ступенью  над изучением иностранного права,  превращается в самодовлеющую  операцию и сводится к выведению  за скобки того общего, что  имеется в существующих национальных  правовых системах. Однако такое  понимание сравнительного правоведения  сегодня – анахронизм, и производные  от него представления также  нуждаются в коррективах.

 Разумеется, не всякое исследование иностранного  права может быть отнесено  к сравнительному правоведению. Возможны сугубо страноведческие  исследования, не преследующие сравнительно-правовых  целей. Но и такие исследования  всегда будут иметь компаративистскую  окраску, содержать значительный  эмпирический и фактологический материал для дальнейших сравнительно-правовых исследований, прежде всего для сравнения с правовой системой страны компаративиста. Таким образом, никто не может стать компаративистом, не получив предварительно достаточно знаний об иностранном праве.

 Естественно,  что при таком подходе не  отрицаются такие аспекты сравнительного  правоведения, как традиционное  сравнительное изучение законодательств  субъектов федеративного государства, историко-правовое сравнение, не выходящее за пределы одной страны.

 Сравнительное  правоведение помогает преодолевать  узконациональный угол зрения при изучении права, позволяет взглянуть на него под более широким углом зрения. Соотнесение национальной правовой системы с зарубежными создает условия для более четкого выявления ее своеобразия.

 Значение  сравнительного правоведения для  развития юридической науки состоит  не только в приобретении новых  теоретических знаний о правовой  действительности, но и в том,  что и чисто эмпирическое знание  тем или иным образом будет  учитываться при изучении национального  права.

 Непременное  условие признания сравнительного  правоведения – наличие специфического  подхода к предмету исследования. В рамках сравнительного подхода  к правовой карте мира формируется  предмет сравнительного правоведения. Предмет науки в свою очередь  определяет методы исследования  и способ их применения к  данной науке, т.е. те самые  методы, которые в совокупности  и составляют подход науки  к объекту. По мере роста  наших знаний об объекте меняются  и представления о том, что  понимать под предметом определенной  науки (в данном случае –  сравнительного правоведения).

 Методология  компаративистики не сводится  к одному лишь сравнению, наука  сравнительного права обладает  целым комплексом средств и  способов, составляющих в целом  ее методологию.

 Сравнительное  правоведение использует отнюдь  не один сравнительный метод,  а весь методологический арсенал,  инструментарий правовой науки.  Правовая теория, обособляющая правовые дисциплины по предмету, требует сосредоточивать вокруг соответствующего предмета ,все методы, с помощью которых он может быть всесторонне изучен. Другими словами, сравнительное право отличается скорее специфическим предметом, чем специфическим методом.

 Таким  образом, можно попытаться определить круг вопросов, составляющих предмет сравнительного правоведения. К ним относятся:

 — методологические  проблемы сравнения в праве («теория сравнительно-правового метода»);

 — сопоставительное  изучение основных правовых систем современности (при этом весьма велико значение вопроса о классификации этих систем);

 — традиционное  «сравнительное законодательство», т.е. сравнение нормативных источников по конкретным правовым проблемам, преимущественно на уровне и в рамках отраслей права;

 — так  называемое функциональное сравнение и некоторые другие социологически ориентированные виды сравнительно-правовых исследований;

 — историко-сравнительное  изучение права.

 Приведенный  перечень проблем, составляющий  предмет современного сравнительного  правоведения, не является исчерпывающим,  он может быть дополнен и  расширен, отдельные проблемы могут  ныть сформулированы несколько  иначе. Вряд ли нуждается в  особой аргументации необходимость  разрабатывать, например, такие проблемы, как сравнительное исследование  правового статуса личности.