Становление и развитие правовых систем

ПЛАН 

ВВЕДЕНИЕ………………………………………………………………………..3

1. Становление  и развитие романо-германской правовой системы…………...5

2. Становление  и развитие англосаксонской правовой  системы……………….9

3. Становление  и развитие мусульманской правовой  системы……………….13

ЗАКЛЮЧЕНИЕ…………………………………………………………………19

Список  используемой литературы…………………………………………….21 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

ВВЕДЕНИЕ

    В настоящее время в мире насчитывается  около двухсот национальных правовых систем. В каждой стране исторически  в зависимости от национальных традиций, культуры, менталитета и других факторов социально-экономического и политического характера сложилась своя система права. Каждая национальная система права имеет свои особенности и характерные черты, что позволяет говорить о ее самобытности.

    Однако, несмотря на свои особенности и различия, эти правовые системы имеют и общие черты, которые позволяют их объединить в так называемые правовые семьи. Понятие "правовая семья" используется лишь для того, чтобы выявить сходства и различия правовых систем современности. На сегодняшний день различия между правом разных стран значительно уменьшаются, идет процесс их сближения, который обусловлен интеграционными процессами в современном мире.

    Актуальность, данной темы обоснована важностью рассмотрения понятия истории становления и развития правовых систем современности, ибо исследование последних дает дополнительные (и немалые) аналитические возможности для комплексного анализа правовой сферы жизни общества. Это новый, более высокий уровень научной абстракции, иной срез с правовой действительности и, следовательно, иная плоскость ее рассмотрения. Преимущество названного подхода состоит в том, что, будучи предельно широким, он призван отразить в целостном виде общую панораму правового пространства — тот сложный юридический мир, в котором постоянно находятся, вращаются участники социального общения.

    При изучении  правовых систем, с неизбежностью встает вопрос не только об истории его становления и развития, его сущности, содержании и других сторонах его внутренней жизни или внешних форм его проявления, но и о специфических чертах и особенностях, свойственных данной правовой семье.

    Цель работы рассмотреть особенности становления и развития правовых систем современности.

    Современный арсенал сравнительно-правовых исследований, вносящих заметный вклад в теоретическую разработку фундаментальных проблем юридической компаративистики, изучение теории зарубежного права и его отраслевых законодательных систем, познание стратегических направлений современного правового развития, обоснование правового плюрализма составляют главным образом труды зарубежных компаративистов - Р. Давида и М. Анселя (Франция), К. Цвайгерта (ФРГ), А. Саидова (Узбекистан), И. Нода (Япония), а также отечественных правоведов В.А. Туманова, М.Н. Марченко, Ю.А. Тихомирова. Различные аспекты исследований этих авторов лежат в основе сложившегося к настоящему времени видения типологии и характерных особенностей современных правовых систем.

    В задачи следования входит изучение истоков становления таких правовых систем как: англо-саксонская, романо-германская и мусульманская. 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

1. Становление и  развитие романо-германской правовой системы

    Становление романо-германской правовой системы  связано с эпохой Возрождения, когда  в континентальной Европе стало  формироваться новое юридическое мировоззрение. Новое общество начало осознавать необходимость права, понимать, что только право может обеспечить порядок и безопасность, которые необходимы для социального прогресса. Новое юридическое мировоззрение требовало, чтобы общественные отношения были основаны на праве и чтобы был положен конец анархии и произволу, царившим на протяжении веков. При этом само право должно быть основано на принципах справедливости и разума. Эти правовые идеи становятся господствующими в Западной Европе, и по сегодняшний день они составляют систему ценностей современного Западного общества.

    Романо-германская правовая семья, сформировалось на основе римского права в большинстве  стран континентальной Европы - Франции, Германии, а также в России, Китае и других странах и бывших колониях. Считалось, что именно римское право - "это сокровищница правовых идей, которые необходимо лишь привести в известный порядок, систематизировать, придать им силу закона"¹.

    Многократно подчеркивая данную отличительную черту романо-германского права, отечественные и зарубежные исследователи особо фокусируют внимание на том, что романо-германская правовая семья сложилась «на основе изучения римского права в итальянских, французских и германских университетах, создавших в XII—XVI вв. на базе Свода законов Юстиниана общую для многих европейских стран юридическую науку»².

    Отметим, что все западноевропейские народы в период средневековья испытали влияние античной культуры и «римского права как неотъемлемой его части», хотя это происходило в разное время и по-разному.

    Раздробленность германского общества и слабость централизованной политической власти, сочетаемые с отсутствием юридического сословия в стране и слабостью имперского суда, в значительной мере зависимого от центральной политической власти и уже в силу этого не имевшего скольконибудь значительного влияния в обществе,— все это и многое другое создало условия для сохранения в Германии в течение длительного времени весьма архаичной и раздробленной национальной правовой системы, с одной стороны, и широкого проникновения в нее норм, канонов и доктрин римского права — с другой. Этому же в значительной мере содействовали церковь и университеты.

    Известно, что в рассматриваемый период германские студенты сначала учили римское право в итальянских университетах, а затем, начиная с XVI столетия, по мере становления и развития университетского образования в Германии, изучение его было перенесено «естественным путем» на территорию собственно самой Германии. Более того, многие германские университеты были вначале созданы как теологические колледжи, где преподавалось каноническое право, «основанное на римском праве»³.

  Названные политические, академические и иные причины, способствовали укоренению и развитию в Германии римского права, в научной литературе нередко называют теоретическими причинами.

    В западной научно-исследовательской  литературе традиционно указывается на то, что «работы ученых-юристов (La doctrine, die Rechtslehre), подобно решениям суда, пользуются значительным влиянием в системе цивильного права»⁴.

    В отличие от англосаксонского права, где «юридические нормы вырабатываются судами при решении спорных вопросов применительно к каждому конкретному, специфическому случаю», в системе романо-германского права все обстоит несколько иначе. А именно — в процессе его формирования и развития исходят не из конкретных спорных дел или случаев, а из определения «общих принципов» и правовых доктрин, на основе которых не только создаются те или иные нормы права, но и решаются конкретные дела.

    Среди отличительных черт романо-германского  права следует указать на особую значимость закона в системе источников права.

    Развитие  системы романо-германского права  на этом не закончилось. Главная правовая идея о невозможности создания судебной властью правовых норм на определенном этапе вдруг оказалась заблуждением и противоречила реальному положению вещей в правовой жизни стран континентальной Европы. Так, например, "в 1654 г. в Германии было установлено, что суд должен следовать собственным предшествующим решениям, а в 1763 г. Верховный суд Австрии получил право отходить от своих решений лишь в том случае, если этого требуют изменившиеся обстоятельства"⁵. Гражданский кодекс Франции содержит положение о том, что судья всегда должен вынести решение несмотря на то, что в некоторых случаях имеет место умолчание, нечеткость или недостаточность закона.

    Система общего права историей своего становления  и развития доказала, что судебный прецедент формируется исключительно  за счет деятельности суда. Судьи - это нормотворцы. Романо-германская система права утверждает противоположное: для нее судья - нормоприменитель.

    Правовая  норма, которая не может и не должна быть творением судей, появляется позднее, она создается как «продукт размышления, основанного частично на изучении практики, а частично на соображениях справедливости, морали, политики и гармонии системы, которые могут ускользнуть от судей»⁶.

    По  своей природе и характеру  норма права в романо-германской правовой семье, выступающая как основа кодификации права, является «чем-то средним между решением спора — конкретным применением нормы — и общим принципом права».

    Одной из отличительных черт романо-германского  права является  ярко   выраженный  характер   деления   его   на   публичное частное право.

    Основным  критерием классификации правовых систем на публичное частное право является, как известно, интерес. Для публичного права преимущественное   значение   имеет   общественно   значимый публичный) интерес, который понимается как «признанный государством и обеспеченный правом интерес социальной общности, удовлетворение   которого   служит  условием   и   гарантией   ее   существования развития»⁷. Он касается в основном вопросов правового регулирования деятельности государственных органов  и общественных организаций, закрепления правового статуса должностных лиц, взаимоотношений граждан с государством и т. п.

    Разумеется, что на процесс деления норм права  на публичные и частные значительное влияние оказывают сложившиеся в той или иной стране политические и правовые традиции, обычаи, уровень развития правовой культуры и многие другие факторы.

    Что же касается таких дисциплин, как  трудовое право, которые могут рассматриваться в одних отношениях как частноправовые дисциплины, а в других — как публично-правовые, то их обычно не относят ни к тем, ни к другим.

    Важной  отличительной особенностью романо-германского  права является его ярко выраженный кодифицированный характер.

    Кодификация права, начавшаяся в странах Западной Европы в раннее средневековье и продолжающаяся по сей день, оказала огромное влияние на характер и процесс развития романо-германского права, во многом предопределила важнейшие тенденции его эволюции.

    Наряду  с названными отличительными признаками романо-германское право имеет и другие особенности. В их числе можно назвать, например, такую черту, как относительно самостоятельный характер существования гражданского и коммерческого права, исторически, с момента их возникновения и последующего развития, четко проводимое различие между тем и другим.

    Помимо  указанных отличительных черт и  особенностей романо-германское право выделяется среди других правовых семей также тем, что в его системе доминирует как особая отрасль права торговое право, что в большинстве стран этой правовой семьи наряду с гражданскими кодексами существуют также торговые кодексы⁸.

    Названные отличительные черты не исчерпывают  всех особенностей романо-германского права. Однако они дают общее представление об этой старейшей правовой семье. 

2. Становление и развитие англосаксонской правовой системы

    Наиболее  развитой наряду с романо-германской правовой системой является англосаксонская, иными словами, система общего права. Она развивалась параллельно  с романо-германской на территории Европы в пределах одного государства  – Англии.

    Термины «общее» и «англосаксонское»  право употребляются, по общему правилу, в качестве синонимов. Идентичность этих терминов последовательно прослеживается в многочисленных трудах отечественных и зарубежных юристов, философов, социологов и представителей других общественных наук, затрагивающих проблемы сравнительного правоведения в своих исследованиях⁹.

    Однако  такой подход не разделяют специалисты  в области истории государства  и права зарубежных стран, и в  первую очередь Англии¹⁰.

    Исторические  этапы зарождения общего права представляют собой значительный научный интерес в вопросах исследования судебного прецедента, они раскрывают не просто историю его возникновения, а объясняют сущность и содержание прецедента в классическом его понимании. "Анализ начального этапа зарождения общего права дает возможность установить, какие обстоятельства привели к тому, что именно суды стали формировать общее право в Англии"¹¹, почему ведущая роль в процессе отдавалась судьям и судебный прецедент становился основным источником права в Великобритании.

    Прецедентное  право зародилось еще в XII в. в  Англии, оно складывалось и развивалось  в несколько этапов.

    Французский ученый Р. Давид выделяет четыре основных периода истории английского  права: "Первый период предшествовал  норманнскому завоеванию 1066 г.; второй, от 1066 г. до установления династии Тюдоров (1485 г.), - период становления общего права, когда оно утверждается, преодолевая сопротивление местных обычаев; с 1485 до 1832 гг. - развитие и стабильное функционирования общего права; четвертый период - 1832 г. и до настоящих дней, когда общее право встретилось с невиданным развитием законодательства и должно было приспосабливаться к обществу"¹².

    Нельзя не согласиться с мнением А.К. Романова, он в своей монографии пишет: "Особенность права Англии" заключается "в непрерывности и преемственности его развития. Действительно, за всю многовековую историю оно не претерпело великих потрясений и катастроф... Действующее право и его институты никогда не отрывались от своих исторических корней и традиций. В нем прошлое органически проросло в настоящее"¹³.

    Понимание и анализ английской правовой системы  невозможен без изучения особенностей обычного права, в его историческом развитии.

    В отличие от правовых систем других европейских государств, где основная роль источника права была отведена закону, в Англии таковым источником стал прецедент. Некоторые исследователи обращали внимание на сходство правовых позиций и прецедента в английском праве, хотя многие отечественные теоретики в принципе отрицают возможность использования прецедента в российской правовой системе¹⁴.

    Таким образом основой общего права изначально были и остаются решения королевских (вестминстерских) судов — в Англии, решения Верховного Суда по вопросам конституционности или неконституционности обычных («текущих») законов — в США, вердикты высших судебных инстанций по аналогичным вопросам — в Канаде, Австралии и других англоязычных странах.

    Следует отметить, что широко распространенное мнение о судейском характере общего права, а тем более о приоритете судейских норм перед статутными и конституционными нормами некоторыми авторами подвергается сомнению¹⁵.

    Общее право по сравнению с другими правовыми семьями имеет ярко выраженный казуальный характер (cast law), что это система доминирования прецедентного права и полного или почти полного отсутствия кодифицированного права, точнее — кодифицированного законодательства.

    Данная  особенность общего права исторически  обусловлена преобладанием в нем в течение весьма длительного времени судейского права над статутным или парламентским правом. Установление жесткого принципа прецедента в деятельности судебной системы Великобритании и других стран, длительное доминирование в них прецедентного права над другими составными частями общего права отнюдь не способствовали, а, напротив, объективно препятствовали процессу его унификации и кодификации¹⁶.

    Что же касается такой формы систематизации законодательства, как кодификация, то в Великобритании она практически  не получила распространения..

    Несколько иначе выглядит процесс кодификации  законодательства в других странах общего права, в частности в США.

    Начиная с конца XVIII в. и вплоть до второй половины XX в. 
в США на уровне отдельных штатов были разработаны и приняты отраслевые кодексы. 

    Кодификационная работа в США проводилась на уровне не только отдельных штатов, субъектов федерации, но и самой федерации¹⁷.

    Важная особенность общего права по сравнению с романо-германским   и  другими   правовыми  семьями   заключается   в  том, что в процессе своего возникновения и развития оно было подвержено лишь незначительному влиянию со стороны римского права.

    Отличительной особенностью общего права является придание повышенной значимости процессуальному праву по сравнению с материальным правом.

    Эта особенность общего права проявилась уже на самых ранних стадиях его становления и развития и в значительной мере сохранила свою роль вплоть до настоящего времени. Одной из причин ее появления и столь длительного сохранения является перманентное доминирование в системе общего права судейского права¹⁸.

    В настоящее время положение дел  в сфере общего, и в особенности английского, права в определенной мере изменилось. Исследователи отмечают, в частности, что значительно упростилась судебная процедура¹⁹.

    Важной особенностью общего права, подчеркивающей ее весьма своеобразный, а в целом ряде аспектов даже уникальный характер, является довольно высокий уровень независимости судебной власти по отношению ко всем другим государственным властям.

    Разумеется, каждое современное государство, именующее себя цивилизованным и тем самым стремящееся всячески отмежеваться от «нецивилизованных» государств, в конституционных актах или же в текущем законодательстве не только провозглашает, но в ряде случаев юридически гарантирует независимость судебной власти, а вместе с ней осуществляющих ее судей²⁰.

    Одной из особенностей общего права, прежде всего применительно к Великобритании, является обвинительный характер судебного процесса.

    В отличие от других правовых систем, где на суд возлагается обязанность как сбора, так и оценки собранных доказательств (по западной терминологии — «инквизиторский» процесс), судебный процесс в странах общего права носит иной, обвинительный (accusatorial) характер

    Обвинительный характер процесса в Англии, прослеживающийся на протяжении многих веков, имел определенные последствия как для самой судебной, так и для правовой системы страны. Начиная с XIII в. в стране появились и действуют профессиональные правозащитники (правозаступники, которые подразделяются на две категории — барристеры и солиситоры (атторнеи)²¹. 

    3. Становление и развитие мусульманской правовой системы

    История мусульманского права начинается с  пророка Мухаммеда, жившего в 570 - 632 годах на Аравийском полуострове, который адресовал от имени Аллаха некоторые основные правила поведения, содержащие разъяснения всего сущего и руководство к пути праведному для верующих. Другие юридически значимые нормы сложились в результате жизнедеятельности, поведения пророка Мухаммеда.

    На  дальнейшее развитие мусульманской правовой системы существенное влияние оказали мусульманские правоведы и кадии (судьи). В VIII - X веках были разработаны единые для всех мусульманских правовых школ общие положения и принципы. Эти нормы-принципы придали мусульманскому праву логическую целостность и стройность, что значительно повысило его регулятивный потенциал. Юридическая доктрина и по настоящее время продолжает оказывать определенное воздействие на правовую систему стран исламского мира.

    Новый этап в развитии мусульманского права связан с установлением законодательного процесса. В XIX веке в странах с мусульманской правовой системой активизировался процесс становления законодательства и возросла его роль в нормативном регулировании общественных отношений. В настоящее время в большинстве стран мусульманского мира роль шариата минимизирована.

    В XX веке в связи с деколонизацией и появлением независимых мусульманских  государств наметилась тенденция к  воссозданию и возрождению традиционного для культуры мусульманских народов права — шариата. Но мусульманское право в своем классическом виде соответствовало феодальному уровню развития общества как по форме, так и по содержанию. Поэтому возрождение его не могло не считаться с современностью и, отсюда, не могло быть абсолютным.

    Заметное  оживление и усиление исламского фактора и роли традиционного шариата происходит и в ряде постсоциалистических стран и регионов с мусульманским населением (некоторые бывшие советские республики и автономии с мусульманским населением, Албания, район Косово и т.д.)²².

    Мусульманское право в том виде, как оно  применялось в шариатских судах вплоть до XIX века, было не тем, которое можно встретить в Коране и сунне. Оно представляло собой право ранних средневековых юристов. Используя Коран и сунну в качестве его основы, последующие поколения мусульманских юристов создали характерные принципы мусульманского права. Следует подчеркнуть одну особенность, согласно которой очень редко письменные работы этих юристов касались общих принципов. Подобно римскому и иудейскому праву, предшествовавших ему, письменное мусульманское право представляло собой массу индивидуальных ответов на собранные вместе характерные вопросы, которые использовались в качестве отправной точки при рассмотрении конкретных казусов²³.

    Общепризнанно, что эпоха колониального завоевания мусульманских стран началась с вторжения в Египет НапсУлеона Бонапарта в 1798 г., хотя контакты и отношения между европейскими державами и мусульманским миром до 1798 г. имели место, с этой даты просто удобнее начать своеобразную точку отсчета. Именно с этого времени исламский мир начал адаптировать, иногда добровольно, но в основном насильственно, западные политические и правовые институты вместо своих собственных, Наполеон начертал планы реформирования административной и правовой структур Египта.

    Османская империя дословно переняла ряд западных кодексов в промежуток времени с 1850 по 1863 г., главным образом касающихся вопросов коммерческого и уголовного права вместе с раздельной судебной системой для работы с новыми кодексами и традиционными текстами ханафитской школы права, занимавшей господствующее положение в Османской империи.

    После окончания Второй мировой войны  на Ближнем Востоке стали создаваться независимые мусульманские государства. Они стремились установить свои исламские порядки.

    В 50-60-е и 70-е гг. возросло количество мусульманских стран, принявших законы личного статуса, начиная с иорданского закона от 1951 г. В отличие от своих предшественников, эти законы предусматривали не только кодификацию права, но также и восполнение пробелов правовой техникой, которая колебалась от простого (прямого заимствования второстепенных точек зрения в рамках своей школы права или взглядов другой школы) до усложненного (когда государства, поддержанные мнением современного юриста, выбирают реинтерпретированные положения Корана и сунны для их лучшего приспособления к новым обстоятельствам). Эта тенденция достигла своего апогея в тунисском законе личного статуса от 1956 г., в котором коранические положения были реинтерпретированы для поддержки запрета на полигамию и права мужа на односторонний развод своей жены (талак). Последующие кодификации не отличались такой смелостью.

    Эти две тенденции (секуляризации и  кодификации норм мусульманского права) так укоренились, что профессор сэр Норман Андерсон в своей книге «Law reform in the Muslim World», опубликованной в 1976 г., Предсказал: «Будущее станет свидетелем исчезновения как шариата, так и общих судов, унифицированными национальными судами будет применяться свод кодифицированного права, который будет представлять определенный синтез между западными и мусульманскими концепциями, являвшимися важнейшими в гражданском, коммерческом и уголовном праве и, наконец, в сфере права личного статуса и семейного права»²⁴.

    Наиболее  ярко и отчетливо религиозный  характер мусульманского уголовного права  проявляется в трех обстоятельствах: во-первых, в том, что основными  источниками мусульманского права  являются источники ислама как религии, т.е. Коран и Сунна; во-вторых, в классификации преступлений, в основе которой лежат религиозные критерии, и, в-третьих, в криминализации некоторых чисто религиозных проступков (грехов).

    Представляется  возможным разделить все источники мусульманского права на два вида: источники ислама как религии — Коран и Сунна — и собственно правовые источники. Основными источниками второй группы, называемыми всеми исследователями, являются: единогласное мнение авторитетов — иджма, умозаключение по аналогии — кийас и решение лица, обладающего высшей религиозной и юридической властью, по тем или иным вопросам — фетва.