Структура и содержание контракта встречной торговли

3  Структура  и содержание контракта встречной  торговли

Под контрактом встречной торговли понимается сделка, при которой продажа увязывается с закупкой товаров (услуг) либо, наоборот, закупка товаров обуславливается их продажей. Оплата предусматривается поставками товаров и/или услуг в дополнение или вместо финансового урегулирования.

 Контракт считается совершенным, если достигнуто согласие сторон по всем существенным условиям. Различаются существенные, обычные и случайные условия.

Существенные  условия определяются сторонами. Например, в договоре купли-продажи существенным условием является указание предмета продажи. Некоторые условия признаются существенными по закону или торговому обычаю.

Обычные условия вытекают из нормы закона, регулирующей данные отношения. Если в контракте нет специальной оговорки, то применяются нормы права. Например, при отсутствии в контракте оговорки об уплате аванса покупатель не обязан выплачивать аванс, а может осуществлять расчет по стоимости товара в целом при его получении.

Случайными считаются условия, не входящие в перечень существенных, однако включенные в контракт по требованию сторон, причем эти условия отличаются от обычных, установленных законом, но не противоречат ему. Случайные условия являются обязательными для исполнения, их неисполнение рассматривается как нарушение контракта.

В международной торговле обычно применяются типовые контракты.

Типовой контракт—это примерный договор или ряд унифицированных условий, изложенных в письменной форме, сформулированных заранее с учетом торговой практики или обычаев, принятых договаривающимися сторонами после того, как они были согласованы с требованиями конкретной сделки.

Типовой контракт представляет собой образец (проект) договора и  служит основой переговоров о  заключении внешнеторговой сделки. Он может изменяться и дополняться  сторонами. Условия соответствующего типового контракта становятся обязательными для сторон только тогда, когда они воспроизведены в заключенном сторонами договоре или в нем содержится прямая отсылка к таким условиям.

Типовой контракт может использоваться двумя способами:

1. Путем безоговорочного принятия одной из договаривающихся сторон условий окончательной формы типового договора, предложенной другой стороной, которая не изменяется, за исключением незначительных деталей;
2. Путем применения типового контракта как образца, который может быть изменен в соответствии с условиями конкретной сделки. Наиболее часто типовой контракт, разработанный одним из контрагентов, берется за образец и на его основе путем согласования каждого условия разрабатывается индивидуальный контракт, который и подписывается сторонами.

3.1 Факторы, влияющие  на структуру и содержание  договора встречной торговли

Структура и содержание договора во многом носят индивидуальный характер и определяются видом операции, предметом сделки, а также степенью доверия к партнеру. Участники сделки самостоятельно выбирают те или иные формулировки статей договора с учетом ситуации на рынке, потребностей сторон.

Примерная структура договора встречной торговли может состоять из следующих статей (разделов, условий):

1. Вводная часть (преамбула), определение сторон
2. Предмет договора
3. Количество
4. Срок и дата поставки
5. Цена и общая сумма договора
6. Базисные условия поставки
7. Качество товара
8. Условия платежа
9. Упаковка и маркировка
10. Сдача-приемка
11. Страхование
12. Претензии (рекламации)
13. Санкции
14. Форс-мажор
15. Решение споров
16. Другие условия договора
17. Юридические адреса и подписи сторон

3.2 Структура и содержание статей договора

(на примере  Приложения 1)

1. Вводная часть  (преамбула) 

Предшествует тексту договора и имеет следующее содержание: наименование и номер договора; место и дата заключения договора; определение сторон, совершающих сделку; основания для действия сторон,  на которых совершается сделка.

При определении сторон указаны фирменные наименования, под которыми контрагенты зарегистрированы в государственном реестре страны («Марыля» - СТОРОНА 1 и «Коопкнигторг» - СТОРОНА 2), их правовое положение (филиал – СТОРОНА 1 и Частное унитарное предприятие – СТОРОНА 2), местонахождение (г. Иваново), а также наименование сторон в тексте контракта (СТОРОНА 1, СТОРОНА 2). Также здесь указаны лица, уполномоченные на его подписание, и документы, на основании которых им предоставлены полномочия (директор Попкова Л.М. на основании Генеральной доверенности №60/12 от 30.12.2011г. – СТОРОНА 1 и директор Тихонович В.М. на основании Устава – СТОРОНА 2).

2. Предмет договора

При определении предмета контракта указан в краткой форме вид сделки (мена), точное и полное наименование товара не указаны (ссылка на Спецификации, прилагаемые к договору). Приложение-спецификация составляется если контрактом предусмотрена поставка товаров разных наименований, качественных характеристик и разного ассортимента, которая подписывается сторонами, прилагается к контракту и является его неотъемлемой частью. Также указаны цели приобретения товара: СТОРОНА 1 – для розничной торговли, СТОРОНА 2 – для оптовой торговли.

3. Цена и общая сумма договора

Цена за единицу товара и общая  сумма договора указаны в Спецификациях  и подтверждаются Протоколом согласования цен. При этом, так как у нас имеет место договор мены указано, что товары, подлежащие обмену являются равноценными и при изменении цен одной стороной пропорционально изменяются цены другой стороной с соблюдением эквивалентности стоимости товаров.

Предоставлена оптовая скидка с прейскурантной цены товара, в размере 10% СТОРОНОЙ 1 СТОРОНЕ 2.

4. Срок и дата поставки

Срок поставки - это согласованные  сторонами и предусмотренные  в контракте временные периоды, в течение которых СТОРОНА 1 должна передать товар в собственность СТОРОНЕ 2 или по его поручению лицу, действующему от его имени. Оговоренное в контракте количество товара может быть поставлено единовременно или по частям. При единовременной поставке устанавливается один срок поставки. При поставке по частям в договоре указываются сроки поставки каждой партии товара. Все условия сроков отгрузки оговорены в спецификациях.

Также оглашены условия поставки СТОРОНОЙ 1 – на условиях франко-станция  назначения, СТОРОНОЙ 2 – франко-станция  отправления.

5. Сдача-приемка

Под сдачей товара понимается передача товара сторонами во владение друг друга в соответствии с условиями договора. В результате такой передачи стороны получают возможность осуществлять полный контроль над товаром. Условиями сдачи приемки являются следующие: СТОРОНА 1 обязуется поставить товар с момента заключения договора мены, а СТОРОНА 2 обязуется поставить товар с момента получения товара от СТОРОНЫ 1 по встречной поставке. Сдача товара перевозчику считается передачей товара стороне, если она сопровождается выдачей документов, исключающих контроль продавца над товаром. В данном случае документом является отметка в товарно-транспортной накладной о принятии товара стороной.

6. Упаковка, маркировка, тара.

В тех случаях, когда по роду товара необходима упаковка, в  договор вносится условие, содержащее указание относительно вида и характера  упаковки, ее качества, размеров, способа  оплаты, а также нанесения на упаковку каждого места маркировки.

Определение вида упаковки зависит от особенностей товара. Упаковка может составлять от нескольких процентов  до 50% стоимости товара. В данном случае стоимость тары и упаковки входит в цену товара. Основные требования к упаковке – обеспечение физической сохранности товара.

Тара переходит в собственность  сторон одновременно с товаром. Отгрузка товара в таре, заранее предоставленной  сторонами, либо возврат тары не предусмотрен. При переходе упаковки в собственность  покупателя он уплачивает ее цену продавцу.

Предупредительная маркировка, состоящая из условных обозначений (знаки и надписи), характеризующие  естественные свойства товаров и  указывающие на способ обращения с товаром при погрузке/выгрузке, транспортировке и хранении, должна быть нанесена на упаковку каждого места. Нанесение предупредительной маркировки признается обязанностью сторон независимо от указаний об этом в договоре.

Также согласно пункту 4.2 стороны  гарантируют, что упаковка и товарные знаки поставляемого товара не нарушают права третьих лиц на интеллектуальную собственность.

7. Качество товара и продукции

Определение качества товара в контракте купли-продажи предполагает установление качественной характеристики товара, т.е. совокупности свойств, определяющих пригодность товара для использования  его по назначению.

Качество товара в контракте установлено нормативно-технической документацией на товар, документ, в котором дается качественная характеристика товара.

Способы приемки  товара по количеству качеству. Приемка товара по количеству и качеству может осуществляться двумя способами: на основе документа, подтверждающего соответствие качества поставленного товара условиям контракта (сертификат качества), и путем проверки качества фактически поставленного товара в месте приемки (различные испытания).

 В данном случае, приемка товара и продукции осуществляется в соответствии с требованиями, установленными Положением о поставках товаров в РБ, утв. Постановлением КМ РБ ОТ 08.07.96г. №444, Положением о приемке товаров по количеству и качеству, утвержденным Постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 03.09.2008г. №1290 с участием уполномоченных на то представителей сторон.

8. Ответственность сторон

Ответственность сторон в  договоре оговорена по следующим аспектам: в случае просрочки отгрузки товара; в случае несоответствия поставляемого товара требованиям договора по качеству; в случае неисполнения или ненадлежащее исполнение условий договора. Ответственность стороны несут в соответствии с действующим законодательством Республики Беларусь.

 Санкции

Этот раздел содержит гарантии, достаточные для защиты интересов  контрагентов на случай нарушения условий  договора одной из сторон. Обычно они  содержат определение различного рода санкций в виде пени, неустойки, штрафов, уплачиваемых стороной, не выполнившей  своих обязательств в отношении одного из договорных условий. Наиболее распространенным видом санкций является неустойка - конвенциональный штраф за нарушение сроков поставки товара, не извещение об отгрузке, некомплектные поставки, просрочка платежа.

В данном случае также оговорено, что санкции, в виде уплаты пени и  штрафов не освобождает виновную сторону от исполнения обязательств по договору и обязанности возместить ущерб, понесенный другой стороной в  результате несоблюдения условий договора. 

9. Хозяйственные споры

Претензии, предъявляемые сторонами в связи с несоответствием качества и количества поставленного товара условиям договора, называются рекламациями.

Рекламации могут предъявляться  стороной только по таким вопросам, которые не являлись предметом приемки товара, произведенной в соответствии с условиями договора, а также в тех случаях, когда обнаружено, что представленные стороной документы не соответствуют фактическим данным, характеризующим выполнение поставки товара.

Стороны в контракте устанавливают: порядок предъявления рекламации (сторона, считающая, что ее права и/или интересы нарушены, направляет другой стороне письменную претензию); сроки, в течение которых рекламация может быть заявлена (в данном договоре мены не оговорены); права и обязанности сторон в связи с предъявлением рекламации (сторона, получившая претензию, должна дать ответ на нее в течении 15 календарных дней с даты ее получения); способы урегулирования рекламации (переговоры и обязательный судебный порядок разрешения споров).

Рекламация предъявляется  в письменной форме и содержит следующие данные: наименование зарекламированного товара, его количество и местонахождение; основание для рекламации с указанием, по каким именно недостаткам она может быть предъявлена; конкретные требования покупателя по урегулированию рекламации.

Рекламация может быть послана заказным письмом с приложением всех необходимых доказательных документов:

• актов экспертизы;
• рекламационных актов, составленных с участием представителя незаинтересованной компетентной организации;
• коносаментов, спецификаций, сертификатов качества, а при внутри тарных недостачах - упаковочных листов.

В указанных документах обязательно  делается ссылка на номер договора и номер транспортного документа. Датой предъявления рекламации считается  дата почтового штемпеля отправления.

Предъявление стороной рекламации не может служить основанием для отказа как от товара, по которому предъявлена рекламация, так и от приемки последующих партий по договору. В контракте обычно оговаривается механизм выставления претензий в виде рекламаций. В соответствии с ним сторона должна:

- поместить забракованный  товар на свой склад обособленно  от других товаров в одном месте и сообщить другой стороне местонахождение товара и сроки готовности товара к осмотру;

- составить акт экспертизы  по всем обнаруженным дефектам  согласно действующим правилам;

- предоставить другой  стороне правильно оформленную рекламацию в срок, указанный в договоре.

Сторона, которой предъявлена  претензия, обязана рассмотреть рекламацию и сообщить по ней свое решение не позднее срока, установленного в договоре. Если в течение этого срока она не дает ответа по существу претензии, то она считается признанной.

Урегулирование рекламации может быть произведено одним  из следующих способов:

- восполнением недопоставки  товара по количеству отдельной  партией или при последующих  поставках;

- путем возврата забракованного  товара и уплаты его стоимости  наличными;

- исправлением дефектов  в забракованном товаре за счет другой стороны;

- заменой забракованного  товара другим, соответствующим условиям договора;

- предоставлением скидки  с цены забракованного товара  или путем уценки всей партии  товара пропорционально проценту  дефектного товара.

10. «Форс-мажор» (обстоятельства непреодолимой силы)

При наступлении обстоятельств  непреодолимой силы срок исполнения договора отодвигается соразмерно времени  действия обстоятельств или их последствий. Если такие обстоятельства будут  продолжаться дольше согласованного в  контракте срока, то каждая из сторон имеет право отказаться от дальнейшего  исполнения своих обязательств по контракту, и в этом случае ни одна из сторон не будет иметь права на возмещение другой стороной возможных убытков.

Длительность срока действия обстоятельств непреодолимой силы определяется с учетом срока исполнения договора, характера товара, (в нашем случае - 3 месяца, сам срок действия обстоятельств не указан, однако именно при превышения срока действия форс-мажорных обстоятельств в 3 месяца стороны имеют право отказаться от дальнейшего выполнения своих обязательств). Сторона, для которой создалась невозможность исполнения обязательств по договору вследствие форс-мажорных обстоятельств, должна немедленно в письменной форме уведомить другую сторону об их наступлении, а также прекращении их действия. В договоре стороны указывают название организации (обычно торговой палаты), свидетельствующей о наступлении и продолжительности действия непредвиденных обстоятельств путем выдачи справки.

В контракте необходимо заранее  точно определить форс-мажорные обстоятельства.

11. Срок действия договора.

В данном пункте оговаривается  момент, с которого договор вступает в силу, и дата, до которой действует; возможность продления договора; возможность изменения условий  договора или его долгосрочное расторжение; количество оригинальных экземпляров  договора.

Анализируя договор мены № 1, можно сказать о его соответствии основным правилам составления международных  договоров встречной торговли. Однако в нем наблюдаются некоторые  упущения, такие как:  отсутствие разделов содержащих сведения о страховании  сделки, вынесение многих аспектов договора в прилагаемые к нему спецификации, неполное содержание некоторых сторон договора (например, в данном договоре мены не оговорены сроки, в течение которых должны быть предъявлены претензии по договору).

Также в данном договоре могли быть оговорены и другие условия договора, однако этого сделано не было, т.е. могли содержаться все те условия, которые стороны не урегулировали в предыдущих статьях договора. Как правило, это условия:

- содержащие оговорку  о том, что ни одна из сторон  не вправе передавать свои  права по контракту третьей  стороне без письменного согласия  другой стороны;

- о том, что после  заключения контракта вся предшествующая  переписка и переговоры по  контракту теряют свою силу.

В заключении хотелось бы отметить, что  в целом договор встречной торговли имеет преимущество - возможность исследования новых рынков сбыта продукции и услуг. Бартер является средством активного маркетинга, способом проведения своеобразной «разведки боем» перед началом коммерческих продаж, сбора информации и налаживания рыночных контактов. Встречные торговые сделки особенно полезны в периоды экономического застоя, так как трудности в получении кредита побуждают фирмы обращаться к бартеру как альтернативной форме обмена. Бартер чаще всего связан с проведением сложных ценовых переговоров и согласования количества встречных товаров. И хотя в большинстве сделок за базу берутся мировые цены по нормальным коммерческим сделкам, бартерные соглашения, как правило, предусматривают специфические скидки и надбавки. С другой стороны, ввиду того, что цены на товарных рынках могут быстро меняться, длительный период переговоров либо значительные сроки поставки товара, могут привести к убыткам для одной из сторон и, соответственно, ростом прибыльности для другой. Бартерные сделки часто сопряжены с трудностями в управлении качеством товаров. В обычных коммерческих контрактах предусматривается согласованное качество предмета сделки. Поскольку бартер предполагает двойной обмен, контроль согласованного качества товаров усложняется. Отказ в приемке товара по причине его низкого качества может означать потерю партнера по бартеру, то есть рынка сбыта для собственного товара.

Положительный эффект может быть достигнут при  расширении практики использования  крупномасштабных компенсационных  соглашений, а также других форм международной встречной торговли.