Субъекты трансграничных отношений
Кафедра международного частного права
Тема 1. Субъекты трансграничных отношений
СОДЕРЖАНИЕ
1. Понятие и
содержание статута субъекта
трансграничного
2 в. Государство как субъект трансграничных, отношений. Понятие юрисдикционного иммунитета государства, его виды, содержание……..…..10
Список использованных источников…...……………………………….14
1. Понятие и содержание
статута субъекта
Небезызвестно, что предметом регулирования международного частного права (далее – МЧП) выступают частноправовые отношения, отягощенные иностранным элементом. Субъект МЧП – лицо, обладающее по МЧП способностью осуществлять права и юридические обязанности (иностранные по отношению друг к другу физические и юридические лица, а также государство).
Согласимся с мнением С.Н. Лебедева и Е.В. Кабатовой о том, что «к субъектам МЧП принято относить: физических лиц (граждане, лица без гражданства – апатриды, иностранные граждане, лица, имеющие двойное гражданство – бипатриды); юридических лиц (отечественные, иностранные и международные – в том числе международные неправительственные организации); государства; нации и народы, борющиеся за свободу и независимость, и создание собственной государственности в лице своих руководящих органов; международные межправительственные организации; государственно подобные образования, являющиеся субъектами международного публичного права» [11, с. 69].
Важно отметить, что физические и юридические лица, как субъекты МЧП являются участниками правоотношений по МЧП независимо от того, кто является другой стороной в правоотношении: МЧП будет регулировать отношения как между двумя физическими или между двумя юридическими лицами, так и между физическим или юридическим лицом, с одной стороны, и государством или другим субъектом международного публичного права – с другой.
Как верно отмечает С.Н. Мызров, «государства; нации и народы, борющиеся за независимость и создание собственной государственности; международные межправительственные организации; государственно-подобные образования, как субъекты МЧП только тогда будут входить в состав правоотношения, регулируемого нормами МЧП, когда будет выполнено следующее условие: контрагентом по сделке (или другой стороной в правоотношении) будет физическое, либо юридическое лицо» [12, с. 61]. Правоотношения, в которых участниками являются два государства, или две межправительственные организации, или государство и межправительственная организация, не будут регулироваться нормами МЧП: они будут находиться в сфере действия международного публичного права.
Как мы видим, к субъектам МЧП традиционно относят физических лиц, юридических лиц и государства. Сегодня в этот список можно добавить также организации, не являющиеся юридическими лицами, и муниципальные образования. Таким образом, можно сделать вывод о том, что субъект трансграничного правоотношения – это участник гражданского правоотношения, осложненного иностранным элементом.
По мнению М.В. Кураковой, «под иностранным элементом понимаются имущественные отношения, где субъектом выступает сторона, имеющая иностранное подданство; субъекты принадлежат одному государству, а объект находится за границей; возникновение, изменение или прекращение отношений, связанных с юридическим фактом, имеющим место за границей» [9, с. 14].
Таким образом, к субъектам трансграничного правоотношения относят: 1) физические лица; 2) юридические лица (отечественные, иностранные, международные неправительственные организации); 3) организации, не являющиеся юридическими лицами; 4) государства; 5) нации и народы, борющиеся за свободу и независимость и создание собственной государственности в лице своих руководящих органов; 6) международные межправительственные организации; 7) государственно-подобные образования, являющиеся субъектами международного публичного права.
Полагаем, наиболее значимым субъектом МЧП является физическое лицо. Граждане РФ могут участвовать в международных частноправовых отношениях, при этом на территории РФ их правовое положение регулируется материальным правом России. В то же время эта группа физических лиц может вступать в международные частноправовые отношения, находясь за пределами Российской Федерации. В этом случае они дополнительно попадают под действие иностранного права.
На практике, говоря о физических лицах в МЧП, имеются в виду иностранцы, находящиеся на территории РФ (лица, постоянно проживающие на территории РФ; лица, временно проживающие на территории РФ; лица, временно пребывающие на территории РФ).
Согласно ст. 1195 Гражданского кодекса Российской Федерации (часть третья) от 26 ноября 2001 г. № 146-ФЗ [4] (далее – ГК РФ) личным законом физического лица считается право страны, гражданство которой это лицо имеет.
Если лицо наряду с российским гражданством имеет и иностранное гражданство, его личным законом является российское право.
Если иностранный гражданин имеет место жительства в Российской Федерации, его личным законом является российское право.
При наличии у лица нескольких иностранных гражданств личным законом считается право страны, в которой это лицо имеет место жительства.
Личным законом лица без гражданства считается право страны, в которой это лицо имеет место жительства.
Личным законом беженца считается право страны, предоставившей ему убежище.
Не менее значимым субъектом МЧП выступают юридические лица, среди которых можно выделить национальные, иностранные и международные юридические лица (отметим, что термин «национальность» к юридическим лицам применяется, подчеркивая связь юридического лица с определенным государством, но становится все более условным).
Согласно ст. 1202 ГК РФ, личным законом юридического лица считается право страны, где учреждено юридическое лицо.
На основе личного
закона юридического лица
1) статус организации в качестве юридического лица;
2) организационно-правовая форма юридического лица;
3) требования к наименованию юридического лица;
4) вопросы создания, реорганизации
и ликвидации юридического
5) содержание правоспособности юридического лица;
6) порядок приобретения юридическим лицом гражданских прав и принятия на себя гражданских обязанностей;
7) внутренние отношения,
в том числе отношения
Нельзя не согласиться с точкой зрения А.О. Четверикова о том, что «вопрос о существовании наднациональных юридических лиц приобретает сегодня все более широкое распространение» [13, с. 78]. Их существенным преимуществом по сравнению с подобными национальными формами организаций является возможность изменять свое место нахождения, т.е. переносить юридический адрес (и, соответственно, центральное управление) из одного государства в другое. Однако, поскольку сфера их существования ограничена территорией Европейского союза, полагаем, что дальнейшее политическое объединение Евросоюза приведет к изменению статуса таких юридических лиц.
В российском праве отдельное внимание уделяется национальным юридическим лицам с полным или частичным иностранным участием. Их правовой статус дополнительно определяется Федеральным законом от 09 июля 1999 г. № 160-ФЗ «Об иностранных инвестициях в РФ» [7].
Среди юридических лиц выделяют международные юридические лица, под которыми современная западная правовая доктрина признает юридические лица, созданные, во-первых, либо непосредственно в силу международного договора (Международный банк реконструкции и развития (МБРР), Европейское общество химической обработки облученных горючих материалов («Еврохемик»), либо, во-вторых, на основании внутреннего закона одного или двух государств, принятого в соответствии с международным договором (Европейское общество по финансированию закупок железнодорожного оборудования («Еврофирма»), Банк международных расчетов (БМР)).
В советской юридической литературе понятие международного юридического лица применялось к международным банкам стран-членов СЭВ – Международному банку экономического сотрудничества и Международному инвестиционному банку (МИБ). В современной экономической литературе монополии, деятельность которых охватывает многие страны, делятся на несколько групп.
Первая группа – это национальные общества, тресты, компании и т.п., имеющие за рубежом многочисленные филиалы и дочерние фирмы. Такие монополии являются международными по сфере своей деятельности, но национальными по капиталу, поэтому в качестве международных юридических лиц они рассматриваться не могут (например, «Дженерал моторз» (США), «Фольксваген» (ФРГ), «Филипс» (Нидерланды)).
Вторую группу монополий составляют транснациональные объединения, являющиеся международными не только по сфере деятельности, но и по капиталу. Однако, несмотря на то, что в них функционирует капитал нескольких государств, созданы эти монополии как юридические лица одного государства. Поэтому международными юридическими лицами они также не считаются.
Не являются международными юридическими лицами и так называемые «смешанные общества» – торговые общества или производственные предприятия, капитал которых принадлежит юридическим лицам или гражданам различных государств.
Согласимся с С.Н. Мызровым в том, что под иностранным юридическим лицом необходимо понимать «организацию, образованную и зарегистрированную в соответствии с законодательством другого государства» [12, с. 63]. Основным значением данного определения является то, что правоспособность иностранного юридического лица (способность иметь гражданские права и нести обязанности) возникает в соответствии с законодательством какого-либо иностранного государства. В ч. 4 п. 1 ст. 2 Гражданского кодекса Российской Федерации (часть первая) от 30 ноября 1994 г. № 51-ФЗ [3] (далее – ГК РФ) содержится общая норма, в соответствии с которой правила, установленные гражданским законодательством, применяются к отношениям с участием иностранных граждан, лиц без гражданства и иностранных юридических лиц, если иное не предусмотрено федеральным законом. Следовательно, если в законах, действующих на территории Российской Федерации, не содержится специальных норм в отношении правоспособности иностранных юридических лиц, то к гражданским отношениям с их участием применяются нормы, относящиеся к правоспособности юридических лиц, зарегистрированных на территории и в соответствии с законодательством Российской Федерации.
Иностранные и международные юридические лица могут осуществлять свою деятельность в России через уполномоченных физических лиц либо через филиалы и представительства.
Особое место среди иностранных юридических лиц занимают офшорные компании. Офшорная компания, как верно отмечает Е.А. Крутий, – это «иностранная компания, зарегистрированная в офшорном центре страны, предоставляющей особые льготы» [10, с. 17]. Такие компании обладают правом работы только за рубежом, не по месту своей регистрации. Небольшие страны поощряют создание на своей территории офшорных компаний, чтобы развивать офшорный бизнес, приносящий дополнительный доход этим странам.
Одной из наиболее популярных целей использования офшорной компании является оптимизация налогов (Google, Microsoft, General Electric, Pfizer, BMW или General Motors). С помощью верно структурированной офшорной компании можно также достичь следующих преимуществ: защита собственности, анонимность и конфиденциальность, оптимизация расходов, облегчённые требования отчётности и бюрократии.
В рамках МЧП часто поднимается вопрос о транснациональных корпорациях – компаниях, владеющих производственными подразделениями в нескольких странах. Главная особенность таких организаций – осуществление своей деятельности на территории нескольких государств и обладание огромными финансовыми ресурсами, зачастую превосходящими экономические возможности государств, где они осуществляют свою деятельность [8, с. 264].
Государства (государственные образования) – особые субъекты права в силу своего суверенитета. Вступая в отношения с частными лицами, государства сохраняют свою публично-правовую сущность, но зачастую государство вынуждено вступать и в частноправовые отношения: заключать договоры поставки, энергоснабжения, аренды, купли-продажи, решать вопросы реализации имущества государства, размещения ценных бумаг и т.д.
В международном публичном праве, помимо государств, в качестве субъектов права выступают международные организации; нации и народы, борющиеся за самоопределение, государственно-подобные образования. В МЧП эти субъекты получают иной статус: международные организации выступают как международные юридические лица, государственно-подобные образования можно рассматривать в частноправовых отношениях наравне с государствами, а вот нации и народы, борющиеся за самоопределение, не получают самостоятельный частноправовой статус.
Таким образом, субъект трансграничного правоотношения – это участник гражданских правоотношений, осложненных иностранным элементом, под которым понимают имущественные отношения, где субъектом выступает сторона, имеющая иностранное подданство; субъекты принадлежат одному государству, а объект находится за границей; возникновение, изменение или прекращение отношений, связанных с юридическим фактом, имеющим место за границей.
2 в. Государство как субъект трансграничных, отношений. Понятие юрисдикционного иммунитета государства, его виды, содержание
Государство вступает в самые различные имущественные правоотношения с другими государствами, а также с международными организациями, юридическими лицами и отдельными гражданами других государств, выступая при этом субъектом МЧП [8, с. 269]. Различают два вида правоотношений, в которых участвуют государства:
- правоотношения, возникающие между государствами, а также между государством и международными организациями;
- правоотношения, в которых государство выступает в качестве только одной стороны; другой стороной в этих правоотношениях могут быть иностранные юридические лица, международные хозяйственные (немежгосударственные) организации и отдельные граждане.
Участие государства в отношениях, регулируемых МЧП, имеет свою специфику, которая заключается в следующем:
- государство – особый субъект гражданско-правовых отношений, не являющееся юридическим лицом, так как в своих законах само определяет статус юридического лица;
- к договору между государством и иностранным физическим или юридическим лицом применяется внутреннее право этого государства;
- в силу своего суверенитета государство имеет иммунитет, поэтому сделки с ним подвергнуты повышенному риску;
- в гражданских отношениях государство участвует на равных началах с другими участниками данных отношений [8, с. 271].
Иммунитет государства (суверенный иммунитет) – в МЧП принцип, в соответствии с которым суверенное государство не подчиняется органам власти других государств.
Принцип иммунитета государства основан на понятии о суверенном равенстве, закреплённом в Уставе ООН (1945) и раскрытом в Декларации о принципах международного права (1970). Данный принцип распространяется как на законодательную и исполнительную, так и на судебную юрисдикции государства.
Сегодня не существует единой общемировой практики урегулирования вопросов, связанных с применением концепции иммунитета государства. Отчасти это бремя ложится на национальные законодательства.
В 2004 г. Генеральной Ассамблеей ООН была принята Конвенция ООН о юрисдикционных иммунитетах государств и их собственности [1]. Россия подписала её в 2006 г. Однако эта конвенция вступит в силу только после того, как её ратифицируют 30 государств.
Иммунитет государства от юрисдикции иностранного государства состоит из нескольких элементов: судебный иммунитет (неподсудность государства суду иностранного государства); иммунитет от предварительного обеспечения иска; иммунитет от принудительного исполнения иностранного судебного решения; иммунитет собственности государства (правовой режим неприкосновенности государственной собственности, находящейся на территории иностранного государства); иммунитет от применения иностранного права по отношению к сделкам с участием государства [8, с. 274].
Указанные иммунитеты действуют независимо. Например, если государство дает согласие на рассмотрение своего дела в суде (отказывается от судебного иммунитета), иммунитеты от предварительного обеспечения и принудительного исполнения продолжают действовать.
Концепция иммунитета относится к действиям государства как субъекта международно-правовых отношений. В современном мире государство часто ведет себя как юридическое лицо (субъект гражданского права). Существуют различные точки зрения на то, распространяется ли иммунитет государства на такие отношения.
Теория абсолютного иммунитета получила развитие в XIX в. и в первой половине XX в. В соответствии с ней иммунитет государства распространяется и на коммерческие сделки. СССР и КНР придерживались теории абсолютного иммунитета. Указанная концепция оставляет за государством суверенное право отказаться от иммунитета [8, с. 277] (в том числе, заявить об отказе от использования иммунитета в договоре).
Теория функционального (ограниченного) иммунитета - принята в США и большинстве европейских стран во второй половине XX в. Россия в последнее время также начинает отказываться от концепции абсолютного иммунитета в пользу этой позиции [8, с. 278].
При этом считается, что государство не может пользоваться иммунитетом для защиты от исков, обусловленных невыполнением государством своих обязательств по коммерческим контрактам. Таким образом, необходимы формальные критерии разграничения случаев, когда государство действует «как носитель публичной власти» (лат. jure imperii) и случаев, когда государство ведет себя «как частное лицо» (лат. jure gestionis) [8, с. 279].
Такие критерии являются предметом регулирования национального законодательства об иммунитете иностранных государств. Существуют также и международные договоры, затрагивающие эти вопросы. Например, Европейская конвенция об иммунитете государств, принятая в 1972 г. [2] (Россия не является её участником), оговаривает случаи, в которых государство не может ссылаться на иммунитет. Однако, такое регулирование отчасти ущемляет суверенитет иностранных государств, возлагая на национальные органы власти решение о применимости иммунитета в конкретном случае.
Уже упоминавшаяся Конвенция ООН о юрисдикционных иммунитетах государств и их собственности (пока не вступившая в силу) содержит статью, запрещающую применение иммунитета государства в коммерческих сделках с иностранным физическим или юридическим лицом [1]. Исключением являются случаи, когда стороны явным образом договорились об ином. Также эта статья не распространяется на сделки между государствами.
Иммунитет иностранных государств в России регулируется ст. 401 Гражданского процессуального кодекса РФ от 14 ноября 2002 г. № 138-ФЗ [6] (далее – ГПК РФ) и ст. 251 Арбитражного процессуального кодекса РФ от 24 июля 2002 г. № 95-ФЗ [5] (далее – АПК РФ).
Ст. 401 ГПК РФ утверждает иммунитет иностранного государства от исков в судах Российской Федерации, если иное не предусмотрено федеральным законом (пока такого закона нет) или международным договором РФ. В то же время, ст. 251 АПК РФ гарантирует иммунитет только в тех случаях, когда иностранное государство выступает «в качестве носителя власти». Отсюда следует, что на случаи, когда оно выступает в другом качестве, иммунитет не распространяется. Таким образом, хотя в ГПК РФ и содержится отсылка к возможности иного решения вопроса (путем отсылки к федеральному закону), в целом ГПК РФ продолжает стоять на позициях абсолютного иммунитета.
11 марта 2005 г. Государственная Дума РФ приняла в первом чтении законопроект «О юрисдикционном иммунитете иностранного государства и его собственности». Однако дальнейших действий по принятию данного законопроекта пока не производилось. 8 апреля 2011 г. Государственная Дума РФ приняла постановление отклонить законопроект и снять с дальнейшего рассмотрения.
В законе США 1976 г. указано, что государство не имеет права пользоваться иммунитетом от судебных исков в следующих случаях: если основанием для иска служит коммерческая деятельность, которую иностранное государство осуществляет в США; если основанием для иска служит коммерческая деятельность, осуществляемая за пределами США, но порождающая «прямые последствия» для США.
СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ ИСТОЧНИКОВ
Нормативно-правовые акты.
1. Конвенция Организации
Объединенных Наций о
2. Европейская
конвенция об иммунитете
3. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая): федеральный закон № 51-ФЗ от 30.11.1994: ред. от 02.07.2013. // СЗ РФ. – 1994. – № 32. – Ст. 3301. // СПС Консультант Плюс.
4. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть третья): федеральный закон № 146-ФЗ от 26.11.2001: ред. от 23.07.2013. // СЗ РФ. – 2001. – № 49. – Ст. 4552. // СПС Консультант Плюс.
5. Арбитражный процессуальный
6. Гражданский процессуальный
7. Об иностранных инвестициях в Российской Федерации: федеральный закон № 160-ФЗ от 09.07.1999: ред. от 06.12.2011, с изм. и доп. от 18.12.2011. // СЗ РФ. – 1999. – № 28. – Ст. 3493. // СПС Консультант Плюс.
Учебная и специальная литература.
8. Дмитриева, Г. К. Международное частное право (часть третья ГК РФ) [Текст]: учебное пособие / Г. К. Дмитриева. – М.: Юристъ, 2010.
9. Кауракова М.В. Трансграничный
инвестиционный фонд как
10. Крутий Е.А. Роль национальных
кодификаций в процессе
11. Международное частное право [Текст]: учебник: в 2 т. / А. И. Абдуллин, Н. М. Артемьева, Д. В. Афанасьев и др.; под ред. С. Н. Лебедева, Е. В. Кабатовой. – М.: Статут, 2011. – Т. 1: Общая часть. – 400 с.
12. Мызров С.Н. О субъектах международного частного права // Законы России: опыт, анализ, практика. – 2012. – № 2. – С. 61 - 67.
13. Четвериков А.О. Развитие права Суда ЕС в области свободы передвижения лиц // Цивилист. – 2013. – № 1. – С. 77 - 83.
