Трудовой договор. 23

Содержание

Введение

Глава 1. Понятие трудового договора

1. Требования, предъявляемые к физическим лицам,желающим заключить трудовой договор.
2. Требования, предъявляемые к работодателям.

Глава 2.Виды трудового договора

Введение.

В связи с переходом России к  рыночной экономике стало актуальной тема регулирования отношений между  работодателем и работником посредством  трудовых договоров (контрактов) в связи  с реформированием отношений  между работодателем и работником направленные на совершенствование  социальной и правовой защиты трудящихся.

Трудовое законодательство – единственная отрасль законодательства, которая  способна не только непосредственно  воздействовать на основную производственную силу – людей, являющихся носителями рабочей силы, но и защитить их в  процессе трудовой деятельности и от безработицы. Под влиянием системы  законодательства формируется правовой механизм социальной защиты работников.

Трудовой договор – лучшая юридическая  форма воплощения свободы труда  в трудовых отношениях, который, с  одной стороны, даёт возможность  каждому выполнять работу, в наибольшей степени соответствующую его  интересам, а с др. – учитывает  интересы работодателя, который, ориентируясь на свои потребности, вправе выбирать необходимых ему работников.

Свобода труда означает возможность  вообще не заниматься трудовой деятельностью  или выполнять работу в качестве индивидуального предпринимателя  без образования юридического лица. Однако по масштабу применения трудовой договор – преобладающая форма  реализации свободы труда, поскольку  такой договор влечёт за собой  возникновение трудового отношения, с которым связаны важнейшие  социальные права: право на заработную плату в размере не ниже установленного федеральным законом размера оплаты труда (МРОТ), на отпуск, на пособия по временной нетрудоспособности и др.

Трудовой договор выполняет  функцию специфического регулятора трудовых правоотношений. Он призван  индивидуализировать трудовые отношения  применительно к личности работника  и конкретного работодателя.

Трудовой договор не только является основанием возникновения трудового  отношения. Он оказывает воздействие  и на все последующие стадии трудового  отношения, вплоть до его прекращения. С расширением связи с переходом  к рыночной экономике договорного  регулирования сферы труда и  возросла роль трудового договора в  установлении условий труда, в определении  содержания трудового отношения.

Глава 1: Понятие  трудового договора.

Понятие трудового договора содержится в ст. 56 Трудового кодекса РФ (далее - ТК РФ):

Трудовой договор - соглашение между работодателем и работником, в соответствии с которым работодатель обязуется предоставить работнику работу по обусловленной трудовой функции, обеспечить условия труда, предусмотренные трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами и данным соглашением, своевременно и в полном размере выплачивать работнику заработную плату,  а работник обязуется лично выполнять определенную этим соглашением трудовую функцию, соблюдать правила внутреннего трудового распорядка, действующие у данного работодателя.

Сторонами трудового договора выступают работник и работодатель¹.

Трудовой договор следует  отличать от договоров гражданско-правового  характера (договоров подряда, возмездного  оказания услуг, авторского и др.).

Прежде всего, они отличаются по предмету договора. В трудовом договоре предметом является процесс труда (т.е. трудовая функция, которую будет выполнять работник - например, он будет выполнять обязанности бухгалтера, инженера, кассира, юрисконсульта, уборщика территории и др.). В договоре гражданско-правового характера предметом является результат труда (например, проведение семинара, сдача в инспекцию Федеральной налоговой службы отчета, ремонт помещения и др.), который оформляется соответствующим актом сдачи-приемки работ (оказания услуг) и т.п.

В процессе труда работник должен соблюдать правила внутреннего трудового распорядка, действующие у работодателя, а работодатель, в свою очередь, должен создать работнику необходимые условия труда для успешной работы (организовать рабочее место, достаточное освещение, обеспечить средствами коллективной и индивидуальной защиты (например, предоставить спецодежду, оборудовать помещения кондиционерами), организовать место для приема пищи и др.).

В договоре гражданско-правового  характера исполнитель (или подрядчик) сам организует работу, выполняет  ее за свой риск, сам обеспечивает охрану труда. Риск случайной гибели результата труда лежит на исполнителе (подрядчике).

Второе существенное отличие:

Обязанностью работодателя является своевременно и в полном размере выплачивать работнику  заработную плату.

________________

¹ См. часть вторая ст. 56 ТК РФ

Обязанность заказчика по договору гражданско-правового характера - выплатить исполнителю вознаграждение за результат работы – в сроки, установленные договором (чаще всего - в течение периода времени, начало которого определяется моментом подписания акта).

Кроме этих отличий, существуют и другие.

При нарушении сроков выплаты  заработной платы работник имеет  право требовать от работодателя уплаты процентов в размере не ниже 1/300ставки рефинансирования Центрального банка РФ за каждый день просрочки  оплаты². Кроме того, в соответствии со ст. 237 ТК РФ, он имеет право на возмещение морального вреда.

Исполнитель (подрядчик) по договору гражданско-правового характера имеет право, в случае нарушения сроков выплаты вознаграждения, требовать от второй стороны по договору (заказчика) уплаты неустойки (штрафа, пени), предусмотренной договором. Если размер неустойки в договоре не определен - он вправе претендовать на уплату процентов за пользование чужими денежными средствами в размере 1/360 ставки рефинансирования Центрального банка РФ, действовавшей на момент предъявления требования, - за каждый день просрочки оплаты, что предусмотрено ст. 395 Гражданского кодекса РФ.

С момента заключения трудового  договора работник имеет право на гарантии и компенсации, предусмотренные  трудовым законодательством, (например, на возмещение расходов, связанных со служебной командировкой (ст. 168 ТК РФ), предоставление ежегодных отпусков с сохранением места работы (должности) и среднего заработка (ст. 114 ТКРФ) и др.). На работника ведется трудовая книжка (ст. 66 ТК РФ).

Претендовать на эти и  другие гарантии и компенсации исполнитель (подрядчик) по договору гражданско-правового  характера не имеет права.

Однако, учитывая то обстоятельство, что в ряде коммерческих организаций, в нарушение действующего законодательства, заключают с работниками не трудовые, а гражданско-правовые договоры (в практике чаще именуемые «трудовыми соглашениями»), законодатель включил в Трудовой кодекс РФ норму, предусматривающую: «в тех случаях, когда судом установлено, что договором гражданско-правового характера фактически регулируются трудовые отношения между работником и работодателем, к таким положениям применяются положения трудового законодательства и иных актов содержащих нормы трудового права» (часть четвертая ст. 11 ТК РФ).

           __________________

² См. ст. 236 ТК РФ

1.1 Требования, предъявляемые  к физическим лицам, желающим  заключить трудовой договор.

1) Возраст и  деловые качества.

Заключение трудового  договора с конкретным лицом, ищущим работу, является правом, но не обязанностью работодателя. Трудовой кодекс РФ не содержит норм, обязывающих работодателя заполнять вакантные должности или работы немедленно по мере их возникновения³

Возраст, при наступлении  которого лицо может вступить в трудовые отношения, определяется ст. 63 ТК РФ. Как правило, трудовой договор может заключаться с лицами, достигшими 16 лет. В отдельных случаях он может заключаться и с более раннего возраста.

Так, в соответствии с  частью второй ст. 63 ТК РФ, трудовой договор для выполнения легкого труда, не причиняющего вреда здоровью, могут заключать лица, достигшие возраста 15 лет, - в случаях получения основного общего образования, либо продолжения освоения программы основного общего образования по иной, чем очная, форме обучения, либо оставления в соответствии с федеральным законом общеобразовательного учреждения. Перечень тяжелых работ и работ с вредными или опасными условиями труда, при выполнении которых запрещается применение труда лиц моложе восемнадцати лет, утвержден Постановлением Правительства РФ от 25.02.2000 г. № 163.

Оформление трудового  договора с 15-летними подростками, которые  перешли учиться в ПТУ после  восьмого класса, учатся в вечерней школе, в экстернате и т.п. сейчас регулируется ч. 2 ст. 63 ТК РФ. Теперь очевидно, что 15-летние работники – учащиеся общеобразовательных школ могут подписывать трудовой договор только с согласия одного из родителей или попечителя, а подростки которые в общеобразовательной школе не учатся, смогут заключить трудовой договор самостоятельно, не спрашивая чьего-либо согласия.

Как предусмотрено п. 32, 53, 54 Типового положения об общеобразовательном учреждении, утв. Постановлением Правительства РФ от 19.03.2001 Г. № 196. Общеобразовательное учреждение осуществляет образовательный процесс в соответствии с уровнями общеобразовательных программ трех ступеней общего образования⁴.

С согласия одного из родителей (попечителя) и органа опеки и  попечительства, трудовой договор может быть заключен с учащимся, достигшим возраста 14 лет, для выполнения в свободное от учебы время легкого

_________________

³ См. п. 10 Постановления Пленума Верховного Суда РФ «О применении судами РФ ТК РФ» от 17.03.2004 г. № 2 (далее по тексту - Постановление Пленума ВС).

⁴ Как предусмотрено п. 32, 53, 54 Типового положения об общеобразовательном учреждении, утв. Постановлением Правительства РФ от 19.03.2001 Г. № 196.

труда, не причиняющего вреда  его здоровью и не нарушающего  процесса обучения (ч. 3 ст. 63 ТК РФ, из которой было исключено слово «опекуна», так как согласно ГК у психически полноценных подростков с 14 до 18 лет уже не может быть опекунов: при отсутствии родителей им назначаются попечители).

В организациях кинематографии, театрах, театральных и концертных организациях, цирках допускаются с согласия одного из родителей, (опекуна) и разрешения органа опеки и попечительства заключение трудового договора с лицами, не достигшими возраста 14 лет, для участия в создании и (или) исполнении (экспонировании)⁵произведений без ущерба здоровью и нравственному развитию. Трудовой договор от имени работника в этом случае подписывается его родителем (опекуном). В разрешении органа опеки и попечительства указываются максимально допустимая продолжительность ежедневной работы⁶и другие условия, в которых может выполняться работа⁷.

Предельный возраст для  вступления в трудовые отношения  ТК РФ не устанавливает.

При решении вопроса о  возможности заключения трудового  договора с конкретным лицом, работодатель учитывает не только его возраст, но и деловые качества. Под деловыми качествами следует, в частности, понимать «способности физического лица выполнять определенную трудовую функцию с учетом имеющихся у него профессионально-квалификационных качеств, личностных качеств работника (например, наличие определенного уровня образования)⁸. Работодатель вправе предъявить к лицу, претендующему на вакантную должность⁹или работу, и иные требования, необходимые в дополнение к типовым или типичным профессионально-квалификационным требованиям в силу специфики той или иной работы.

____________________

⁵ Часть 4 ст. 63 ТК РФ дополнена термином «экспонирование», таким образом ее действие распространено на детей в возрасте до 14 лет, выставляющих произведения на различных выставках.

⁶ См. ст. 94 ТК РФ (максимальная продолжительность рабочего времени для несовершеннолетних работников).

⁷ См. часть 4 ст. 63 ТК РФ.

⁸ Деловые качества лиц, желающих заключить трудовой договор, подтверждаются документами, предъявляемыми при трудоустройстве.

⁹ Требования, предъявляемые работодателем к лицам, желающим занимать определенные должности (выполнять работы) указываются в должностных инструкциях или характеристиках работ, действующих в организации.

2) Документы, предъявляемые  при трудоустройстве.

В соответствии со ст. 65 ТК РФ, при заключении трудового договора лицо, поступающее на работу, предъявляет работодателю:

1. Паспорт или иной документ, удостоверяющий личность.

Паспорт гражданина РФ является основным документом, удостоверяющим личность гражданина РФ на территории РФ. Его обязаны иметь все граждане России, достигшие 14-летнего возраста и проживающие на территории РФ¹¹

.

В соответствии с п. 16 ст. 2 Федерального закона от 12.06.2002 г. № 67-ФЗ «Об основных гарантиях избирательных  прав и права на участие в референдуме граждан РФ», под документом, заменяющим паспорт гражданина, понимается документ, удостоверяющий личность гражданина, выданный уполномоченным государственным органом. На территории РФ для граждан РФ такими документами являются:

-временное удостоверение  личности гражданина РФ, выдаваемое  на период оформления паспорта  в порядке, утверждаемом Правительством РФ;

-паспорт моряка (удостоверение  личности моряка) и другие документы.

Документами, удостоверяющими  личность иностранного гражданина в РФ, являются паспорт иностранного гражданина либо иной документ, установленный федеральным законом или признаваемый в соответствии с международным договором РФ в качестве документа, удостоверяющего личность иностранного гражданина¹²

..

2. Трудовую книжку, за исключением случаев, когда трудовой договор заключается впервые или работник поступает на работу на условиях совместительства.

Трудовая книжка установленного образца является основным документом о трудовой деятельности и трудовом стаже работника¹³

. Образцы трудовой книжки  и вкладыша в трудовую книжку, которые заполняются работодателями  с января 2004 г., утверждены Приказом Минфина РФ от 22.12.2003 г. № 117н. Этим же Приказом утвержден порядок обеспечения работодателей указанными бланками.

Трудовые книжки и вкладыши к ним образца 1938 и 1974 гг., содержащие записи, внесенные до 01.01.2004 г. и предъявляемые при трудоустройстве в соответствии со ст. 65 ТК РФ, имеют такую же юридическую силу, как и трудовые книжки образца 2003 года.

Правила ведения и хранения трудовых книжек, изготовления бланков  трудовой книжки и обеспечения ими  работодателей утверждены Постановлением Правительства РФ от 16.04.2003 г. № 225. Инструкция по заполнению трудовых книжек утверждена Постановлением Министерства труда и социального развития РФ от 10.10.2003 г. № 69¹⁴

.

Работодатель (за исключением  работодателей - физических лиц, не являющихся индивидуальными предпринимателями) ведет трудовые книжки на каждого работника, проработавшего у него свыше пяти дней, в случае, когда работа в этой организации является для работника основной¹⁵

. Т.е. вести трудовые  книжки на работника, проработавшего  у работодателя свыше 5 дней (независимо от того, заключен срочный договор или договор на неопределенный срок, с испытанием или без него) должны все работодатели (за исключением работодателей - физических лиц, не являющихся индивидуальными предпринимателями). Также здесь закрепляется право и обязанность работодателя – индивидуального предпринимателя наравне с работодателями – юридическими лицами вести трудовые книжки работников.

В трудовую книжку вносятся сведения о работнике, выполняемой им работе, переводах на другую постоянную работу и об увольнении работника, а также основания прекращения трудового договора и сведения о награждениях об успехе в работе. Сведения о взысканиях в трудовую книжку не вносятся, за исключением случаев, когда дисциплинарным взысканием является увольнение¹⁶

.

Это правило не распространяется на случаи, когда трудовой договор заключен на условиях совместительства.

В случае отсутствия у лица, поступающего на работу, трудовой книжки в связи с ее утратой, повреждением или по иной причине, работодатель обязан по письменному заявлению этого  лица (с указанием причин отсутствия книжки) оформить новую трудовую книжку (часть 5 ст. 65 ТК РФ).

3. Страховое свидетельство государственного пенсионного страхования, выдаваемое каждому застрахованному лицу Пенсионным фондом РФ и его территориальными органами в порядке, предусмотренном ст. 7 Федерального закона от 01.04.1996 г. № 27-ФЗ «Об индивидуальном (персонифицированном) учете в системе обязательного пенсионного страхования».

Форма Свидетельства утверждена Постановлением Правления Пенсионного  фонда РФ от 21.10.2002 г. №  122п. Страховое свидетельство хранится у застрахованного лица.

4. Документы воинского учета - для военнообязанных и лиц, подлежащих призыву на военную службу.

В соответствии со ст. 8 Федерального закона от 28.03.1998 г. № 53-ФЗ «О воинской обязанности  и военной службе», граждане обязаны  состоять на воинском учете, за исключением граждан освобожденных от исполнения воинской обязанности в соответствии с указанным Законом, проходящих военную службу или альтернативную гражданскую службу, отбывающих наказание в виде лишения свободы, женского пола, не имеющих военно-учетной специальности, постоянно проживающих за пределами РФ.

Воинский учет граждан  осуществляется по месту их жительства военными комиссариатами. Обязанности  граждан по воинскому учету установлены  ст. 10 указанного Закона.

Как предусматривает п. 22 Положения о воинском учете, утв. Постановлением Правительства РФ от 25.12.1998 г. № 1541, основными документами воинского учета¹⁷

являются:

- для граждан, пребывающих  в запасе, - военный билет (временное удостоверение, выданное взамен военного билета);

- для граждан, подлежащих  призыву на-военную службу, - удостоверение гражданина, подлежащего призыву на военную службу.

5. Документ об образовании, о квалификации или наличии специальных знаний - при поступлении на работу, требующую специальных знаний или специальной подготовки (диплом, аттестат, и пр.).

Предъявление дополнительных документов, не указанных в ст. 65, возможно в случаях, установленных  ТК РФ, иными федеральными законами, указами Президента РФ и постановлениями Правительства РФ.

Запрещается требовать от лица, поступающего на работу, документы помимо предусмотренных ТК РФ, иными федеральными законами, указами Президента РФ и постановлениями Правительства РФ.

При заключении трудового  договора впервые трудовая книжка и  страховое свидетельство государственного пенсионного страхования оформляются  работодателем (часть 4 ст. 65 ТК РФ)¹⁸

.    

Заполнение трудовой книжки впервые (на тех лиц, кто их не имел до поступления на работу к данному  работодателю) производится работодателем в присутствии работника непозднее недельного срока со дня приема на работу¹⁹

.

В случае отсутствия у лица, поступающего на работу, трудовой книжки в связи с ее утратой, повреждением или по иной причине работодатель обязан по письменному заявлению этого лица (с указанием причины отсутствия трудовой книжки) оформить новую трудовую книжку²⁰

.

3) Предварительный  медицинский осмотр (обследование). Психиатрическое освидетельствование.

При решении вопроса о  заключении трудового договора необходимо учитывать состояние здоровья работников (в случаях, когда в соответствии с ТК РФ и другими федеральными законами предусмотрены обязательные предварительные медицинские осмотры (обследования).

В целях охраны здоровья граждан, предупреждения инфекционных и профессиональных заболеваний работники отдельных профессий, производств, предприятий, учреждений и организаций, перечень которых утверждается Правительством РФ, проходят обязательные предварительные при поступлении на работу и периодические медицинские осмотры (обследования)²¹

. Правительство РФ утвердило  ряд таких перечней, действующих  в настоящее время²²

.

В соответствии с п. 1 ст. 34 Федерального закона от 30.03.1999 г. № 52-ФЗ «О санитарно-эпидемиологическом благополучии населения», в целях предупреждения возникновения и распространения  инфекционных заболеваний, массовых неинфекционных заболеваний (отравлений) и профессиональных заболеваний работники отдельных профессий, производств и организаций при выполнении своих трудовых обязанностей обязаны проходить предварительные при поступлении на работу и периодические профилактические медицинские осмотры.

ТК РФ предусматривает, по предварительные медицинские осмотры в обязательном порядке проходят несовершеннолетние (ст. 69, 266 ТК РФ), лица, работа которых будет непосредственно связана с движением транспортных средств, - для определения пригодности этих работников для выполнения поручаемой работы и предупреждения профессиональных заболеваний (ст. 213, 328 ТК РФ), работники, которые будут заняты на тяжелых работах и на работах с вредными и (или) опасными условиями труда (в том числе на подземных работах), - для определения пригодности этих работников для выполнения поручаемой работы и предупреждения профессиональных заболеваний, работники организаций пищевой промышленности, общественного питания и торговли, водопроводных сооружений, лечебно-профилактических и детских учреждений, а также некоторых других работодателей, - в целях охраны здоровья населения, предупреждения возникновения и распространения заболеваний (ст. 213 ТК РФ).

Часть третья ст. 213 ТК РФ предусматривает: вредные и (или) опасные производственные факторы и работы, при выполнении которых проводятся предварительные  и периодические медицинские  осмотры (обследования), и порядок  их про ведения определяются нормативными правовыми актами, утверждаемыми  в порядке, установленном Правительством РФ (Постановление Правительства РФ от 27.10.2003 г. № 646).

Министерство здравоохранения и социального развития РФ Приказом от 16.08.2004 г. № 83 (вред от 16.05.2005 г. № 338) утвердило Перечень вредных и (или) опасных производственных факторов, при выполнении которых проводятся предварительные и периодические медицинские осмотры (обследования).

Предварительные медицинские  осмотры (обследования) работников проводятся медицинскими организациями, имеющими лицензию на указанный вид деятельности.

Согласно части шестой ст. 213 ТК РФ, предварительные медицинские осмотры (обследования) осуществляются за счет средств работодателя. В соответствии со ст. 185 ТК РФ, на время прохождения медицинского осмотра (обследования) за работниками, обязанными в соответствии с ТК РФ проходить такой осмотр (обследование), сохраняется средний заработок по месту работы.

Часть пятая ст. 213 ТК РФ предусматривает: работники, осуществляющие отдельные виды деятельности, в том числе связанной с источниками повышенной опасности²³

(с влиянием вредных  веществ и неблагоприятных производственных факторов), а также работающие в условиях повышенной опасности, проходят обязательное психиатрическое освидетельствование не реже одного раза в 5 лет в порядке, устанавливаемом Правительством РФ²⁴

.

Согласно части 6 ст. 213 ТК РФ, психиатрические освидетельствования осуществляются за счет средств работодателя.

4) Прием на работу  иностранных граждан и лиц  без гражданства.

Вопросы, связанные с осуществлением иностранными гражданами и лицами без  гражданства на территории РФ трудовой деятельности, регулируются Федеральным законом от 25.07.2002 г. № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в РФ».

Под иностранным гражданином  понимается физическое лицо, не являющееся гражданином РФ и имеющее доказательства наличия гражданства (подданства) иностранного государства.

Лицо без гражданства - физическое лицо, не являющееся гражданином РФ и не имеющее доказательств наличия гражданства (подданства) иностранного государства²⁵.

Законно находящимся в  РФ иностранным гражданином признается лицо, имеющее действительные вид  на жительство, либо разрешение на временное проживание, либо визу и (или) миграционную карту, либо иные предусмотренные федеральным законом или международным договором РФ документы, подтверждающие право иностранного гражданина на пребывание (проживание) в РФ²⁶

.

Под временно пребывающим  в РФ иностранным гражданином понимается лицо, прибывшее в РФ на основании визы или в порядке, не требующем получения визы, и получившее миграционную карту, но не имеющее вида на жительство или разрешения на временное проживание.

Иностранные граждане (а  также лица без гражданства) пользуются правом свободно распоряжаться своими способностями к труду, выбирать род деятельности и профессию, но только при наличии разрешения на работу. Указанный порядок не распространяется на определенных иностранных граждан, которые указаны в данном законе.

Временно проживающий  в РФ иностранный гражданин не вправе осуществлять трудовую деятельность вне пределов субъекта РФ, на территории которого ему разрешено временное проживание.

Временно пребывающий  в РФ иностранный гражданин не вправе осуществлять трудовую деятельность вне пределов субъекта РФ, на территории которого ему выдано разрешение на работу.

Согласно ст. 14 указанного Закона, иностранный гражданин (а  также лицо без гражданства) не имеет  права:

1. Находиться на муниципальной  службе.

2. Замещать должности  в составе экипажа судна²⁷

, плавающего под Государственным  флагом РФ, в соответствии с  ограничениями, предусмотренными Кодексом торгового мореплавания РФ.

3. Быть членом экипажа  военного корабля РФ или другого  эксплуатируемого в некоммерческих  целях судна, а также летательного  аппарата государственной или  экспериментальной авиации.

4. Быть командиром воздушного  судна гражданской авиации²⁸

.

5. Быть принятым на  работу на объекты и в организации,  деятельность которых связана с обеспечением безопасности РФ²⁹

.

6. Заниматься иной деятельностью  и замещать иные должности,  допуск иностранных граждан к которым ограничен федеральным законом.

Порядок замещения иностранными гражданами руководящих должностей в организациях, в уставном капитале которых более 50% акций или долей принадлежит РФ, устанавливается Правительством РФ.

Следует помнить, что работодатель вправе заключать трудовые договоры с иностранными гражданами только в  случае получения разрешения на привлечение и использование иностранных работников в порядке, предусмотренном Положением, утвержденным Указом Президента РФ от 16.12.1993 г. № 2146 «О привлечении и использовании в РФ иностранной рабочей силы» (в редакции Указа Президента РФ от 05.10.2002 г. № 1129), а также подтверждений иностранным гражданам на право трудовой деятельности на территории РФ.