ПЛАН: 

Введение

     Конституция РФ (ст. 2) закрепляет положение, согласно которому признание, соблюдение и защита прав и свобод человека и гражданина является обязанностью государства. Особую актуальность данное конституционное установление приобретает в сфере уголовно-процессуальных отношений, возникающих в результате особого вида государственно-правовой деятельности правоохранительных органов. Именно в этой сфере властной деятельности государственных органов возникают и проявляются существенные ограничения и даже нарушения конституционных прав и свобод человека и гражданина.

     Известно, что в уголовном судопроизводстве существуют два вида интересов, в равной степени важных и значимых: интересы общественные, во имя защиты которых создана и функционирует система уголовной юстиции, и интересы личные, главным образом обвиняемого, потерпевшего и других участников процесса, защита которых, во имя того же общественного блага, должна быть гарантирована от всяких посягательств¹. «Соглашение этих интересов, - подчеркивал еще в конце XIX в. Д.Г. Тальберг, - составляет наиболее сложную задачу уголовно-процессуального законодательства и возможно только под условием известных определениях в законе правил или форм судопроизводства»².

     Действующее уголовно-процессуальное законодательство содержит нормы, соблюдение которых  обеспечивает возможность получения  квалифицированной юридической помощи лицам, подозреваемым и обвиняемым в совершении преступлений. Выбор защитника был, и остается по сей день, наиболее сложной проблемой, которая встает перед подозреваемым, обвиняемым, подсудимым по каждому конкретному уголовному делу. Это достаточно сложная проблема, которую способен решить далеко не каждый³. Очевидно, что для подозреваемого и обвиняемого важно получить юридическую помощь своевременно. Поэтому на стадии предварительного расследования является весьма актуальным вопрос об обретении статуса защитника⁴.

     Участники уголовного судопроизводства со стороны  защиты, их права и обязанности определены в главе 7 УПК РФ. Деятельность адвоката, квалифицированная юридическая помощь, оказываемая на профессиональной основе, регламентируется  Федеральным законом от 31 мая 2002 г. N 63-Ф3 «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации». 
 
 

1. Обеспечение подозреваемому и  обвиняемому право на защиту

      При совершении преступления прокурор, следователь, дознаватель обязаны принимать  меры по установлению виновных и всех его обстоятельств. Указанные должностные лица осуществляют от имени государства уголовное преследование и относятся к стороне обвинения (гл. 3, 4 УПК РФ). Уголовное преследование в соответствии с п. 55 ст. 5 УПК РФ - это процессуальная деятельность, осуществляемая стороной обвинения в целях изобличения подозреваемого, обвиняемого в совершении преступления.

      Подозреваемый - это лицо, в отношении которого имеются сведения о его причастности к совершению преступления, недостаточные для предъявления обвинения, и в отношении которого возбуждено уголовное дело, либо которое задержано по подозрению в совершении преступления, либо к которому до предъявления обвинения применена одна из мер пресечения.

      Обвиняемый - лицо, в отношении которого на основании достаточных доказательств его виновности в совершении преступления вынесено постановление о привлечении его в качестве обвиняемого либо вынесен обвинительный акт. Обвиняемый, по уголовному делу которого назначено судебное разбирательство, именуется подсудимым. Если в отношении обвиняемого вынесен обвинительный приговор, он именуется осужденным. При вынесении оправдательного приговора обвиняемый является оправданным.

      Обвиняемый  и подозреваемый относятся к  стороне защиты, и, поскольку в  отношении их осуществляется уголовное преследование, они наделяются правами, позволяющими им противостоять обвинению и защищать свои субъективные права и законные интересы. Защита наряду с осуществлением правосудия, обвинением является одной из основных уголовно-процессуальных функций.

      Защита  представляет собой процессуальную деятельность, направленную на опровержение обвинения и установление невиновности обвиняемого (подозреваемого) либо на смягчение его ответственности. Таким образом, правом на защиту обладают как подозреваемый, так и обвиняемый.

     Защитник  — это лицо, осуществляющее в установленном законом порядке защиту прав и интересов подозреваемых и обвиняемых и оказывающее им юридическую помощь при производстве по уголовному делу ⁵.

      Основу  права подозреваемого и обвиняемого на защиту составляют нормы Конституции РФ. Они отражают преемственность отечественного уголовного судопроизводства, а также значительные изменения, происшедшие под влиянием развития демократических идей в области уголовного судоустройства и судопроизводства⁶.

      Для уголовно-процессуального регулирования  права обвиняемого на защиту исходными  являются нормы ст. 2 Конституции  РФ, провозглашающие человека, его  права и свободы высшей ценностью. В этой же статье, а также в  ст.ст. 15, 17 и 18 Конституции РФ установлены важные гарантии этого положения. Они заключаются в следующем:

      - государство возлагает на себя  обязанность по соблюдению и  защите прав и свобод человека  и гражданина (ст. 2 Конституции РФ);

      - в Российской Федерации признаются  и гарантируются права и свободы человека и гражданина согласно общепризнанным принципам и нормам международного права; основные права и свободы человека и гражданина неотчуждаемы и принадлежат ему от рождения (ст. 17 Конституции РФ);

      - общепризнанные принципы и нормы международного права, международные договоры РФ являются составной частью ее правовой системы. Если международным договором РФ установлены иные правила, чем предусмотренные законом, то применяются правила международного договора (ч. 4 ст. 15 Конституции РФ);

      - органы государственной власти, органы местного самоуправления, должностные лица, граждане и  их объединения обязаны соблюдать  Конституцию РФ и законы (ч. 2 ст. 15 Конституции РФ);

      - права и свободы человека и  гражданина являются непосредственно  действующими. Они определяют смысл, содержание и применение законов, деятельность законодательной и исполнительной власти и обеспечиваются правосудием (ст. 18 Конституции РФ).

     Право на защиту занимает центральное место  в системе гарантий личности в  уголовном судопроизводстве. Оно выступает юридической предпосылкой реализации и гарантий не только прав и законных интересов личности, но и интересов правосудия. Право на защиту представляет собой самостоятельную социально-правовую ценность⁷.

     Институт  права на защиту регулируется в российском законодательстве на конституционном уровне. Конституция РФ не только провозглашает право каждого защищать свои права и свободы всеми способами, не запрещенными законом (ст. 45), но и утверждает право пользоваться квалифицированной юридической помощью, устанавливает круг лиц, которым гарантируется право на получение юридической помощи при осуществлении защиты (задержанный, заключенный под стражу), ее качество, условия предоставления, начальный этап реализации в уголовном процессе. Осуществление этих и иных положений Конституции РФ, утверждающих различные проявления реализации права на защиту, гарантируется нормами уголовно-процессуального права. Институт защиты в уголовном судопроизводстве представляет собой комплекс предоставляемых подозреваемому, обвиняемому, подсудимому прав, позволяющих им выступать в роли стороны, опровергать обвинение или подозрение в совершении преступления, отстаивать свою непричастность к преступлению, добиваться смягчения ответственности⁸.

     Согласно  положениям УПК РФ право на защиту подозреваемому и обвиняемому складывается из следующих установлений: личного осуществления предоставленных им прав и с помощью защитника, использующего целый комплекс предоставленных ему полномочий, а также обязанностей должностных лиц правоохранительных органов по созданию условий для реализации каждым обвиняемым конституционного права на защиту⁹.

     Совокупность  предоставляемых подозреваемому (обвиняемому) процессуальных средств и прав, позволяющих ему знать, в чем он  обвиняется, давать свои объяснения, возражать против обвинения, — использование всех этих правомочий, позволяющих ему самому, лично, защищать свои законные интересы, составляет правовую основу института права на защиту в уголовном процессе (ч. 1 ст. 16 УПК РФ).

     Законодатель возлагает на государственные органы и должностные лица, ведущие уголовный процесс, обязанность обеспечить обвиняемому возможность защищаться от предъявленного обвинения законными способами и средствами. О наличии у подозреваемого, обвиняемого права на производство всех этих действий лицо, производящее дознание, следователь, прокурор, судья должны сообщить участвующим в деле лицам, разъяснить порядок использования названных прав и обеспечить возможность их полного осуществления (ч. 2 ст. 16 УПК).

     Существенной составляющей системы защиты подозреваемого, обвиняемого является право иметь защитника. В настоящее время допуск защитника к участию в деле осуществляется с момента соответственно задержания, заключения под стражу, предъявления обвинения. Подозреваемый вправе пользоваться помощью защитника с момента возбуждения уголовного дела.

     В качестве защитников допускаются адвокаты; по определению суда или постановлению судьи могут быть допущены наряду с адвокатом один из близких родственников или иное лицо, о допуске которого ходатайствует обвиняемый¹⁰.

     Законодатель  предоставляет обвиняемому право  в любой момент производства по делу отказаться от защитника. Однако такой отказ допускается только по инициативе самого обвиняемого и не может служить препятствием для продолжения участия в деле иных сторон¹¹.

    Отказ от защитника не лишает подозреваемого, обвиняемого права в дальнейшем ходатайствовать о допуске защитника  к участию в производстве по уголовному делу. Допуск защитника не влечет за собой повторения процессуальных действий, которые к этому моменту уже были произведены¹².

    Участие защитника в уголовном судопроизводстве обязательно и должно обеспечиваться должностными лицами, осуществляющими производство по уголовным делам, в которых обвиняемые по различным причинам не могут самостоятельно осуществлять свою защиту (ч. 3 ст. 15 УПК). В соответствии со ст. 51 УПК РФ участие защитника обязательно, если: подозреваемый, обвиняемый не отказался от защитника в порядке установленном ст. 52 УПК РФ; если подозреваемый, обвиняемый является несовершеннолетним; если подозреваемый, обвиняемый в силу физических или психических недостатков не может самостоятельно осуществлять свое право на защиту; если судебное разбирательство проводится в порядке, предусмотренном ч. 5 ст. 247 УПК РФ; подозреваемый, обвиняемый не владеет языком, на котором ведется производство по делу; лицо обвиняется в совершении преступления, за которое может быть назначено наказание в виде лишения свободы на срок свыше пятнадцати лет, пожизненное лишение свободы или смертная казнь; уголовное дело подлежит рассмотрению судом с участием присяжных заседателей; обвиняемый заявил ходатайство о рассмотрении уголовного дела в порядке, установленном главой 40 УПК РФ.

    В случаях, предусмотренных п.п. 1 - 5 ч. ст. 51 УПК РФ, участие защитника обеспечивается в порядке, установленном ч. 3 ст. 49 УПК РФ, а в случаях, предусмотренных п.п. 6 и 7 ч. 1 ст. 51 УПК РФ - с момента заявления хотя бы одним из обвиняемых ходатайства о рассмотрении уголовного дела судом с участием присяжных заседателей либо ходатайства о рассмотрении уголовного дела в порядке, установленном главой 40 УПК РФ.

     Обязательное  участие защитника в деле может  обеспечиваться как его соглашением, так и назначением защитника дознавателем, следователем, прокурором и судом, когда подозреваемый и обвиняемый могут пользоваться помощью защитника бесплатно (ч. 4 ст. 16 УПК РФ).

    Правила ч. 3 ст. 49 УПК РФ устанавливают, что защитник участвует в уголовном деле:

    1) с момента вынесения постановления  о привлечении лица в качестве обвиняемого, за исключением случаев, предусмотренных п.п. 2 - 5 настоящей части;

    2) с момента возбуждения уголовного  дела в отношении конкретного  лица;

    3) с момента фактического задержания  лица, подозреваемого в совершении  преступления, в случаях:

    а) предусмотренных ст. 91 и 92 УПК РФ;

    б) применения к нему в соответствии со ст. 100 УПК РФ меры пресечения в виде заключения под стражу;

    3.1) с момента вручения уведомления  о подозрении в совершении  преступления в порядке, установленном ст. 223.1 УПК РФ;

    4) с момента объявления лицу, подозреваемому в совершении преступления, постановления о назначении судебно-психиатрической экспертизы;

    5) с момента начала осуществления  иных мер процессуального принуждения  или иных процессуальных действий, затрагивающих права и свободы лица, подозреваемого в совершении преступления.

    Адвокат допускается к участию в уголовном  деле в качестве защитника по предъявлении удостоверения адвоката и ордера¹³.

    В случае, если защитник участвует в  производстве по уголовному делу, в  материалах которого содержатся сведения, составляющие государственную тайну, и не имеет соответствующего допуска к указанным сведениям, он обязан дать подписку об их неразглашении¹⁴.

    Одно  и то же лицо не может быть защитником двух подозреваемых или обвиняемых, если интересы одного из них противоречат интересам другого¹⁵.

    Адвокат не вправе отказаться от принятой на себя защиты подозреваемого, обвиняемого¹⁶.

    Защитник  приглашается подозреваемым, обвиняемым, его законным представителем, а также  другими лицами по поручению или с согласия подозреваемого, обвиняемого. Подозреваемый, обвиняемый вправе пригласить несколько защитников.

    По  просьбе подозреваемого, обвиняемого  участие защитника обеспечивается дознавателем, следователем или судом.

    В случае неявки приглашенного защитника в течение 5 суток со дня заявления ходатайства о приглашении защитника дознаватель, следователь или суд вправе предложить подозреваемому, обвиняемому пригласить другого защитника, а в случае его отказа принять меры по назначению защитника. Если участвующий в уголовном деле защитник в течение 5 суток не может принять участие в производстве конкретного процессуального действия, а подозреваемый, обвиняемый не приглашает другого защитника и не ходатайствует о его назначении, то дознаватель, следователь вправе произвести данное процессуальное действие без участия защитника, за исключением случаев, предусмотренных пунктами 2 - 7 ч. 1 ст. 51 УПК РФ.

    Если  в течение 24 часов с момента  задержания подозреваемого или заключения подозреваемого, обвиняемого под  стражу явка защитника, приглашенного им, невозможна, то дознаватель или следователь принимает меры по назначению защитника. При отказе подозреваемого, обвиняемого от назначенного защитника следственные действия с участием подозреваемого, обвиняемого могут быть произведены без участия защитника, за исключением случаев, предусмотренных пунктами 2 - 7 ч. 1 ст. 51 УПК РФ.

    В случае, если адвокат участвует в  производстве предварительного расследования  или судебном разбирательстве по назначению дознавателя, следователя  или суда, расходы на оплату его труда компенсируются за счет средств федерального бюджета (ст. 50 УПК РФ). 

    В ст. 72 УПК РФ перечисляются обстоятельства, исключающие участие в производстве по уголовному делу защитника:

    1) ранее участвовал в производстве  по данному уголовному делу в качестве судьи, прокурора, следователя, дознавателя, секретаря судебного заседания, свидетеля, эксперта, специалиста, переводчика или понятого;

    2) является близким родственником  или родственником судьи, прокурора,  следователя, дознавателя, секретаря судебного заседания, принимавшего либо принимающего участие в производстве по данному уголовному делу, или лица, интересы которого противоречат интересам участника уголовного судопроизводства, заключившего с ним соглашение об оказании защиты;

    3) оказывает или ранее оказывал  юридическую помощь лицу, интересы  которого противоречат интересам  защищаемого им подозреваемого, обвиняемого либо представляемого  им потерпевшего, гражданского истца,  гражданского ответчика.

    Решение об отводе защитника принимается в порядке, установленном ч. 1 ст. 69 УПК РФ.

    Решение об отводе защитника в ходе досудебного  производства по уголовному делу принимает  дознаватель, следователь, а также  суд в случаях, предусмотренных  ст. 165 УПК РФ. В ходе судебного  производства указанное решение принимает суд, рассматривающий данное уголовное дело, или судья, председательствующий в суде с участием присяжных заседателей. 

2. Процессуальные права и обязанности защитника

      Только  законные интересы обвиняемого защитник призван защищать и отстаивать и только законными средствами и способами. Наряду с этим указание в законе (п. 11 ч. 1 ст. 53 УПК РФ) на использование защитником любых других средств и способов защиты, не противоречащих закону, ориентирует его на активную деятельность по защите законных прав и интересов подзащитных.

      Реализация  полномочий защитника начинается с  момента допуска его к участию  в деле. Этот момент определяется принятием  дознавателем, следователем, прокурором, судом, судьей ордера или иного документа, подтверждающего полномочия данного  защитника. Следователь, проверив полномочия адвоката, убедившись в отсутствии обстоятельств, исключающих его участие в данном деле, принимает решение (как правило, устное) о его допуске к участию в нем¹⁷.

    Осуществление защитником, допущенным к участию  в деле, своих прав не может быть поставлено в зависимость от предварительного допроса подозреваемого или обвиняемого либо производства других следственных действий, если иное не предусмотрено УПК РФ. Так, в частности, анализируя содержание п. 1 ч. 1 ст. 53; п. 3 ч. 4 ст. 46; п. 9 ч. 4 ст. 47 и ст. 173 УПК РФ, последняя из которых предписывает производить допрос обвиняемого немедленно после предъявления обвинения, в данном случае «немедленность» является гарантией обеспечения права обвиняемого дать показания по существу предъявленного обвинения. Эта категоричность означает, что после предъявления обвинения следователь обязан спросить обвиняемого, желает ли он дать показания или ответить на вопросы. Только в случае согласия обвиняемого на это у следователя возникает обязанность немедленно его допросить.

    Однако, п. 1 ч. 2 ст. 75 УПК РФ к недопустимым доказательствам относит, показания подозреваемого, обвиняемого, данные в ходе досудебного производства по уголовному делу в отсутствие защитника, включая случаи отказа от защитника, и не подтвержденные подозреваемым, обвиняемым в суде.

      Право на свидание с обвиняемым имеет особое значение в оказании помощи последнему. Перед первым и любым последующим допросом, а также перед любым следственным действием защитник вправе иметь с подзащитным свидание наедине, конфиденциально, без ограничения его продолжительности, если это обвиняемый (п. 9 ч. 4 ст. 47 УПК РФ). В случае необходимости производства процессуальных действий с участием подозреваемого продолжительность свидания свыше двух часов может быть ограничена дознавателем, следователем, прокурором с обязательным уведомлением об этом подозреваемого и его защитника. Ограничения не могут сократить свидание на срок менее двух часов. Естественно, защитник и подозреваемый по собственной инициативе могут ограничиться и меньшим временем (ч. 4 ст. 92 УПК РФ). Нельзя, однако, прерывать уже начавшееся следственное действие для предоставления свидания с целью получения консультаций, поскольку получение кратких консультаций предусмотрено законом в присутствии лица, производящего расследование.

      Конфиденциальное  свидание наедине с обвиняемым защитнику  должно быть предоставлено после  предъявления обвинения, но до начала его допроса, если об этом просит обвиняемый или ходатайствует защитник. Такая  беседа, возможно, им необходима для уяснения смысла содержания постановления и выяснения позиции обвиняемого в отношении предъявленного обвинения.

      Защитник  вправе представлять следователю и  суду письменные и вещественные доказательства, оказавшиеся у него, предпринимать  активные действия по сбору информации. Защитник может осмотреть место (объект) преступления и составить план или схему, произвести фотосъемку, если такие действия не нарушают чьих-либо интересов. То же относится и к киносъемке, запечатлевающей объект в динамике. Фото- и киносъемку защитник может произвести сам или поручить специалистам. Защитник может беседовать с людьми: получить информацию в виде письменных объяснений с согласия опрошенных лиц, например у тех, кто обратился к нему с просьбой принять защиту обвиняемого, у лиц, которые располагают благоприятными для обвиняемого данными, хранят соответствующие документы и т.п.

      Представляя материалы, защитник не обязан указывать, от кого они получены, но должен пояснить, для подтверждения каких обстоятельств  они необходимы для дела.

      Материалы, полученные защитником в порядке  ч. 3 ст. 86 УПК РФ, относятся к иным документам и являются сами по себе доказательствами (п. 6 ч. 2 ст. 74 УПК РФ). Как и другие доказательства, после приобщения их к делу, они должны быть проверены путем проведения следователем или судом соответствующих процессуальных действий - допроса свидетеля, назначения экспертизы, осмотра предмета, местности или помещения и т.п.

      Защитник  вправе привлекать специалиста для  содействия в обнаружении, закреплении и изъятии предметов и документов, применении технических средств, в исследовании материалов уголовного дела, для постановки вопросов эксперту, а также для разъяснения сторонам и суду вопросов, входящих в его профессиональную компетенцию. Такое привлечение специалиста возможно в двух вариантах. В первом варианте в порядке сбора доказательств адвокат напрямую может обратиться к специалисту и получить от него консультацию для постановки вопросов эксперту, для оказания помощи по фиксации обстановки места происшествия на кинопленку либо для производства видеозаписи и т.п. Письменная консультация специалиста и иные носители информации, полученные с его помощью, в таком случае являются по терминологии ст. 84 УПК РФ иными документами. В другом варианте защитник обращается к следователю, дознавателю, суду с ходатайством о привлечении специалиста. Такое специальное ходатайство подлежит обязательному удовлетворению, и в этом случае вызов и порядок участия специалиста в уголовном судопроизводстве определяется ч. 5 ст. 164, ст. 168 и 270 УПК РФ.

      Желание обвиняемого иметь защитника  на момент допроса должно быть исполнено  безоговорочно. Это положение распространяется и на любые следственные действия, где по закону разрешено участие  защитника.

      При участии защитника в деле с момента предъявления обвинения он присутствует при объявлении постановления о привлечении в качестве обвиняемого и первом допросе. То и другое удостоверяется его подписью на бланке постановления и в протоколе допроса с указанием даты и времени предъявления обвинения и допроса (ст. 172 и 190 УПК РФ).

      Присутствуя при предъявлении обвинения, защитник прежде всего сам обязан уяснить  его сущность; проверить, соответствуют  ли выводы, изложенные в постановлении  о привлечении в качестве обвиняемого, содержанию этого документа и требованиям закона. Защитник в случае необходимости вправе, наряду со следователем, разъяснить сущность предъявленного обвинения, его последствия. Защитник вправе делать замечания по существу постановления о привлечении в качестве обвиняемого, заявлять ходатайства о внесении изменений в формулировку обвинения, если считает, что она недостаточно обоснована или составлена с нарушением требований ст. 171 УПК РФ.

      Защитник  должен принять необходимые меры к тому, чтобы обвиняемому подробно были разъяснены все его права на предварительном следствии. В том случае, если следователь этого не делает, защитник обязан безотлагательно заявить ходатайство о надлежащем выполнении требований ст. 171-175 УПК РФ.

      Участвуя  в допросе обвиняемого и подозреваемого, а также в иных следственных действиях, защитник должен обеспечить выявление всех благоприятных для подзащитного обстоятельств. При этом защитник обязан принять и необходимые меры к охране личности обвиняемого в нравственном и психологическом плане и возражать против таких недопустимых приемов допроса, как угрозы, нереальные обещания и другие виды обмана, резкий тон и т.п.

      Ход и порядок допроса определяет следователь. Защитник вправе задавать вопросы через следователя или  с его разрешения. Однако это условие носит процедурный характер и означает, что следователь не вправе без всяких причин запретить защитнику задавать вопросы допрашиваемому. Защитник же не вправе задавать вопросы как наводящие, так и не относящиеся к делу.

      Участвуя  в допросе и производстве того или иного следственного действия, защитник вправе делать письменные замечания по поводу правильности и полноты записи в протоколе этого следственного действия. Причем, его просьба, как и ходатайство допрашиваемого о дополнении или уточнении протокола, подлежат обязательному удовлетворению.