Учредительный договор

Введение

Первые зачатки учредительного договора обнаруживаются в римском  праве 

при рассмотрении вопроса  о создании торговых и промышленных товариществ. С развитием товарно-денежных отношений стало очевидным, что  созданные на длительный срок торговые и промышленные товарищества нуждаются в обособлении имущества, используемого в обороте, от имущества отдельных товарищей, а также в обеспечении стабильности своего существования независимо от изменения состава участников.

Поэтому в эпоху принципата римское право стало признавать некоторые виды товариществ (откупщиков, банкиров и пр.) юридическими лицами.

В XIII-XIVвв. странах Западной Европы стали возникать договорные предпринимательские объединения банкиров в форме паевых товариществ Французский торговый регламент 1673г предусматривал создание на договорной основе юридического лица в форме полного торгового товарищества, члены которого несли солидарную ответственность по обязательствам товарищества. В средние века в области морской торговли получили распространение соглашения о создании товариществ в виде комменды (прообраз коммандитного товарищества). Первым законодательным актом Российской империи, рекомендовавшим купцам производить торговлю путем образования купеческих товариществ, создаваемых на основе договора, был Манифест Императора Александра I от 1 января 1807г. После кодификации законодательства постановления о товарищеском договоре вошли в Свод Законов Гражданских (ст2132-2133) и Устав Торговый (ст63, 67 и др.). Вскоре правовая доктрина стала именовать такой договор учредительским или учредительным оговором. Гражданский кодекс (ГК) РСФСР 1922 г не использовал термин "учредительный договор", хотя и содержал регламентацию порядка заключения, исполнения и расторжения договоров о создании товариществ полного, на вере, с ограниченной ответственностью (ст295-321). В Основах Гражданского Законодательства Союза ССР и республик 1961 г и ГК РСФСР 1964 г по известным причинам нормы об учредительном договоре отсутствовали. Несмотря на это в начале 80-х годов учредительный договор стал применяться в качестве правовой основы для создания совместных предприятий с иностранным участием. В законодательстве термин "учредительный договор" впервые встречается в Положении об акционерных обществах и обществах с ограниченной ответственностью.

Легальное определение  договора было дано в Основах Гражданского Законодательства Союза ССР и  республик от 31 мая 1991 г(п2 ст13), а  в настоящее время содержится в ГК РФ (п2 ст52).

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Понятие учредительного договора

Опираясь на нормы ГК РФ, учредительный договор можно определить следующим образом: в соответствии с учредительным договором его участники (учредители) принимают на себя обязательство создать юридическое лицо и определяют порядок совместной деятельности по его созданию, условия передачи ему своего имущества, участия в его деятельности и управления этой деятельностью, условия и порядок

распределения между  собой прибыли и убытков, а  также выхода из состава юридического лица.

Согласно действующему законодательству, на основе учредительного договора создаются: полные и коммандитные товарищества (ст70, 83 ГК РФ); общества с ограниченной и дополнительной ответственностью (ст89, 95 ГК РФ; п1 ст12 закона "Об обществах с ограниченной ответственностью"); некоммерческие объединения юридических лиц (п1 ст122 ГК РФ). Кроме того, учредительный договор может быть использован при создании некоммерческого партнерства и автономной некоммерческой организации (ст.14 закона "О некоммерческих организациях")

При этом нужно учитывать, что учредительный договор является единственным учредительным документом для полных и коммандитных товариществ (п1 ст70, п1 ст83 ГК РФ)Для остальных указанных организационно-правовых форм юридического лица наряду с учредительным договором требуется также устав.

Очевидно, что учредительный  договор может быть заключен только при наличии не менее двух учредителей  юридического лица. Поэтому для организации, созданной одним учредителем, единственным учредительным документом является устав (абз3 п1 ст52 ГК РФ).

 

 

 

 

Участники учредительного договора.

В учредительном договоре, как и в договоре простого товарищества, партнеры преследуют общую цель. Поэтому  все стороны в учредительном  договоре именуются одинаково: учредители (участники).

Состав участников учредительного договора зависит от организационно-правовой формы создаваемого юридического лица. По общему правилу участниками учредительного договора могут выступать граждане и юридические лица. В ряде случаев законодатель устанавливает ограничения на участие отдельных категорий субъектов в учредительных договорах о создании некоторых видов юридических лиц. Например, учредительный договор об образовании полного товарищества вправе заключать только граждане-предприниматели и коммерческие организации (п 4 ст. 66 ГК РФ)Если иное не установлено законом, то участниками учредительного договора о создании товарищества на вере или общества с ограниченной (дополнительной) ответственностью не могут являться государственные органы и органы местного самоуправления (абз3 п4 ст66

ГК РФ). Финансируемое собственником учреждение может участвовать в учредительном договоре о создании товарищества на вере или озяйственного общества только с разрешения собственника его имущества, если иное не установлено законом (абз4 п4 ст66 ГК РФ).

Государственные органы и органы местного самоуправления не могут быть

участниками хозяйственных  обществ и вкладчиками в товариществах  на вере, если иное не установлено законом. На практике в качестве учредителей  отдельных видов хозяйственных  обществ выступает Министерство государственного имущества РФ в лице его уполномоченных органов, а также органы местного самоуправления, распоряжающиеся муниципальным имуществом.

Участниками учредительного договора о создании объединения  юридических лиц могут порознь  выступать коммерческие или некоммерческие организации, но не граждане (ст121 ГК РФ).

Порядок заключения и  форма учредительного договора.

Учредительный договор  является учредительным документом юридического лица, а потому заключается  в простой письменной форме. Порядок заключения учредительного договора подчиняется общим правилам о совершении сделок и заключении многосторонних договоров.

 

Содержание  учредительного договора.

Содержание учредительного договора (в том числе его существенные условия) также в значительной степени определяется тем, какое юридическое лицо создается на его основе.

Существенные условия  любого учредительного договора, независимо от организационно-правовой формы создаваемого юридического лица, закреплены в п2 ст52 ГК РФК ним относятся условия: об организационно-правовой форме создаваемого юридического лица; о порядке совместной деятельности учредителей по его созданию; о передаче учредителями имущества юридическому лицу; об участии учредителей в деятельности

юридического лица; о  порядке управления этой деятельностью; о порядке выхода учредителей из его состава.

При создании коммерческой организации существенным для учредительного

договора является условие  о распределении прибыли между  учредителями (п1 ст50 ГК РФ).

Для учредительных договоров  о создании отдельных видов юридических лиц

перечень существенных условий  может быть расширен. Так, помимо условий, названных в ст. 52 ГК РФ, существенными  для учредительного договора полного  товарищества являются также условия: о размере и составе складочного  капитала товарищества;

о размере и порядке изменения  долей каждого из полных товарищей  в складочном капитале; о размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов; об ответственности  участников за нарушение обязанностей по внесению вкладов (п2 ст70 ГК РФ).

В дополнение к сведениям, указанным  в ст.52 и 70 ГК РФ, учредительный 

договор товарищества на вере должен содержать условие о совокупном размере вкладов коммандитистов (п2 ст.83 ГК РФ).

В учредительном договоре о создании общества с ограниченной или с дополнительной ответственностью должны присутствовать следующие существенные условия: о составе учредителей (участников); о порядке совместной деятельности по созданию общества;

о размере уставного капитала общества и доле в нем каждого учредителя; о размере, составе, порядке и сроках внесения вкладов учредителей в уставный капитал; об ответственности учредителей за нарушение обязанности по внесению вкладов; об условиях и порядке распределения между учредителями прибыли; о составе органов общества; о порядке выхода учредителей из состава общества (п.2 ст.89 ГК РФ; п1 ст12 закона "Об обществах с ограниченной ответственностью").

Следует учесть, что существенным условием учредительного договора о  создании общества с дополнительной ответственностью является также условие о порядке распределения между учредителями убытков от деятельности общества (п.1 ст.95 ГК РФ).

 

Признаки и  функции учредительного договора.

Юридические признаки учредительного договора во многом совпадают с признаками договора простого товарищества*(7). Учредительный договор является консенсуальной, многосторонней, взаимной, возмездной и фидуциарной сделкой. Вместе с тем учредительный договор отличается от договора простого товарищества, поскольку цель учредительного договора состоит в создании нового субъекта права (юридического лица) и регламентации его отношений с учредителями. Заключая учредительный договор и совершая действия по созданию и регистрации юридического лица, его участники действуют в первую очередь в своих интересах, суть которых в создании субъекта, в результате деятельности которого у них учредителей (участников) могут возникнуть имущественные выгоды Вследствие этого учредительный договор является возмездной сделкой. Когда создается юридическое лицо, имеющее право заниматься коммерческой деятельностью, каждый учредитель, внося вклад в его имущество, юридически закрепляет возможность получения прибыли от деятельности такого юридического лица. Поэтому можно утверждать, что каждый учредитель юридического лица действует в интересах других учредителей и одновременно в своих собственных интересах. Даже если посредством учредительного договора создаются такие некоммерческие организации, как объединение юридических лиц (ст121 ГК РФ) и некоммерческое партнерство (ст8 закона "О некоммерческих организациях"), то также можно говорить о возмездности учредительного договора. Поскольку указанные юридические лица могут действовать в интересах учредителей, в том числе в форме оказания им безвозмездных услуг (п1 ст123 ГК РФ), то учредители не лишены возможности получить удовлетворение за имущественные расходы, понесенные ими при создании юридического лица. О консенсуальном характере учредительного договора можно говорить только в том смысле, что он вступает в силу с момента его подписания участниками (ст.432 ГК РФ).

Функции учредительного договора. Заключение учредительного договора устанавливает  обязанности его участников по созданию юридического лица, формированию его  уставного капитала, часть которого оплачивается до регистрации (ст73 ГК РФ, п2 ст16 закона "Об обществах с ограниченной ответственностью"). Следовательно, условия, относящиеся к совместной деятельности участников до регистрации юридического лица, вступают в силу с момента заключения учредительного договора. На этой стадии учредительный договор порождает обязательственные отношения между его

участниками, а его функция состоит  в регламентации данных обязательственных отношений учредителей по созданию юридического лица.

Государственная регистрация юридического лица, созданного во исполнение

учредительного договора, порождает  комплекс прав и обязанностей как  между юридическим лицом и  участниками учредительного договора, так и между самими участниками. Данный комплекс составляет содержание относительного правоотношения, которое является не обязательственным, а корпоративным. Вследствие этого после государственной регистрации вновь созданного юридического лица функцией учредительного договора становится регламентация корпоративного правоотношения. Наряду с ней после государственной регистрации вновь созданного юридического лица учредительный договор выполняет также функцию определения правового статуса самого юридического лица. Особенно ярко данная функция учредительного договора проявляется в отношении полных и коммандитных товариществ, для которых учредительный договор является единственным учредительным документом (ст70, 83 ГК РФ). Хотя некоторые ученые

считают, что в полных и коммандитных товариществах корпоративные отношения  не возникают. В соответствии с п2 ст52 ГК РФ учредительным договором общества с ограниченной ответственностью могут быть установлены предмет и определенные цели деятельности общества даже в тех случаях, когда по закону этого не требуетсяБолее того, можно утверждать, что все существенные условия учредительного договора так или иначе касаются правового статуса юридического лица.

 

Структура, содержание и порядок реализации корпоративного правоотношения.

Корпоративное правоотношение представляет собой сложное структурное  образование, в котором в качестве элементов выступают:

а)юридические связи между корпорацией  в целом (юридическим лицом) и  отдельными его участниками (учредителями);б)юридические  связи между отдельными участниками (учредителями) корпорации (юридического лица).

В данных связях участники корпоративного правоотношения выступают носителями как имущественных, так и неимущественных прав.

Существенным условием учредительного договора, необходимым в силу закона, является указание о том, что каждый учредитель обязан внести не менее  половины своего вклада в уставный капитал юридического лица к моменту его регистрации (ст73, 90 ГК РФ)Отмеченная обязанность является элементом содержания обязательственного правоотношения, и ее исполнения вправе требовать друг от друга только участники учредительного договора.

После государственной регистрации юридического лица обязанность участников по формированию его уставного капитала становится элементом содержания корпоративного правоотношения. Поэтому ее исполнения вправе требовать как сами учредители, так и созданное юридическое лицо. Причем за неисполнение данной обязанности учредители несут ответственность перед юридическим лицом. Так, согласно п2 ст73 ГК РФ, часть вклада, не внесенная учредителем полного товарищества, должна быть внесена им в сроки, установленные учредительным договором При невыполнении указанной обязанности учредитель обязан уплатить созданному товариществу 10% годовых с невнесенной части вклада и возместить причиненные убытки, если иные последствия не установлены учредительным договором. В соответствии с п3 ст15 закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" в случае прекращения у общества права пользования имуществом до истечения срока, на который такое имущество было передано в пользование обществу в качестве вклада в уставный капитал, участник общества, передавший имущество, обязан предоставить

обществу по его требованию денежную компенсацию, равную плате  за пользование тем же имуществом на подобных условиях в течение оставшегося  срока. Помимо прав и обязанностей по формированию уставного капитала субъекты корпоративного правоотношения имеют и другие имущественные права и обязанности. Так, любой участник хозяйственного общества или товарищества вправе принимать участие в распределении прибыли (п1 ст67 ГК РФ)Участники общества с дополнительной ответственностью солидарно несут субсидиарную ответственность по обязательствам общества в одинаковом для всех кратном размере к стоимости их вкладов, определяемом учредительными документами общества (п1 ст95 ГК РФ)Участники объединения юридических лиц несут субсидиарную ответственность по его обязательствам в порядке и размерах, предусмотренных его учредительными документами (п4 ст121 ГК РФ).

Помимо имущественных  обязанностей перед юридическим  лицом участники учредительного договора имеют обязанности неимущественного характера. Так, все участники товарищества или общества обязаны не разглашать конфиденциальную информацию о его деятельности (п2 ст67 ГК РФ).

Наиболее существенные юридические особенности корпоративного правоотношения обусловлены правами  участников товарищества или общества в сфере управления делами юридического лица. Среди них большое значение имеет право формировать органы юридического лица, его ревизионные и иные контролирующие органы (п3 ст91 ГК РФ)Но, с точки зрения гражданского права, наибольший интерес представляют права, в соответствии с которыми участники влияют на осуществление юридическим лицом принадлежащих ему гражданских прав и обязанностей.Так, согласно ст46 закона "Об обществах с ограниченной ответственностью", крупные сделки, связанные с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо или косвенно имущества, стоимость которого составляет более 25% стоимости имущества общества, могут совершаться только на основании решения общего собрания участников общества или совета директоров (наблюдательного совета), если иное не предусмотрено уставом общества. В соответствии со ст.72 ГК РФ при совместном ведении дел полного товарищества его участниками для совершения каждой сделки требуется согласие всех участников товарищества. Приведенные примеры наглядно показывают, что один участник корпоративного правоотношения, используя право, предоставленное ему законом и учредительным договором, влияет на формирование воли юридического лица, являющегося его

контрагентом в данном правоотношении. Такая ситуация нетипична для гражданско-правового регулирования, основанного на самостоятельности и независимости друг от друга субъектов гражданских правоотношений. Однако тот факт, что данные права, обусловливающие это своеобразие, возникают и существуют благодаря гражданско-правовой сделке (учредительному договору), позволяет говорить о корпоративном равоотношении как особой разновидности гражданских правоотношений.

Наряду с правом участвовать  в управлении учредители (участники) товарищества или общества имеют право получать информацию о его деятельности, знакомиться с бухгалтерскими книгами, иной документацией и пр(ст67 ГК РФ).В качестве субъектов корпоративного отношения участники учредительного договора имеют права и обязанности по отношению друг к другу как имущественного, так и неимущественного характера. Например, участники общества с ограниченной ответственностью, доля которых в уставном капитале общества в совокупности составляет не менее 10%, могут в судебном порядке требовать исключения другого участника из состава общества (ст10 закона "Об обществах с ограниченной ответственностью")Аналогичным правом обладают и участники полного товарищества (п2 ст76 ГК РФ)Причем следует особо подчеркнуть, что в качестве основания для исключения участника общества с ограниченной ответственностью указаны его действия, делающие невозможной деятельность общества или существенно ее затрудняющие. Основанием для исключения участника полного товарищества является грубое нарушение этим участником своих обязанностей или обнаружившаяся у него

неспособность к разумному  ведению дел. Характер приведенных причин свидетельствует о том, что, требуя исключения кого-либо из общества или товарищества, участник учредительного договора опирается на отношения членства (принадлежности) к юридическому лицу (корпорации).

Требования участников обществ и товариществ друг к  другу могут вытекать

из юридических составов, элементом которых помимо факта  их участия в одном юридическом  лице могут выступать их правомерные  действия Например, участник полного товарищества, возместивший (вследствие недостаточности у товарищества имущества) в полном объеме убытки, причиненные товариществом третьему лицу, вправе в порядке регресса взыскать понесенные им расходы с других полных товарищей (солидарных должников)Таким образом, солидарный характер обязанности участников

полного товарищества является следствием их принадлежности к полному  товариществу. Изложенные обстоятельства исключают возможность характеризовать учредительный договор как договор в пользу третьего лица (ст430 ГК РФ)*(11)В отличие от договора в пользу третьего лица, непосредственно порождающего обязательство должника произвести исполнение третьему лицу, имеющему право требовать от должника исполнения обязательства в свою пользу (п1 ст430 ГК РФ), учредительный

договор может породить у юридического лица право требования к кому-либо из его участников только после акта государственной регистрации  создаваемого юридического лица. Кроме того, если в договоре в пользу третьего лица должник не приобретает никаких прав по отношению к третьему лицу выгодоприобретателю, то после акта государственной регистрации у юридического лица на основе учредительного договора возникают не только права, но и обязанности. Например, после регистрации

юридического лица участник учредительного договора приобретает право требовать исполнения возложенных на него функций; у общества с ограниченной ответственностью появляется обязанность выплатить участнику, заявившему о своем выходе из него, стоимость вклада и долю прибыли (ст94 ГК РФ) и т.п. Вопрос о соотношении учредительного договора и устава возникает в случаях, когда в соответствии с законом учредительными документами юридического лица являются учредительный договор и устав. Действующим законодательством такая ситуация предусмотрена для обществ с ограниченной и дополнительной ответственностью, объединений юридических лиц и некоммерческих партнерств. В отличие от устава учредительный договор выполняет функцию регламентации обязательственных отношений, возникающих между учредителями с момента его заключения до момента государственной

регистрации создаваемого юридического лица. После государственной регистрации юридического лица функции учредительного договора и устава совпадают и заключаются в регламентации корпоративного правоотношения,

а также закреплении  правового статуса юридического лица. Поэтому не случайно на практике учредительный договор и устав не просто дополняют, но чаще всего дублируют друг друга, поскольку большинство положений учредительного договора включается в устав. Вместе с тем возможны расхождения между положениями указанных документов. В этих случаях, согласно норме п5 ст12 закона "Об обществах с ограниченной ответственностью", следует руководствоваться положениями устава

Подобное решение законодателя обусловлено тем, что в отличие от учредительного договора устав обладает признаками локального нормативного акта, призванного урегулировать отношения учредителей друг с другом и отношения между учредителями и зарегистрированным юридическим лицом в процессе его деятельности, а также в случаях его реорганизации и ликвидации.

 

Изменение и  расторжение учредительного договора.

До момента государственной  регистрации юридического лица учредительный  договор может быть изменен или  расторгнут на общих основаниях, а вытекающие из него обязательства могут быть прекращены в силу норм ст407-419 ГК РФ. В частности, учредительный договор может быть прекращен вследствие наступившей невозможности создания юридического лица. После факта государственной регистрации юридического лица всякое изменение или расторжение учредительного договора непосредственно связано с изменением или прекращением корпоративных правоотношений, существующих между учредителями,

а также между учредителями и юридическим лицом. При этом учредительный договор, лежащий наряду с фактом регистрации в основании возникновения этих отношений, сохраняет свойства фидуциарной сделки

Вследствие этого любой  участник юридического лица, созданного на основе учредительного договора, вправе свободно выйти из него независимо от согласия других участников (п1 ст77, 94, п2 ст123 ГК РФ)Законом могут быть установлены лишь порядок и сроки выхода участников. Например, отказ от участия в полном товариществе, учрежденном без указания срока, должен быть заявлен не менее чем за шесть месяцев до фактического выхода из товарищества; досрочный отказ от участия в товариществе, учрежденном на определенный срок, допускается лишь по уважительной причине (п1 ст77 ГК РФ)Участник договора о создании объединения юридических лиц вправе выйти из него по окончании финансового года (п2 ст123 ГК РФ).Участники товариществ и обществ с ограниченной (дополнительной) ответственностью

вправе распоряжаться  своей долей путем совершения различного рода сделок по ее отчуждению (купли-продажи, дарения ипр.). По общему правилу участники товариществ могут совершать такие сделки с согласия других товарищей (ст79 ГК РФ). Участники общества могут совершать эти сделки без согласия других участников или самого общества, если иное не предусмотрено его учредительными документами (ст93 ГК РФ; ст21, 22 закона "Об обществах с ограниченной ответственностью").В тех случаях, когда доля отчуждается в полном объеме, место участника, изъявшего свою долю, занимает приобретатель этой доли, к которому переходят корпоративные права и обязанности. При частичном отчуждении доли участник, изъявший часть доли, остается наряду с приобретателем этой части доли участником корпоративного правоотношения. Иными словами, приобретая долю (часть доли), субъект становится правопреемником отчуждателя доли (части доли). Но преемство возможно в отношении не всех прав, которыми обладал отчуждатель доли. Согласно норме п2 ст8 закона "Об обществах с ограниченной ответственностью", дополнительные

права (например, право  на безвозмездное получение услуг  общества), предоставленные определенному участнику общества с ограниченной ответственностью, в случае отчуждения его доли (части доли) не переходят к приобретателю доли (части доли). Приведенная норма иллюстрирует принцип непередаваемости особых прав отдельного члена корпорации, предоставленных ему учредительными документами. Гражданин или юридическое лицо может потерять свое право на участие в товариществе или обществе в результате обращения взыскания на его долю со стороны его кредиторов (ст80 ГК РФ, ст25 закона "Об обществах с ограниченной

ответственностью"). Аналогичным образом юридическое лицо может потерять право на участие в ассоциации или объединении. В этих случаях участниками корпоративного образования становятся лица, приобретшие долю на торгах. Изменение состава участников учредительного договора может произойти также вследствие вступления в общество или товарищество наследников умершего гражданина-участника либо правопреемников реорганизованного участника юридического лица (п2 ст78 ГК РФ, п7 ст21 закона "Об обществах с ограниченной ответственностью"). Для вступления в общество указанных наследников и правопреемников согласие.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Заключение 

 По своим юридическим признакам, учредительный договор во многом схож с договором простого товарищества. Однако главное различие заключается в том, что целью учредительного договора является создание нового субъекта права и регламентация отношений учредителей.  
        Безусловно заключая учредительный договор, каждый из участников действует в своих интересах. Направленных в первую очередь на получение имущественных выгод посредством создания и дальнейшего функционирования юридического лица. Из этого следует логичный вывод, что учредительный договор является возмездной сделкой, ведь при создании юридического лица, имеющего право заниматься коммерческой деятельностью, каждый учредитель, внося вклад в его имущество, юридически закрепляет за собой возможность получения прибыли от полученной в результате его деятельности.  
        Кроме имущественных обязанностей перед юридическим лицом, участники учредительного договора имеют и неимущественные обязанности. Все участники товарищества или общества обязаны не разглашать конфиденциальную информацию о его деятельности.