Частное и публичное право. 3

Содержание 

 

Введение

      Сочетание норм публичного и частного права, их взаимное проникновение повышают творческие возможности права, его эффективное воздействие на экономические преобразования, ускоряют процесс формирования гражданского общества и правового государства.

      Важность  разработки проблем частного и публичного права обусловлена необходимостью совершенствования правового регулирования. Разработка данной проблемы способствует обогащению и развитию теории права, углублению представлений о праве, его внутренней систематике, формах и методах воздействия права на общественные отношения, усилению его регулятивных возможностей.

      Нельзя  не отметить, что вплоть до самого последнего времени разработке проблем частного и публичного права уделялось  недостаточное внимание со стороны  юристов-теоретиков. Все это обусловливает  необходимость комплексного исследования проблем частного и публичного права специалистами в области общей теории права, с участием государствоведов, административистов, цивилистов и представителей других отраслей юридической науки.

      Актуальность  работы обусловлена усложнением связей и отношений социума, комплексный характер которых объективно требует интеграции права в частно- и публично-правовые блоки, что вызывает потребность определения новых граней общности и различия отраслей права для более полного использования потенциальных возможностей системы права в обеспечении эффективной правовой регламентации.

      Таким образом, целью данной работы является рассмотрение проблемы частного и публичного права в рамках теории государства и права.

     Объект  исследования – право в рамках теории государства и права.

     Предмет курсовой работы – частное и публичное право. 

      Задачи  работы:

    1. Охарактеризовать исторические данные становления и развития частного и публичного права.
    2. Рассмотреть понятия и систему частного и публичного права.
    3. Охарактеризовать юридические особенности частного права
    4. Рассмотреть критерии разграничения и взаимодействия частного и публичного права.

     Методологической  и теоретической основой исследования послужили концептуальные положения, выводы и рекомендации, содержащиеся в работах отечественных и зарубежных ученых, посвященные проблемам частного и публичного права в рамках теории государства и права.  
 

 

       ГЛАВА 1. Частное и публичное право: сущность, вехи развития. Система права

      1.1. Частное и публичное право: из истории становления и развития

      У человека, не знакомого с тонкостями юриспруденции, выражение “частное право” может вызвать по меньшей  мере недоумение и, пожалуй, даже неприятие.

      В самом деле, право - представляет собой  институт официальной, государственной  жизни общества. И право в этом отношении имеет публичный характер. То есть оно исходит от всего общества, от государства в целом, признается обществом и государством в качестве безусловно обязательного, императивного в жизни общества и каждого гражданина. А тут, видите ли, “частное”, да еще и “право”. И в какой мере уместно здесь говорить в сопоставлении с “частным” еще и о некоем “публичном праве”, когда в действительности все право, право в целом, представляет собой явление публичного порядка?

      Добавим сюда усиленно насаждаемое в условиях советского общества наше недоверчивое и даже презрительное отношение ко всякому “частному” - поприщу эксплуататоров, спекулянтов, кустарей, единоличников и мироедов-кулаков. .И когда речь заходит о “частном праве”, может возникнуть предположение: не закоулки ли это нашей жизни, удел “теневиков” и наркодельцов? И не область ли это для проделок всякого рода оборотистых и наглых “реформаторов”, которые вознамерились теперь “приватизировать” также и закон, исконный институт государственной жизни?

      Здесь возникают вопросы и с сугубо юридической, практической стороны. Ведь всем известно, что право  той или иной страны, в том числе российское, подразделяется на отрасли: уголовное, гражданское, административное, трудовое, семейное и т. д. Каждая из этих отраслей имеет свой особый “предмет”, отличается юридическим своеобразием (чтобы убедиться в этом, достаточно, например, сопоставить уголовное и семейное право); основные нормы каждой отрасли закреплены, как правило, в особом законодательном документе - кодексе. В практическом отношении для решения юридических вопросов ничего другого, кажется, и не нужно. И, может быть, вполне оправданно, что не так давно в советском обществе деление права на публичное и частное вообще отрицалось?

      Между тем деление права на публичное и частное получило в мировой юриспруденции широкое признание. Оно рассматривается большинством правоведов в качестве очевидного и фундаментального.

      И для этого имеются серьезные  основания в самом строении права, характерные для национальных юридических систем. Особенно наглядно они выражены в праве стран континентальной Европы, где при всей сложности и даже известной “перемешанности” публично-правовых и частноправовых норм довольно четко можно выделить публичное и частное право, порой прямо по видам законов, кодексов (например. Уголовный кодекс - публичное право. Гражданский кодекс - частное право). Но и в прецедентом англосаксонском праве всегда те или иные прецеденты, те или иные источники могут относиться либо к публичному праву (например, прецеденты и обыкновения в деятельности парламента), либо к частному праву (прецеденты в области договоров; допустим, по ответственности за качество предмета договора).[2, 138]

      О делении права на публичное и  частное говорили еще философы античности. По словам Аристотеля, публичное право защищает то, что вредит обществу, а частное право - то, что вредит отдельным лицам. Это деление довольно строго было зафиксировано древнеримскими юристами. Знаменитый юрист Древнего Рима Ульпиан (II в. н.э.), приступая к изложению юридических вопросов, начинал так: “Изучение права распадается на две части: публичное и частное...” Характерно, что высокую общепризнанную оценку -оценку как непревзойденного шедевра правовой культуры - получило не все право Древнего Рима, а именно частное право. Сподвижник Маркса, его сотоварищ Энгельс писал с некоторым сарказмом о древнеримских юристах как о такой разновидности идеологов, которые разрабатывали “во всю ширь свое излюбленное частное право”.

      Деление права на “публичное” и “частное” в современной юриспруденции является своего рода исходным пунктом и общим местом - фактом, который хотя и нуждается в объяснении, но сам по себе очевиден. В то же время обращает на себя внимание то обстоятельство, что на известных этапах исторического развития (в условиях средневековья, в советском обществе) указанное деление как бы уходило в тень, а порой и прямо отрицалось.

      Любопытно в этой связи, что в Западной Европе XVI - XVII вв. потребность в развитии частного права, отвечающего потребностям нарождающегося капитализма, вылилась в поразительный исторический феномен - в возрождение или в восприятие (рецепцию) римского частного права, которое в Германии позднего средневековья как бы возобновило свое действие. Оно так и называлось - “современное римское право” (heutiges romisches Recht). И еще более знаменательно, что в эпоху Просвещения, Великой французской революции именно частное право - через гражданские законы - резко возвысилось, стало одним из решающих факторов становления свободного гражданского общества.

1.2. Понятие частного и публичного права

      Изречение древнеримского юриста Ульпиана позволяет  считать, что основание градации права на частное и публичное - есть предмет правового регулирования, то есть интерес:

      а) общезначимый (публичный) интерес, интересы общества, государства в целом;

      б) интересы частных лиц.

      Деление права на частное и публичное, таким образом, обеспечивает статью 2 Конституции  Российской Федерации: «Человек, его права и свободы являются высшей ценностью. Признание, соблюдение и защита прав и свобод человека и гражданина – обязанность государства.», и означает юридическое признание сфер общественной жизни, вмешательство в которые государства и его органов юридически запрещены или ограничены законом. Тем самым исключается (юридически) возможность произвольного вторжения государства в сферу личной свободы, юридически узаконивается степень и границы прямого приказа государства и его структур, юридически раздвигаются границы свободы собственности и частной инициативы.

      Сущность частного права выражена в его принципах - независимости и автономии личности, признание защиты частной собственности, свободы договора. Частное право – это право, защищающее интересы лица в его взаимоотношениях с другими лицами. Оно регулирует сферы, непосредственное вмешательство в которые регулирующей деятельности государства является ограниченным. Индивид самостоятельно решает, использовать ли ему свои права или воздержаться от дозволенных действий, заключать договор с иными лицами или поступить иным образом.

      Иное  дело сфера действия публичного права. В публичноправовых отношениях государства  стороны выступают как  юридически неравноправные. Одной из таких сторон  всегда выступают государство или его орган (должностное лицо), наделённый властными полномочиями. В сфере публичного права отношения регулируются исключительно из центра, каковым является государственная власть. [13, 157]

      Система публичного и частного права обусловлена  их природой, особенностями национальной правовой системы. С учетом этого  и представлена публичная и частно-правовая система.

      Конечно, безусловной публично-правовой или  частноправовой отрасли не существует. Публично-правовые элементы присутствуют в частном праве, а частноправовые в публичном. Любая норма права в любой отрасли права – если речь идёт не о произвольном установлении, а действительно о норме права как конкретного требования принципа формального равенства – объединяет в себе (и  должна объединять по принципу формально-правового равенства) оба начала: публично-правовое и частно-правовое. [18, 143]  При всей важности и принципиальности деления права на частное и публичное, критерии такого деления неоднозначны, а границы достаточно условны и размыты. Российский цивилист Михаил Михайлович Агарков (1890-1947 гг.) отмечал, что могут возникать комбинации публично-правовых и частно-правовых элементов, смешанные публично-правовые и частно-правовые институты. М.М. Агарков подчеркивал, что публичное право есть область власти и подчинения, частное (гражданское) - область свободы и частной инициативы. Иногда критерием отнесения отношений к публично-правовым полагают участие в них в качестве одной из сторон государства. Однако как государство в целом, так и его органы, могут выступать в качестве юридических лиц участниками частно-правовых отношений.

      Представляемая  в норме права и в праве  в целом общая воля (общее благо, интерес) – это и есть правовой способ и правовая форма учета, согласования, сочетания публичных и частных интересов в соответствующей сфере и отрасли нормативно-правовой регуляции.

      Правомерный интерес (т.е. признаваемый и защищаемый правом интерес) – это результат  согласования и компромисса различных  конфликтующих интересов на основе критерия  их соответствия требованиям общеправового принципа формального равенства.

      Общий интерес – всё правомерное из всех конфликтующих интересов всех соответствующих субъектов.

      Таким образом, правомерные частные и  публичные интересы защищаются (и должны защищаться) всеми нормами, нормами всех отраслей права.

      Некоторые авторы определяют частное право как совокупность правовых норм, охраняющих и регулирующих отношения частных собственников в процессе производства и обмена, их интересы как свободных субъектов рынка. Это определение, на мой взгляд, несколько одностороннее – оно характеризует частное право лишь с экономической стороны.

      Публичное же право составляют нормы, закрепляющие и регулирующие порядок деятельности органов государственной власти и управления, формирования и работы парламентов, других представительных и правительственных учреждений, осуществления правосудия, борьбу с посягательствами на существующий строй. [16, 79]

1.3. Публичное право

      Поскольку публичное право есть то, которое  относится к положению государства, выясним, что включает в себя понятие «государство».

      Государство – политико-социальная, территориальная организация власти, располагающая специальным аппаратом принуждения и управления, способная делать свои веления обязательными на всей территории страны. Государство выступает как политическая, структурная и территориальная организация общества, как его своеобразная внешняя оболочка. Поэтому, когда говорят о государстве имеют ввиду государство не столько как особый аппарат, своеобразную «машину», сколько государственно-организованнное общество (объединяющее в себе политическую, территориальную и структурную организацию общества).

      Сущность  современного государства проявляется  в том, что оно служит в качестве средства общественного компромисса, учета интересов различных групп  и слоев населения и снятия  или смягчения противоречий механизма управления делами общества.

      Признаки  государства:

  1. Наличие публичной власти. Публичная власть представляет собой совокупность аппаратов подавления и управления. Государственную власть осуществляет особый слой людей, наделенных государственно-властными полномочиями.
  2. Территориальная организация населения. Государственная власть осуществляется в пределах конкретной территории и распространяется на всех лиц, проживающих на ней.
  3. Государственный суверенитет. Это независимость государственной власти от всякой другой власти (политической, идеологической) внутри страны и вне её, выраженная в её исключительном праве самостоятельно решать свои дела.
  4. Наличие права как системы принятых или санкционированных государством норм, обязательных для всего населения.

      Функции государства – главные направления  его деятельности, в которых выражается его сущность и социальное назначение, цели и задачи государства по управлению общества в присущих ему формах и методах.

      Основные  внутренние функции:

  1. экономическая (координация экономических процессов, а иногда управление экономикой);
  2. социальная;
  3. культурная;
  4. охранительная (поддержание стабильности существующих отношений, охрана прав и свобод человека, правопорядка).

      Основные  внешние функции:

  1. осуществление международного сотрудничества;
  2. организация обороны государства, защита государственного суверенитета.

      В соответствии с функциями государства  создается структура его органов  управления: представительных, исполнительно-распорядительных, судебных, охраны общественного порядка, национальной безопасности, надзорно-контрольных.

      Публичное право – это отрасль Российской правовой системы, регулирующая общественные отношения, обладающие своей спецификой. Специфику определяет предмет (суть) публичного права – это общественные отношения, связанные с государственной управленческой деятельностью, с организацией и реализацией государственной власти, охраной правопорядка, производством по делам о правонарушениях, системой органов государства и органов местного самоуправления, использованием государственной собственности, обеспечения деятельности государства (образование, использование, распределение денежных фондов государства и т. п.). Причем государство выступает арбитром в спорах – тогда, когда уже не действуют частные соглашения.

      Основным  методом публичного права является метод государственно-властных предписаний одних участников отношений к другим; государство само устанавливает виды и меры государственной охраны общественных отношений. Наряду с этим методом иногда используется:

  • императивный метод (государство может наделять государственно-властными полномочиями);
  • диспозитивный метод (право сторон использовать свои права по своему усмотрению).

      Принципы  публичного права определяются в  основном Конституцией:

    1. принцип законности;
    2. справедливости;
    3. гуманизма;
    4. равенства.

      Источники публичного права – нормативно-правовые акты (законы), иногда – правовой обычай (прецедент) исполнительной государственной власти.

1.4. Частное право

      Частное право защищает интересы частного лица, как отдельного субъекта. Каждый субъект права имеет правовой статус, то есть совокупность прав, свобод, законных интересов отдельных лиц, которые признаются и гарантируются государством на законодательном уровне. Следует различать понятия «права человека» и «права гражданина».

      Права человека являются исходными, они принадлежат  всем людям от рождения независимо от того, являются ли они гражданами государства, в котором живут или нет.

      Права гражданина включают в себя только те права, которые закрепляются за лицом только в силу его принадлежности к государству (гражданство).

      Свобода человека определяется, как узаконенная  возможность поступать в соответствии со своей волей, отсутствие ограничений деятельности человека.

      Права человека неотделимы от социальной деятельности людей, от их общественных отношений, способов бытия индивида. Права человека органично вплетены в общественные отношения, они являются нормальной формой взаимодействия людей, упорядочения их связей, координации их поступков и деятельности, предотвращения противоречий, противоборства, конфликтов. По своему существу они нормативно формулируют те условия и способы жизнедеятельности людей, которые необходимы для обеспечения нормального функционирования индивида. Общества, государства.

      Основные документы о правах человека:

  • Всеобщая декларация прав человека (1948 г.);
  • Конвенция о политических правах женщин (1952 г.);
  • Международная конвенция о ликвидации всех форм расовой дискриминации (1965 г.);
  • Международный пакт о гражданских и политических правах (1966 г., вступил в силу в 1973 г.);
  • Международный пакт об экономических, социальных и культурных правах (1966 г.);
  • Конвенция о правах ребенка (1989 г.);
  • Декларация прав и свобод человека и гражданина (1991 г.);
  • В России – Конституция Российской Федерации (1993 г.).

      При этом в нашей стране права человека и гражданина провозглашены в числе основ конституционного строя, признаны неотчуждаемыми и утверждены в качестве непосредственно действующих и определяющих смысл и содержание деятельности государства.

      Предмет частного права – это имущественно-стоимостные и личностно-неимущественные отношения лиц (а также всё, связанное с отношениями по содействию занятости и с трудоотношениями, и результатами этой деятельности).

      В частном праве используется метод  юридического равенства сторон, метод разрешения конфликтов в судебном порядке, метод договорного характера правоотношений.

      Принципы  частного права складываются из общеотраслевых и конституционных принципов.

      Основные  конституционные:

  • принцип свободы договора;
  • независимости;
  • автономии личности;
  • признания и защиты частной собственности;
  • неприкосновенности собственности;
  • недопустимости вмешательства в частные дела;

      Источниками частного права являются Законы, подзаконные  акты (отраслевые кодифицированные акты), нормативно правовые акты министерств и ведомств, международные договоры.

 

      

Глава 2 Частное и публичное право: юридические особенности,  критерии

      2.1. Характеристике юридических  особенностей частного  права

      По  своей сущности частное право  представляет собой не столько известную, весьма обширную часть юридической системы страны (хотя такую “часть” возможно и необходимо обособлять) и даже не столько “зону права”, о которой говорилось ранее, сколько существование и действие определенных правовых начал и в этом смысле - духа права.

      Частное право - это начала, утверждающие для отдельных лиц юридически значимые свободу, независимость, самостоятельность. То есть это такое правовое состояние отдельных лиц, когда они сами, суверенно, без вмешательства извне, своей волей и в своем интересе решают свои дела и когда, говоря словами Канта, у субъектов есть “свобода быть собственным господином”.

      Можно сказать даже так: частное право - это суверенная территория свободы на основе права. Такая “территория свободы”, где “верховным правителем” является “частное лицо” - отдельный человек, группа граждан, организация, - выступающее в качестве юридического лица, и, значит, здесь, по данному кругу вопросов, лица частного.

      Именно  в области частного права свобода  отдельного, автономного лица раскрывается в чистом виде и истинном значении. Это -не дозированные “кусочки самостоятельности”, на которые дает разрешение чиновник (такие дозированные “кусочки” есть и у подневольного индивида - раба, крепостного). И это - не вольница, не поприще вседозволенности, так как перед нами все же область права, где действуют общий правопорядок, требования законности и где при адекватном и отработанном юридическом инструментарии (об этом -дальше) определяются границы свободы, не допускаются злоупотребления ею и действуют юридические механизмы ее цивилизованного осуществления. Свобода в области частного права — это полная и суверенная самостоятельность отдельного лица, выраженная в его автономном и защищенном статусе субъекта права и в обладании им защищенными субъективными правами (право собственности, право вступать в любые договоры, право на неимущественные блага и т. д.).

      При этом и то и другое (и статус субъекта права, и субъективные права) имеют характер правовых явлений по своей основе абсолютного порядка, т. е. они открывают простор для собственного, по усмотрению, поведения и в этой связи в принципе исключают, не допускают вмешательства кого-либо в эту собственную “сферу свободы” (если, понятно, такое вмешательство не происходит по прямому установлению закона, например при расследовании преступления по возбужденному уголовному делу).

      Своеобразие частного права отчетливо проявляется, как мы видели, при его сопоставлении  с публичным правом (вспомним: первому  присущи “юридическое равенство” и “координация”, второму-“власть - подчинение”, “субординация”). Если же обратиться к сопоставлению частного права с центральной категорией публичного права - с государственной властью, то обнаруживаются явления поистине парадоксального порядка.

      Ведь  частное право предоставляет людям - отдельным гражданам, их объединениям, организациям, выступающим в качестве юридических лиц, - возможность в определенном круге отношений быть “собственным господином” - свободно поступать сообразно своим интересам, своей воле, самостоятельно определять условия своего поведения. При этом предполагается или прямо декларируется, что применительно к отношениям такого рода государственная власть как бы остается в стороне, она не вправе произвольно вмешиваться в частноправовые отношения. Государственная власть, по своей природе “настроенная” на то, чтобы вмешиваться в окружающие ее отношения, отторгается (скажем грубее - изгоняется) из обители господства частных воль и частных интересов.

      В то же время совершаемые в этой сфере действия субъектов как  частных лиц — договоры, односторонние акты собственника и т. д. - приобретают “самое настоящее”, “полнокровное” юридическое значение. Государство, которое изначально “изгнано” из данного круга отношений, теперь обязано - не парадокс ли? - признавать частноправовые отношения, защищать их всеми законными способами и реализовывать при помощи всей системы своих принудительных органов и средств.

      Свобода и самостоятельность субъектов, характерные для частного права (их в юриспруденции нередко называют диспозитивностью), могут - как в современном Гражданском кодексе России - прямо обозначаться в законодательном тексте. В кодексе говорится об “автономии воли” субъектов, о том, что они приобретают и осуществляют права своей волей и в своих интересах. Но этого может и не быть. Зато во всех законах, посвященных частному праву, непременно существует адекватный, и притом обширный, технико-юридический инструментарий, направленный на то, чтобы реально, в жизни, утвердить начала диспозитивности, принципы частного права.

      И это вполне объяснимо. Юридические обязанности и юридическая ответственность по большей части прямо вытекают из других форм регуляции поведения людей (в первую очередь - из требований морали) и нуждаются главным образом в своего рода государственном подкреплении, известной конкретизации с учетом различных жизненных обстоятельств - политических, экономических и т. д.