Частное и публичное право. 7
КУРСОВАЯ РАБОТА
по дисциплине Теория государства и права
на тему: Частное и публичное право
Выполнил:
Студентка 3 курса 1 группы
заочной формы обучения,
специальности юриспруденция
Ф.И.О. Иванова М.Ю.
Саратов 2009 г.
Содержание
Введение
Глава I. Частное и публичное право: из истории становления и развития
1.1 Становление и развитие частного и публичного права в зарубежных странах
1.2 Становление и развитие частного и публичного права в России
1.3 Критерии разграничения и взаимодействия частного и публичного права
Глава II. Частное и публичное право в системе Российской Федерации
2.1 Проблемы соотношения международного публичного и частного права
2.2 Международное публичное и частное право в правовой системе России
Заключение
Библиографический список
Введение
частное международное публичное право
Актуальность проблемы
сочетания частных и публичных
интересов обусловлена
Более того, в контексте
отмеченных выше особенностей социальной
природы права можно говорить
о том, что принцип сочетания
частных и публичных интересов
в значительной мере предопределяет
и роль цивилистической науки
в формировании правовой политики современной
России. Думаю, что именно этот аспект
места и роли цивилистики в
системе юридических наук имел в
виду известный ученый - цивилист XIX
века С.А. Муромцев, связывающий перспективы
развития «политики права» именно с
гражданско-правовыми
На актуальность проблемы сочетания частных и публичных интересов в правовом регулировании общественных отношений обращают внимание представители различных ветвей государственной власти Российской Федерации. «Уважение к праву, - считает Президент Российской Федерации Д.А. Медведев, - возможно только в случае, если законы отвечают потребностям людей и выражают их действия, защищают потерпевших и наказывают виновных» Кузьмин В. На весах права// Рос. газ. 2008. 21 марта.. Кроме того, в Указе Президента Российской Федерации от 18 июля 2008 года «О совершенствовании Гражданского кодекса Российской Федерации» поставлена задача «дальнейшего развития основных принципов гражданского законодательства Российской Федерации, соответствующих новому уровню развития рыночных отношений» Рос. газ. 2008. 23 июля., одним из которых, безусловно, является и принцип сочетания интересов участников этих отношений. По мнению Председателя Конституционного суда Российской Федерации В.Д. Зорькина, «баланс интересов между государством и правами и свободами отдельной личности является самым болезненным аспектом проблемы конституционных ценностей» Закатнова А. Что имеем - храним// Рос. газ. 2008. 21 июня..
Необходимость разработки
проблемы сочетания частных и
публичных интересов
Более того, проблема сочетания частных и публичных интересов в праве, ее актуальность сегодня уже не ограничивается внутригосударственными рамками. Как отмечает директор Института зарубежного и международного частного права, профессор Гамбургского университета Юрген Базедов, процесс европеизации частного права, еще полтора десятилетия назад зачастую представлявшийся химерическим, стал одной из ведущих тенденций развития права. В первую очередь данный процесс оказал влияние на частноправовое мышление представителей юриспруденции. В этом контексте сегодня актуализируется проблема разграничения и сочетания частного и публичного права, а, следовательно, и соответствующих интересов в сфере нормативного функционирования Европейского гражданского сообщества Базедов Ю. Европейское гражданское сообщество и его право: к вопросу определения частного права в сообществе// Вестник гражданского права. 2008. № 1. Т. 8. С. 225-242..
Актуальность проблемы
сочетания частных и публичных
интересов в праве осознаются
и отечественными цивилистами См.:Свердлык Г.А.
Цель и задачи. Целью
настоящей работы является обобщение
результатов правового
Объектом исследования
является российское право, как система
общеобязательных правил поведения, а
также авторские работы, которые
в той или иной степени освещают
публичное и частное права. Предметом
же моего исследования являются развитие
и современное состояние
Глава I. Частное и публичное право: из истории становления и развития
1.1 Становление и развитие частного и публичного права в зарубежных странах
Позитивно существующее и действующее право является однородным и целостным явлением. Налицо громадный нормативный массив. В то же время разное правопонимание и подходы к его систематизации, к определению юрисдикции различных органов государства побуждают к делению права на части или разделы. К этому же приводят причины правотворческого и правоприменительного свойства. Мыслители и «творцы права» давно ощутили эту потребность, и история права давала свои ответы на вопрос, как ее удовлетворить.
Истоки понимания права
и его отличия от закона, соотношения
права с обществом, государством
и личностью можно найти в
трудах древнегреческих мыслителей.
Государство рассматривается как
согласованное правовое общение
его членов, как выражение общего
интереса свободных членов. Право, по
их мнению, первично по отношению к
позитивному законодательству и
устанавливается природой.
В диалоге «О законах» Цицерон,
как и другие римские деятели,
трактует закон как заложенный в
природе высший разум, велящий совершать
то, что следует совершать, и запрещающий
противоположное. Этот разум, укрепившийся
в мыслях человека, и есть закон.
Принятые людьми позитивные законы должны
соответствовать естественному
праву Нерсесянц В.С. Право и
закон. М., 1983.. И, тем не менее, в Римской
империи с ее динамичным строем постепенно
формируется строгое представление
о природе права как своего
рода системы. Вспомним, что современное
понятие гражданского права не совпадает
с понятием гражданского права в
Риме. Там существовало цивильное
право как сугубо национальное и
наиболее древнее право, регулировавшее
имущественные отношения только
между римскими гражданами. Для него
были характерны строгий формализм,
консерватизм и национальная ограниченность.
Законы XII таблиц служили главным
источником римского права.
Постепенно, по мере расширения торговых и иных отношений Рима с другими народами, возникла необходимость другой правовой системы - права народов как разновидности римского права. Оно было более подвижным. Формируется преторское право как продукт деятельности преторов и других магистратов, дополнявших своими актами и решениями первые две системы. Все три системы в совокупности и составляли римское гражданское право, и в результате сближения и слияния сложилось в дальнейшем единое понятие римского частного права Подопригора А.А. Основы римского гражданского права Киев, 1990 С 3- 7, Омельченко О.А. Основы римского права. М., 1994..
Одновременно, рядом с
частным правом, относящимся к
пользе отдельных лиц, существует публичное
право. Римский юрист Ульпиан
характеризует его как право,
относящееся к положению Римского
государства. Критерием различения
частного и публичного права служит
интерес - для частного преимущественное
значение имеют интересы отдельных
лиц, их правовое положение и имущественные
отношения, для публичного главными
являются государственные интересы,
правовое положение государства, его
органов и должностных лиц, регулирование
отношений, имеющих ярко выраженный
общественный интерес. Устойчивость сфер
и методов правового регулирования,
критериев их различения объясняет
нам жизнеспособность деления права
на частное и публичное. Оно было
отражено в последующих зарубежных
правовых системах то в отчетливом
виде, то в виде идей правового государства,
то в виде идей общественного договора.
1.2 Становление и развитие частного и публичного права в России
В русском праве ввиду его специфики и заметного удельного веса обычаев и «общинного права» деление на публичное и частное право исторически не было выражено столь отчетливо, как в других государствах Исаев И.А. История государства и права России. М., 1993. С. 9-12, 32- 71, 94-109..
Дело в том, что сферы
частного права как области, по общему
правилу закрытой для произвольного
вмешательства государства, в истории
России почти не было. Еще в конце
XVII - начале XVIII в., когда в западноевропейских
государствах активно развивалось
частнокапиталистическое хозяйство,
русский царь был вправе по своему
соизволению изъять любое имущество
у любого подданного (как это, например,
делал Петр I, требуя денег на ведение
различных войн). Только во второй половине
XVIII в. Екатерина II в виде особой привилегии
разрешила дворянству иметь на праве
частной собственности имущество,
которое не могло стать объектом
произвольного изъятия в пользу
государства или каких-либо обременении
"в казенном интересе". Для всех
остальных сословий такое имущественное
положение даже юридически стало
возможным только после реформ Александра
II, т.е. во второй половине 60-х гг. XIX в.
и существовало лишь до 1918-1922 гг., всего
около 50 лет. Это и был уникальный
для отечественной истории, но весьма
краткий период признания и существования
частного права.
Известный русский юрист Н.М. Коркунов дал обстоятельную характеристику развития идей публичного и частного права применительно к российской истории. Воспроизведем ее в том виде, как она была выражена в многократно переиздававшихся «Лекциях по общей теории права» Коркунов Н.М. Лекции по общей теории права. СПб., 1898. С. 165-183.. Коркунов пишет, что римляне сводили различие частного и публичного права к различию охраняемых интересов, различая именно интересы частные и общие. Но большинством юристов уже давно это деление было признано несостоятельным. Выставленное римлянами различие представляется неопределенным и не достигает цели: разграничить и определить различные области права. Так, прежде всего нельзя противополагать интересы общие и частные. С одной стороны, интересы только и существуют у отдельных людей, так как только люди суть действительные реальные элементы общежития. Общий интерес есть не что иное, как та или другая совокупность частных интересов. В этом смысле можно сказать, что все право установлено ради охраны интересов отдельных лиц, т.е. частных интересов. С другой стороны, правовая охрана дается только тем интересам отдельных лиц, которые имеют более или менее общее значение или потому, что они общи целой группе лиц, например охрана интересов врачей, или потому, что данный интерес есть интерес хотя одного отдельного лица, но занимающего в обществе такое положение, что его интерес получает общее значение, например интересы монарха. В таком смысле, наоборот, можно сказать, что всякое право охраняет общие интересы.
Неудовлетворительность
римской классификации и главным
образом ее неопределенность вызвали
целый ряд попыток исправить
ее, дать ей более определенную формулировку,
причем исходят, как из основания, из
различия понятий частного и общего,
но облекают это различие в другую
форму.
Неудача попыток исправления римской классификации права побудила некоторых русских юристов отказаться от выставленного римскими юристами основания различения частного и публичного права и поискать взамен его другое. Одни из них полагают, что основанием различия частного и публичного права должно быть признано различие экономических, имущественных интересов и интересов, не имеющих экономического значения. Другие ищут основания этого различия в том, будто частное право есть право распределения. Первого из этих воззрений держатся Мейер, Умов и в особенности Кавелин. Последнее было поддержано Цитовичем.
Попытки найти основание
для различения частного и публичного
права в различии содержания юридических
отношений оказываются неудачными.
Да и вообще различие интересов, составляющих
содержание юридических отношений,
следует признать непригодным для
обоснования классификации правоотношений.
Мы уже указывали, что юридический
характер в людских отношениях имеют
особенно их формы, а их содержание
то же, что и бытовых отношений.
Так как юридическая норма
определяет не самые интересы, а
только разграничение фактически существующих
интересов, то и основное значение имеет
для различия юридических отношений
не то, какие в них интересы разграничиваются,
а то, как они разграничиваются.
Невозможность найти в содержании юридических отношений основания для различения частного и публичного права подтверждается еще и тем, что история права представляет нам примеры того, как одни и тe же по своему содержанию отношения получили то частно-правовую, то публично-правовую форму. Так, например, в средние века многие права власти составляли лишь придаток частного права землевладения.
Далее Н.М. Коркунов дает свою трактовку различия частного и публичного права. Основание различия следует искать в различии не фактического, бытового основания этих отношений, а в различии их юридической формы. Но нельзя это различие сводить исключительно к различию положения субъекта прав или последствий нарушения тех и других прав. Различие их представляется более общим, проявляющимся и тогда, когда ни о каком нарушении нет и речи. С другой стороны, все права без исключения принадлежат человеку как участнику общения с другими людьми. Надо, следовательно, поискать объяснения частного и публичного права в различии общего характера юридической формы тех и других отношений.
Рядом с формой разделения
объекта, различения «моего» и «твоего»,
существует еще другая форма - приспособление
объекта к совместному осуществлению
разграничиваемых интересов. Ведь существуют
такие объекты, которые невозможно
поделить между заинтересованными
субъектами. Другие объекты хотя и
могут быть распределяемы, но требуют
сверх того и приспособления.
Итак, наряду с установлением различия «моего» и «твоего» необходимо должна существовать еще другая форма разграничения интересов, которая частью заменяет первую, частью восполняет ее. Эту вторую форму можно определить как приспособление объекта, представляемого первой формой, в противоположность его субъекту.
Таким образом, обе формы
обеспечения юридической возможности
равно необходимы и не могут заменять
друг друга. Всегда и везде обе
они должны существовать, как две
необходимые формы действия права.
Поэтому с большим удобством
можно бы было принять их различие
как основание классификации
правовых явлений.
Все особенности частного и публичного права вполне объясняются различием поделения объекта и его приспособления.
Таким образом, различием
поделения и приспособления объекта
объясняются удовлетворительным образом
все особенности частного и публичного
права. Нетрудно доказать, что, основывая
различие частного и публичного на
различии поделения и приспособления,
мы легко можем объяснить существование
частных прав и у государства.
Если государству предоставляется
власть над данным объектом ради его
приспособления к пользованию - это
право публичное (таково право государства
на дороги). Если же, напротив, данный объект
предоставляется государству только
для пользования самим правительством
ради извлечения из него средств для
приспособления других объектов - это
право частное (таково право государства
на государственное имущество, доходы
с которого идут на удовлетворение
тех или других задач государственного
управления). Поэтому первая форма
действия права имеет более индивидуальный,
частный характер, вторая - более
общественный.
Распределяя объекты в
частное обладание, частное право
предоставляет определение способов
пользования ими для удовлетворения
потребностей и для производства
новых ценностей свободному усмотрению
каждого данного субъекта. Напротив,
публичное право, приспосабливая объект
к совместному пользованию, не может
не регулировать и потребление и
производство. Поэтому, поскольку частное
право касается экономических благ,
оно регулирует не потребление и
производство, а только распределение.
Известный юрист Г.Ф. Шершеневич
дал обстоятельный анализ разных
подходов к разделению права на частное
и публичное. Высказывались взгляды
об оправданности деления права
на частное, публичное и международное
по степени убывающей защищенности.
Другие, признавая наличие государственного,
международного и церковного права,
из первого выводили частное и
публичное. Право индивидуальное и
право социальное, предопределенные
природой человека, не учитывают «разрыв»
социального права на собственно
государственное (как в Риме, где
вся общественная жизнь была в
государстве) и общественное ввиду
роста общественных организаций.
Л. Дюги возражал против резкого разграничения права на публичное и частное, а Остин вообще против такого деления. Дюрингейм не выделял критерий в различии санкций, Еллинек - в способах действия субъекта права, Петражицкий - в функциях указанных видов права и системах их правовой мотивации, Кавелин - в иной композиции актов и норм. Г.Ф. Шершеневич делает вывод: во всех подходах различение между публичным и частным правом проводится либо по содержанию регулируемых отношений - это материальный фактор, либо по порядку их защиты - это формальный момент. Рассматривая оба критерия, он делает акцент на их взаимопроникающих свойствах. Ибо в праве всегда выражаются общественные интересы, а государство является участником гражданско-правовых отношений Шершеневич Г.Ф. Общая теория права. М., 1912. С. 513-554..
Обратим внимание и на то, как в начале XX в. в России акцентировалось внимание на разных аспектах правового государства. С.А. Котляревский верно подчеркивает, что теорию правового государства стали развивать у нас в связи с переходом к конституционному строю. Мировоззрение славянофилов не признавало правовых гарантий и вместо них выдвигало религиозно-моральные - единение царя и народа, государственной власти и мнения земель. Государство возвышалось над правом, хотя право имеет, по его мнению, догосударственную историю в связи с союзами людей. Но государство как субъект права должно признавать и других субъектов права - за гражданами, их объединениями. Тогда сложится равновесие между властвованием и самосохранением подвластного, между личной свободой и сознанием зависимости от власти Котпляревский С.А. Власть и право. Проблема правового государства. М., 1915..
Трактовали власть не как
единую властвующую в государстве
волю, а как создаваемое ею сознание
зависимости. Власть и подчинение рассматривались
как вид психических переживаний,
а внушаемость и общественное
повиновение - как факторы общественности.
В. Гессен, видя в начале XX в. крушение
порядка и сближение права
с силой, выступает за создание нового
порядка, когда власть вернула бы
себе утраченный ею нравственный авторитет.
Ее нужно передать из рук бюрократии
народному представительству.
Б.А. Кистяковский отмечал
следующее. Только новая волна западничества
вместе с марксизмом начала немного
прояснять правовое сознание русской
интеллигенции. Несмотря на школу марксизма,
отношение ее к праву осталось
прежним. Налицо отсутствие правового
чувства и полное непонимание
значения юридической правды. Плеханов
выступил с проповедью относительности
всех демократических принципов, равносильной
отрицанию устойчивого правового
порядка и самого конституционного
государства. Каждый демократический
принцип должен быть рассматриваем
под углом зрения успеха революции
как Божьего закона. Всякая организация
и вообще всякая общественная жизнь
основаны на компромиссе. Нашей интеллигенции
чужды те правовые убеждения, которые
дисциплинировали бы ее внутренне.
Мы воспринимаем право
не как правовое убеждение, а как
принудительное правило. Оно - в правовой
реорганизации государства, т.е. в
претворении государственной власти
из власти силы во власть права Вехи.
Интеллигенция в России. Сборник
статей. 1909-1910 гг. М., 1991. С 120, 121, 128, 129..
Основоположники марксизма-ленинизма
уделяли в своих теориях большое
внимание праву. Маркс и Энгельс
в ранних трудах делали акцент на общедемократических
свойствах закона. Постепенно усиливается
внимание к его политической трактовке
и к выражению в законе интересов
господствующего класса. Для придания
буржуазией своим интересам всеобщей
формы, пишет Маркс в «Немецкой
идеологии», используется государство
как форма организации для
обеспечения ее собственности и
интересов. В государстве гражданское
общество находит свое сосредоточение,
и все общие установления опосредствуются
государством, получают политическую
форму. Воля господствующих индивидов
приобретает всеобщее выражение
в виде государственной воли, в
виде закона. Воля индивида «связана»
всеобщей волей, выраженной в законе
Маркс К., Энгельс Ф. Соч. Т. 3. С. 62-63,
322-328..
Верно подмечено в данной
связи «раздвоение человека на публичного
и частного человека». В работе «К
критике гегелевской философии
права» Маркс не принимает гегелевское
объяснение частного права как права
абстрактной личности, ибо речь идет
о праве субъектов государства.
Гражданское общество является определяющим
по отношению к государству. «Раздельность
гражданского общества и политического
государства выступает необходимо
как отделение политического, гражданина,
гражданина государства, от гражданского
общества, от своей собственной, подлинной,
эмпирической действительности».
Отсюда понятны разные грани правового регулирования и неодинаковые меры «допустимого», «разрешенного» и «запретного». В реальности эти меры смещаются и нарушаются, поскольку очевидна «инвариантность человеческого поведения». Но столь же бесспорна и раздвоенность мира человека - публичного (общественного) и частного, личного, к чему право не безразлично.
Как видно, проводится мысль о различении сфер влияния права и об отношении к нему всего общества, класса и отдельных индивидов. А отношение, естественно, складывается неодинаковое, поскольку очерченная правом «мера свободы» вызывает резкую реакцию людей.
Регулятивная функция
права помимо объективной обусловленности
зависит от степени выражения
интересов как осознания объективных
потребностей. «Интерес - вот что
сцепляет друг с другом членов гражданского
общества». Но разные человеческие интересы
не получают адекватного отражения
в праве, поскольку конкурируют
всеобщие, классовые, групповые и
индивидуальные интересы. Общий знаменатель
выводится по известной формуле
«право есть воля господствующего класса,
возведенная в закон». Усредненность
интересов достигается через
призму классовых интересов.
Установленная в России революционная
диктатура пролетариата есть власть,
завоеванная и поддерживаемая насилием
пролетариата над буржуазией. По В.И.
Ленину, это власть, не связанная
никакими законами. П.И. Стучка, нарком
юстиции РСФСР, пояснял при этом,
что понятия диктатуры и законности
не являются внутренне противоречивыми
и диктатура пролетариата ограничена
лишь законами «посторонней власти». Одни
исследователи соглашались с
такой интерпретацией, другие признавали,
что диктатура может себя и
не связывать любыми законами. История
подтвердила горькую истинность
этих положений.
1.3 Критерии разграничения и взаимодействия частного и публичного права
Нормальный правопорядок
должен основываться на существовании
и различии частноправового и
публично-правового
Конечно, развитие человеческой
цивилизации с той поры привело
к неизмеримому усложнению социальных
процессов, появлению принципиально
новых общественных феноменов, вызванных
к жизни последствиями