Договор поставки и договор комиссии

СОДЕРЖАНИЕ

Введение

Целью настоящей работы является получение навыков грамотно составлять договоры и предвидеть последствия их нарушения и невыполнения.

Договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей. (ст.420 [3])

Договор - центральный и важнейший институт гражданского права, который используется во всех сферах предпринимательства и обслуживает разнообразные имущественные и личные потребности граждан. Действующее гражданское законодательство, отражая процесс заключения и исполнения договора, употребляет термин "договор" в трех значениях: как основание возникновения договорных обязательств (договор - сделка), как возникшие из договора обязательства его участников (договор - обязательство) и как письменное выражение соглашения сторон (договор - документ). В настоящей работе договор рассматривается преимущественно в первом его значении.

Договор как  сделка - это соглашение двух или  более сторон, направленное на установление гражданских прав и обязанностей или их изменение и прекращение (ст. 420 [3]). Отсюда следует, что участниками договора могут быть только субъекты гражданского права, наделенные дееспособностью и выражающие свою волю, а сам договор предполагает свободу и самостоятельность его сторон.

Широкое применение и возможности договора обусловлены тем, что как правовая форма он соответствует характеру регулируемых гражданским правом имущественных отношений рынка, когда необходимы самостоятельность и инициатива участников экономического оборота и, следовательно, определенная свобода (диспозитивность) правового регулирования (ст. 421 [3]).

Юридические преимущества договорной формы взаимоотношений  проявляются в ее универсальности, простоте и гибкости. Договор может  быть заключен в любой форме, причем и между отсутствующими контрагентами (путем переписки) или через представителя. Первоначальные условия договора могут быть в дальнейшем изменены и дополнены сторонами, их права могут быть установлены в интересах третьих лиц, которые в заключении договора не участвовали, или уступлены затем третьим лицам. Все это делает договор незаменимым инструментом рынка.

Необходимо  отметить следующие основные функции договора:

1. Договор является формой установления хозяйственных связей между участниками экономического оборота и основанием возникновения их взаимных обязанностей и прав. Договор наполняет эти связи конкретным содержанием, должен обеспечивать их практическую реализацию и ответственность за исполнение принятых обязательств.

2. Договор позволяет его участникам определить и согласовать их взаимные права и обязанности с учетом как потребностей рынка, так и индивидуальных запросов и возможностей каждого из контрагентов. Эта функция договора представляется особо важной, ибо она обеспечивает обслуживание договором общественных нужд и потребностей. Практическое осуществление этой функции договора предполагает наличие необходимой свободы (диспозитивности) в законодательной регламентации условий договора и предоставление его участникам права самостоятельно определять условия договора в рамках общих предписаний закона.

3. Заключение договора создает для сторон важные правовые гарантии. Это выражается в том, что договор подлежит обязательному исполнению (ст. 425 [3]), одностороннее изменение его условий допускается только в определенных случаях и лишь по решению суда (ст. 450 [3]), а нарушение принятых по договору обязательств влечет обязанность возместить причиненные этим убытки (ст. 15, 393 [3]). Стороны могут предусмотреть в договоре и другие правовые средства обеспечения его исполнения: условие о неустойке, поручительство, гарантию и др. Сопутствующий договору механизм имущественной ответственности дополняется правом расторгнуть договор при его существенном нарушении контрагентом (ст. 450 [3]).

Договор должен соответствовать правовым нормам, действующим в момент его заключения. Последующие изменения законодательства влияют на условия состоявшегося договора только в том случае, когда в законе установлено, что его действие распространяется на отношения, возникшие из ранее заключенных договоров (ст. 422 [3]). Такие случаи придания правовым нормам обратной силы в действующем законодательстве крайне редки.

Присущие договору правовые качества и преимущества могут быть в полной мере использованы только в условиях свободы договора. Граждане и юридические лица свободны в заключении договора, и понуждение его заключить допускается только в случаях, предусмотренных [3] и иными законами или добровольно принятым обязательством. Свобода договора означает, что стороны самостоятельно определяют своих партнеров с учетом имеющейся информации об их профессиональности, надежности и предлагаемых ими условиях.

Наконец, и это наиболее важное проявление свободы договора, стороны вправе определять условия заключаемого договора по собственному усмотрению с учетом, естественно, реального состояния рынка и своих хозяйственных и финансовых потребностей и возможностей. Стороны определяют также порядок заключения договора: самостоятельно, через представителя, на конкурсной основе и т.д.

Однако свобода договора не означает полную самостоятельность сторон при его заключении и определении его условий. Действующее законодательство содержит немалое число императивных норм, обязательных для граждан и юридических лиц при совершении ими договоров и выработке их условий. Установление таких норм отражает общегосударственные интересы, особенность отдельных групп договоров и необходимость защиты прав других участников имущественного оборота.

Договор между юридическими лицами составляется в письменной форме.

Договор обычно содержит сведения об его участниках, изложение предмета договора, сущности сделки, обязательства договаривающихся сторон, условия осуществления договора, способы оплаты за предоставленные друг другу товары, работы, услуги, формы ответственности участников за невыполнение принятых обязательств, условия расторжения или продления договора, юридические адреса сторон. Договор скрепляется подписями полномочных представителей договаривающихся сторон и печатями (если участник договора – юридическое лицо). Существует множество видов договоров, определяемых их предметом, содержанием и тем, кто в них участвует.

Задачей настоящей работы является анализ и разработка договоров поставки и комиссии, необходимых для осуществления предпринимательской деятельности торговых и производственных организаций.

Грамотно, в соответствии с действующим  законодательством, составленные договоры позволят фирме эффективно функционировать. Содержание договоров существенно влияет на налогообложение, эффективность сделок, определяет финансовые последствия их нарушения и невыполнения.

1. Договор поставки

1. Общая характеристика договора

По договору поставки поставщик – продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним или иным подобным использованием (ст.506 [4]).

Договор поставки оформляет оптовый  оборот, т.е. отношения между профессиональными  продавцами и покупателями по возмездному переходу товаров для их последующей перепродажи или профессионального использования. В современных рыночных условиях с учетом общемировой тенденции к дифференциации правового регулирования договорных отношений в зависимости от их субъектного состава при проведении последней кодификации гражданского законодательства договор поставки был урегулирован в качестве одного из видов договора купли-продажи (§ 3 гл. 30 [4]).

Основными отличительными особенностями  договора поставки от договора купли-продажи являются:

1. Специальный субъектный состав  договора поставки, характеризующийся тем, что в качестве поставщика может выступать, как правило, только индивидуальный предприниматель или коммерческая организация. Некоммерческие организации могут быть поставщиками в договоре поставки только в случае, если такого рода деятельность предусмотрена их учредительными документами в качестве специальной правоспособности.

2. Договор поставки характеризует  особая цель. В силу договора  поставки покупателю передаются товары для их использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием. Необходимо отметить, что под целями, не связанными с личным использованием, следует также понимать приобретение товаров по договору поставки для обеспечения собственной деятельности в качестве предпринимателя (оргтехники, офисной мебели, транспортных средств, материалов для ремонтных работ и т.п.). Вместе с тем, если покупатель использует приобретенный товар для личных целей, то его отношения с продавцом должны регулироваться нормами не о договоре поставки, а о договоре розничной купли-продажи.

В качестве дополнительных особенностей договора поставки можно указать  следующие:

1. Срок исполнения договора поставки. Указание в ст. 506 [4] на срок поставки позволяет сделать вывод о том, что момент заключения и момент исполнения договора поставки, как правило, не совпадают.

2. В силу той же ст. 506 [4] стороны договора поставки могут заключить договор на поставку товаров, которых в момент подписания договора у поставщика нет в наличии. Такие товары поставщик обязан произвести или приобрести в ходе исполнения договора поставки.

Для договора поставки характерен особый порядок его заключения, установленный законом (ст. 507 [4]). Это продиктовано тем обстоятельством, что договор поставки является одним из наиболее используемых в хозяйственной деятельности.

Так, сторона, предложившая заключить  договор поставки (поставщик или  покупатель) и получившая от другой стороны акцепт на иных условиях, должна в течение тридцати дней со дня получения такого акцепта (если иной срок не предусмотрен законом или соглашением сторон) принять меры к согласованию условий договора поставки, относительно которых возникли разногласия, либо направить контрагенту письменное сообщение о своем отказе от заключения договора поставки. Сторона, направлявшая оферту и получившая акцепт на иных условиях, в случае невыполнения названных требований несет неблагоприятные последствия в виде обязанности возместить другой стороне убытки, вызванные уклонением от согласования условий договора поставки.

Общий порядок исполнения договора поставки предусмотрен ст.509 – 522 [4]. Большинство из приведенных норм являются диспозитивными, т.е. стороны договора поставки вправе предусмотреть любые условия, наиболее отвечающие специфике их деятельности.

Несмотря на подробную законодательную  регламентацию договора поставки, следует  чрезвычайно внимательно и ответственно относиться к формулированию условий  каждого договора поставки. В ряде случаев «погоня за клиентом» может привести к убыткам. Например, включение в договор поставки условия о том, что «расчеты за поставляемые товары производятся по мере их реализации покупателем», предоставит возможность недобросовестному контрагенту как можно дольше уклоняться от исполнения своих финансовых обязательств или вообще избежать оплаты.

Законом предусмотрены случаи одностороннего отказа от исполнения договора поставки. Это допускается при существенном нарушении договора поставки одной из сторон. Ст. 523 [4] называет те нарушения условий договора поставки со стороны как поставщика, так и покупателя, которые предполагаются существенными и, могут служить основанием для отказа контрагента от исполнения договора поставки, т.е. для его одностороннего расторжения или изменения. К их числу относятся:

- неоднократное нарушение поставщиком  сроков поставки товаров или  поставка им товаров ненадлежащего  качества с недостатками, которые  не могут быть устранены в  приемлемый для покупателя срок;

- неоднократное нарушение покупателем  сроков оплаты товаров или  неоднократная невыборка последним  товаров.

При наличии указанных нарушений  соответствующая сторона (поставщик или покупатель) получает право требовать возмещения убытков, причиненных расторжением или изменением договора поставки (ст. 453 [3]).

2. Условия договора

Содержание договора определяется совокупностью условий, согласованных сторонами.

 Условия договора определяются  по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия прямо предписано законодательством.

1. Существенные условия договора

Основой договора являются его существенные условия (ст. 432 [3] ). Это те условия, которые должны быть согласованы сторонами для того, чтобы договор приобрел юридическую силу, т.е. считался заключенным. Иными словами, это тот минимум условий, который должен содержаться в любом договоре. Для отдельных видов договоров круг существенных условий различен, и он может дополняться самими вступающими в договор сторонами.

Общие правила по этому вопросу даны в ст. 432 [3], согласно которому существенными являются условия о предмете договора, условия, названные в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Таким образом, существенные условия  могут быть двоякого рода: объективными (предписанные законом или необходимые для договора данного вида) и субъективными (предложенные стороной договора). Эти последние условия могут касаться частных вопросов, однако поскольку сторона считает их важными, они приобретают характер существенных и их согласование необходимо для того, чтобы договор вступил в силу.

В ст. 432 [3] названо главное существенное условие договора - его предмет, необходимость определения которого вытекает из сути договора и без чего содержание договора становится неясным.

Анализ положений [4] позволяет выделить следующие существенные условия договора поставки:

1. Условия о предмете договора поставки. Предметом договора являются поставка и продажа товаров, которыми могут быть только движимые осязаемые вещи, необходимого качества, количества, комплектности и ассортимента. В случае если поставщик является непосредственным производителем товара, то договором поставки может предусматриваться и изготовление поставляемого товара. Договор поставки будет считаться заключенным, если его условия позволяют определить конкретное наименование и количество товаров.

2. Срок поставки. Срок в договоре  поставки может быть определен конкретной датой (разовая поставка) или периодами поставки (долгосрочная поставка). В последнем случае периоды могут указываться как в самом тексте договора поставки, так и прилагаемом к договору графике поставки товаров. Ст.508 [4] устанавливает, что в случае, когда сторонами предусмотрена поставка товаров в течение срока действия договора поставки отдельными партиями и сроки поставки отдельных партий (периоды поставки) в нем не определены, то товары должны поставляться равномерными партиями помесячно, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов, существа обязательства или обычаев делового оборота.

Несмотря на то, что [4] устанавливает в качестве условий, необходимых для заключения договора только наименование и количество товара (ст. 455 [4]), контрагенты для более качественного уяснения смысла данного договора в раздел «Предмет договора» включают и такие характеристики товара, как ассортимент, комплектность, цена, а также гарантийный срок и налоги. Эти условия для сторон по договору наряду с самим товаром и его качеством будут также являться существенными.

Товаром по договору купли-продажи  могут быть любые вещи. Ст. 128 [3] включает в понятие «вещей» деньги, ценные бумаги, иное имущество, в том числе имущественные права. Может быть продан как товар, имеющийся в наличии у продавца в момент заключения договора купли-продажи, так и товар, который только будет создан или приобретен в будущем, если иное не установлено законом или не вытекает из характера товара. Единственное условие, необходимое для свободной реализации товара, - он не должен быть изъят из оборота или ограничен в обороте. Для товаров, ограниченных в обороте, установлены специальные правила продажи и приобретения.

Прежде всего согласованию подлежат условия о товаре, т. е. о его наименовании, количестве и качестве, что в совокупности и составляет предмет договора поставки или объект сделки. Оговаривая предмет договора, следует указать точно название продукции (товара), не допускающее подмены, а также номера стандартов, технических условий, артикулов и других необходимых документов, на соответствие которым предстоит проверять поступившую продукцию (товары). В тех случаях, когда речь идет об изделиях одного наименования, но с различными признаками, стороны обязаны предусмотреть это в тексте договора. Таким же образом поступают в случаях с неоднородными товарами. Как правило, описание сложных характеристик представляется в форме технических условий (ТУ) или технической спецификации. Такое подробное описание объекта сделки позволяет избежать разногласий, а также исключить возможность недобросовестного отношения к своим обязанностям какой-либо из сторон.

Количество поставляемого товара в договоре поставки определяется по соглашению сторон исходя из потребностей покупателя с учетом производственных или иных возможностей поставщика. Для определения количества поставляемой продукции (товаров) и порядка его установления используют общепринятые параметры веса, длины, объема: штуки, комплекты и т. д.

Под качеством поставляемого товара понимается соответствие его свойств уровню требований договора или закона, а также совокупность признаков, которые определяют его пригодность для использования по назначению. Качеству товара посвящена ст. 469 [4].

При поставках продукции, которая  в соответствии со ст. 470 [4] должна безотказно функционировать в течение определенного (гарантийного) срока. Его продолжительность следует указать в тексте договора, если это не предусмотрено в соответствующем стандарте. Когда поставщик не является изготовителем поставляемой продукции (товара), то покупатель может потребовать назвать в тексте договора конкретного изготовителя, его адрес и реквизиты.

Другим важным элементом содержания договора поставки, его существенным условием являются условия о цене и порядке расчетов за поставляемые товары (ст. 516 [4]). Отсутствие сведений о цене может привести к признанию договора недействительным.

Цена определяется сторонами на момент заключения договора. Предварительное согласование цены можно проводить как в устной форме, так и с помощью средств связи. Таким образом, согласование цены происходит до заключения договора и при необходимости может быть оформлено в письменном виде.

Необходимо отметить, что цена зависит  от условий поставки. Если проектом договора предусматривается доставка продукции силами поставщика на склад покупателя, то цена увеличивается на стоимость доставки, расходов на страхование грузов, погрузочных работ и т. д. Если покупатель доставляет продукцию самостоятельно, то цена будет увеличена только на стоимость расходов, связанных с погрузкой.

Договорная цена может быть трех видов:

• фиксированной;
• скользящей;
• с последующей фиксацией.

Если стороны договорились о  применении твердой фиксированной  цены и определили ее конкретную цифру, то она не подлежит изменению при оплате. В соответствии с законодательством изменение цены в таких случаях возможно только по взаимному соглашению сторон.

В случае использования скользящей цены в договоре стороны связывают ее с рыночными ценами, действующими в момент исполнения договора. Этот способ применяется в случаях, когда определить твердую цену в момент заключения договора трудно. И тогда стороны могут не включать в текст договора конкретную цифру, но должны предусмотреть фиксацию исходной (базисной) цены. Она изменяется в процессе исполнения договора при изменении ценообразующих элементов по методу, который стороны согласовывают между собой. Предел отклонения рыночной цены от договорной оговаривается заранее, но в любом случае в тексте договора необходимо указать источник определения цены (или несколько источников), по которому будет определяться среднерыночная цена. Если время исполнения договора поставок продукции превышает один год, то скользящая цена определяется в момент исполнения договора путем пересмотра договорной цены. При этом учитываются изменения в издержках производства, имевших место за истекший период с момента заключения договора.

Если стороны предпочтут использовать цену с последующей фиксацией, то конкретная цифра в тексте договора может не указываться. Это единственный случай для возмездного договора. В договоре следует подробно описать способы ее определения, а также те конкретные источники, на которые будут ориентироваться стороны в момент оплаты. Необходимо учитывать, что в договоре должна быть отражена как общая по договору цена, так и цена за единицу продукции.

Текст договора поставки приведен в  Приложении 1.

2. Обычные условия договора

Следующую группу составляют условия  договора, которые в юридической литературе принято именовать обычными. Они отражают распространенные типичные условия договоров и предусматриваются диспозитивными нормами, от которых стороны при заключении договора могут отступать, если такие типичные условия для них неприемлемы и они желают исполнения договора на отличающихся условиях.

К числу обычных условий относятся:

1. Срок и место исполнения.

2. Момент перехода права собственности и рисков.

3. Цена договора также может  быть отнесена к обычным договорным  условиям, если в самом договоре  она не была сторонами определена как составляющая предмета договора (ст. 424 [3]). Имеется ряд документов в виде прейскурантов, тарифов и т.п., которые, как правило, исходят непосредственно от поставщика.

4. Качество, ассортимент и комплектность товара также могут быть отнесены к обычным условиям, если в самом договоре они не были определены сторонами как составляющие предмета договора.

5. Оплата договора поставки. Порядок расчетов в договоре поставки не определяется законодательными актами, и стороны также могут установить его по своему усмотрению: единовременный платеж, стопроцентный аванс, специальный график платежей и т.д.

6. Порядок передачи товара от  поставщика покупателю. В тексте  договора может содержаться такое условие договора поставки как порядок передачи товара - каким образом покупатель должен вести приемку поставленных товаров, место и время передачи товара и др.

7. Страхование товара. Стороны договора  поставки могут оговорить условие  договора поставки о страховании  товара, причем расходы по страхования может взять на себя покупатель или поставщик, а также бремя страховых расходов стороны могут поделить между собой.

8. Обязательства сторон по хранению и ремонту товара.

9. Тара и упаковка. Особое место  в договоре отводится условиям  о таре и упаковке (ст. 517 [4]). В ряде случаев поставщик обязан передать покупателю товар в таре и (или) в упаковке, за исключением товара, который по своему характеру не требует затаривания и (или) упаковки. Иной способ отгрузки товаров может быть установлен в договоре. Если в договоре требования к таре и упаковке не определены, товар должен быть затарен или упакован обычным для такого товара способом. Поставщик обязан обеспечить сохранность товара при обычных условиях хранения и транспортировки. Законодательство также предусматривает обязанность покупателя по договору поставки возвратить поставщику многооборотную тару и средства пакетирования, в которых поступил товар, если иное не предусмотрено договором поставки (ст. 517 [4]).

10. Права и обязанности поставщика и покупателя. Стороны оговаривают права и обязанности поставщика и покупателя в случае недопоставки товаров, невыполнения требований об устранении недостатков товаров, несвоевременной оплате, недовыборки товаров и т.д.

11. Ответственность сторон. Важным  разделом договора поставки является его часть, в которой устанавливаются виды и меры ответственности за нарушение договорных обязательств и порядок их применения. Следует учитывать, что применение санкций за неисполнение и ненадлежащее исполнение условий договора поставки является правом, а не обязанностью сторон. Стороны могут устанавливать в договоре санкции по своему усмотрению, если законодательством не предусмотрено обязательных санкций, а также увеличивать размеры санкций, установленных законодательством.

12. Форс-мажор. Ответственность сторон за неисполнение или ненадлежащее исполнение договора поставки может наступить и без наличия их вины в этом, поскольку ст. 401 [3] устанавливает, что если иное не предусмотрено законом или договором, лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, не несет ответственность, если докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, т. е. чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств.

13. Порядок изменения и расторжения  договора. Изменение и расторжение договора возможны по соглашению сторон, если иное не предусмотрено законодательством или договором. (ст. 450 [3]). Односторонний отказ от исполнения договора поставки или его одностороннее изменение возможны  только в случае существенного нарушения договора одной из сторон (ст.523 [4]К).

14. Порядок разрешения споров. Все споры между сторонами разрешаются в соответствии с законодательством Российской Федерации в арбитражном суде.

Отсутствие в договоре поставки вышеперечисленных обычных условий договора поставки не влечет признание договора поставки недействительным.

3. Случайные условия договора

Еще одну группу образуют условия, которые  принято именовать случайными. Эти условия выражают особенности взаимоотношений сторон, их специфические требования к предмету и порядку исполнения договора. Ввиду разнообразия таких условий они не могут быть заранее предусмотрены в нормах законодательства, а также обычаями и должны определяться при заключении договора.

Примером условий этой группы являются:

- договоренности сторон о способах обеспечения исполнения (задатке, поручительстве и т.д.),

- порядок приемки товара по качеству,

- особая процедура разрешения споров (третейский суд),

- поставка товара третьему лицу,

- проведение контроля за исполнением  договора,

- регулярное составление актов  сверок,

- привлечение третьих лиц к  исполнению договора (грузоотправитель),

- другие специфические условия данного договора.

3. Классификационные признаки договора

Договоры по своему назначению и содержанию необычайно разнообразны, причем в условиях рынка их круг расширяется за счет применения новых договорных отношений. Для понимания правовых особенностей различных по своему назначению договоров и правильного применения к ним норм законодательства необходимо проводить разграничение между отдельными разновидностями договоров.

В [4] закреплена традиционная для гражданского права система договоров, различающихся прежде всего по своему хозяйственному и правовому значению. Закрепленная в [4] система договоров есть их классификация по типам, каждый из которых ввиду наличия особого предмета или существенных правовых особенностей требует самостоятельной и притом достаточно полной правовой регламентации. Такая классификация является основной и наиболее важной, ибо раскрывает юридические особенности договора каждого типа и исключает возможность применения к нему норм о договорах иного типа. С этой точки зрения договор поставки является видом договора купли-продажи (ст.454 [4]).

Наряду с систематикой договорных отношений по их типам договоры классифицируются по видам в зависимости от их юридических особенностей. В частности, может быть предложена классификация по следующим признакам:

1. По моменту возникновения обязательств: консенсуальные, реальные и формальные договоры (ст. 433 [3]). Консенсуальными (от лат. "consensus" - согласие) признаются договоры, заключенные в момент получения лицом, направившим предложение о его заключении (оферту), согласия на это предложение (акцепта) или же в момент заключения договора между присутствующими контрагентами. Реальными (от лат. "res" - вещь) являются договоры, для совершения которых в силу закона необходима, помимо соглашения сторон, передача имущества; они считаются заключенными только с момента такой передачи. Формальными договорами являются соглашения, подлежащие государственной регистрации (нотариальному оформлению). Договор поставки является консенсуальным договором.

2. По содержанию регулируемой договорами деятельности: имущественные (на передачу имущества, выполнение работ, оказание услуг) и организационные (учредительные договоры, договоры между предпринимательскими организациями и органами местной администрации, генеральные договоры). Договор поставки является имущественным договором.