Факторинг. 11

СОДЕРЖАНИЕ

   

Введение…………………………………………………………..….3

Глава 1. Понятие финансирования под уступку денежного требования (факторинга)…………………………………………....4

Глава 2. Виды договоров факторинга……………………….……17

Глава 3. Права и обязанности  сторон по договору факторинга...22

Заключение…………………………………………………………27

Список использованных правовых актов………………………...29

Список использованной литературы……………………………..30

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

ВВЕДЕНИЕ

 

В настоящее время  при осуществлении предпринимательской  деятельности многие предприятия в  нашей стране сталкиваются с многочисленными проблемами, например, недостаточная капиталовооруженность предприятий, растущие риски кредитования, высокая дебиторская задолженность, рост неплатежей и т.д.

Справиться с этими  трудностями можно, прибегнув к одному из наиболее перспективных видов банковских услуг, приспособленному к современным процессам развития экономики, который носит название факторинг.

Он широко применяется за рубежом, и в последнее время начал  распространяться в Республике Беларусь, хотя его преимущества еще не до конца оценены нашими предпринимателями и юридическими лицами.

На наш взгляд, актуальность данной темы в нашем государстве и  обществе на сегодняшний день несомненна. Она требует глубокого анализа и проработки каждой детали, так как даже сейчас приходится сталкиваться нетолько с отсутствием необходимой правовой базы, но и отработанной методики ее применения.

В данной работе мы рассмотрим понятие договора факторинга, историю его возникновения, виды договоров, а также права и обязанности сторон по договору финансирования под уступку денежного требования.

 

Глава 1. Понятие  финансирования под уступку денежного  требования (факторинга).

 

История возникновения и развития факторинга. Термин "факторинг" происходит от латинского "facere" - действовать, совершать (англ. factoring) .

Историю возникновения факторинга многие авторы описывают по-разному. Так, например, одни авторы (Жуков, Максимова) считают, что он  впервые возник в США в конце XIX в., а затем нашел применение в промышленно развитых странах Западной Европы1 [9, с.249; 12]. Другие полагают, что факторинг представляет собой явление, возникшее в результате трансформации средневекового английского института торгового посредничества, который в результате перенесения на "американскую почву" приобрел свои специфические черты2 [11; 15]. В соответствии с этой точкой зрения субъекты, именуемые "факторами", были известны еще в XIV веке, а сам термин "фактор" использовался в английской колониальной торговле как синоним термина "агент" и "комиссионер". Впоследствии данный вид отношений получил широкое распространение в Соединенных Штатах Америки во второй половине XIX в. При этом американские торговые агенты (факторы) оказывали производителям комплекс торгово-финансовых услуг: реализацию товаров, преимущественно на неизвестных производителям рынках, гарантирование платежеспособности покупателей, а позднее — осуществление досрочной оплаты поставляемых  предприятиями-производителями товаров, т.е. их кредитование. В то время факторинговое обслуживание касалось в основном небольших предприятий легкой промышленности, которые довольно часто становились банкротами, что приводило к убыткам факторинговых организаций; поэтому постепенно специализированные факторинговые компании разработали и апробировали технологии управления дебиторской задолженностью поставщиков, стали привлекать предприятия клиентов других отраслей и осуществлять не отдельные финансовые операции, а полное факторинговое обслуживание, включая финансирование, обработку счетов клиента, контроль за соблюдением сроков платежей, финансовые консультации, защиту интересов клиента при неплатежеспособности должника. Таким образом, американские факторы начали осуществлять деятельность, типичную для банковских организаций.

Наибольшее распространение  факторинг получил с середины 80-х годов XX в., в период устойчивого экономического подъема в западных странах. К началу 90-х годов количество факторинговых компаний возросло в 3,6 раза, причем в их совокупном обороте в 2 раза уменьшилась доля США и в 1,5 возросла доля Западной Европы.

Согласно одному из отчетов  ассоциации «Фэкторз Чейн Интернэшнл» (Factors Chain International) (действует на международном уровне, ее членами  являются 95% факторинговых компаний из 40 стран мира), объем факторинговых операций (включая внутренний и внешний факторинг) распределяется следующим образом: Европа — 56%, Америка — 30%, страны Азии и тихоокеанского побережья — 13%,   Африка — 1%.

Учитывая все возрастающую важность факторинговых отношений, в 1988 году в Оттаве была созвана дипломатическая конференция по принятию проектов конвенций о международном факторинге и международном финансовом лизинге, которые были подготовлены Международным институтом унификации частного права (УНИДРУА). Одним из итоговых документов данной конференции и явилась Конвенция УНИДРУА о международном факторинге (далее — Конвенция), которая была подписана 28 мая 1988 года3 [7].

Данная Конвенция  сыграла значительную роль в развитии факторинговой деятельности, поскольку  национальное законодательство многих государств не содержало практически никаких норм, регулирующих факторинг, и Конвенция должна была послужить основой для разработки национального законодательства в данной области. Однако, следует отметить тот факт, что она пока не получила широкого распространения. С 1 мая 1995г. Конвенция вступила в силу для Италии, Франции и Нигерии. Ее также подписали, но все еще не ратифицировали Германия, США, Великобритания, Бельгия, Финляндия и др. В тоже время можно отметить, что хотя некоторые государства и не являются участниками данной Конвенции, но используют ее нормы  при разработке внутренних законодательных актов, посвященных факторингу. Так, например, в новый Гражданский кодекс Республики Беларусь была включена отдельная глава, касающаяся отношений факторинга4                   [3, гл.№43].

Понятие факторинга. Согласно традиционному определению, факторинг — разновидность торгово-комиссионной операции, сочетающейся с кредитованием оборотного капитала клиента и связанная с переуступкой  клиентом-поставщиком фактору неоплаченных платежных требований поставщика за поставленные товары, выполненные работы и оказанные услуги и, соответственно, права получения платежа по ним5     [9, с.250; 10, с.323]. Таким образом, факторинг можно определить как один из видов деятельности (операций), совершаемый банками, при этом правовой основой взаимоотношений фактора с кредитором является договор факторинга, заключенный в соответствии с законодательством Республики Беларусь.

 Согласно  Гражданскому кодексу Республики  Беларусь по договору финансирования под уступку денежного требования (факторинга) одна сторона (фактор) обязуется второй стороне (кредитору) вступить в денежное обязательство между кредитором и должником на стороне кредитора путем выплаты кредитору суммы денежного обязательства должника с дисконтом с переходом прав кредитора на фактора (открытый факторинг) либо без такого перехода (скрытый факторинг)6 [3, п.1 ст.772].

В настоящее  время ведутся дискуссии о юридической природе договоров факторинга, ученые различных государств определяют происхождение договора финансирования под уступку денежного требования по-разному, что объясняется особенностями  национального законодательства. Можно выделить три группы концепций договора факторинга, используемые в разных странах:

    1. рассматривающие факторинг как куплю-продажу;
    2. как суброгацию;
    3. как цессию.

К первой группе относятся такие страны как Германия, Англия и США. Так, в Германии в  литературе и судебной практике факторинг  рассматривается как договор купли-продажи дебиторской задолженности клиента; данная концепция имеет два варианта:

    • первый рассматривает в качестве разновидности договора купли-продажи только факторинг без права регресса;
    • второй распространяет данную юридическую конструкцию и на факторинг с правом регресса, которое считается соглашением дополнительным к договору купли-продажи.

В США и Англии факторинг также квалифицируется  как покупка фактором дебиторской  задолженности клиента, но при этом в Англии  к отношениям фактора  и поставщика с плательщиком применяются  принципы уступки требования.

Вполне допустим взгляд на факторинг и как на суброгацию. Нормы о том, что обязательство может быть исполнено всяким лицом, которое в этом заинтересовано, содержатся в законодательстве Франции и Бразилии. Однако применение данной концепции наталкивается на определенные трудности. Так, считается, что действия  нового кредитора при цессии и суброгации имеют разную мотивацию: если при цессии цессионарий стремиться приобрести право, принадлежащее цеденту, то при   суброгации — вывести должника из обязательства. При этом приобретение права представляет собой способ, к которому прибег его приобретатель. Во-вторых, возникает вопрос с определением суммы вознаграждения фактора. Смысл данного различия можно проиллюстрировать следующим примером: когда право требования на сумму 10000 рублей было уступлено за 5000, цессионарий становится кредитором должника на сумму 10000 рублей; цель суброгации в том, чтобы просто гарантировать защиту интересов лица, совершившего платеж, следовательно, он вступает в права кредитора только в той сумме, в какой произвел платеж. Также в качестве обязательного элемента при открытом факторинге выступает обязанность уведомить должника об уступке, что вовсе необязательно при суброгации. В то же время концепция суброгации может быть одним из допустимых объяснений природы закрытого факторинга.

Цессия — наиболее распространенный взгляд на договор факторинга. Она представляет собой сделку, изменяющую субъектный состав уже возникшего обязательства. Эта сделка несамостоятельная, предполагающая наличие определенных правоотношений между должником и цедентом. В дальнейшем мы, как и большинство российских и белорусских ученых, будем придерживаться концепции уступки права требования (цессии) с учетом особенностей факторинга.

Правовая  характеристика договора факторинга. Договору факторинга, как и любому другому гражданско-правовому договору, присущи свои собственные отличительные признаки, которые раскрывают его природу и отражают  сущность. Таким образом, он является:

    • консенсуальным, то есть вступающим в силу с момента его совершения;
    • возмездным, так как фактор получает вознаграждение в виде дисконта (разница между суммой денежного обязательства должника и суммой, выплачиваемой фактором кредитору)7      [3, п.1 ст.772];
    • предпринимательской сделкой, то есть используется только лишь в предпринимательском обороте.

Однако зачастую, когда речь идет о комплексном  факторинговом обслуживании клиента, данный договор может носить характер предварительного договора. В рамках такого договора фактор наделен так называемым «правом одобрения» или правом выбора уступаемых обязательств. Отбор счетов-фактур или других документов, подтверждающих существование либо его перспективу в будущем, осуществляется фактором на основании критериев, которые могут быть включены в предварительный договор.

В законодательстве указываются существенные условия, которые должны содержаться  в договоре факторинга:

    1. наименование фактора, кредитора, должника, их юридические адреса;
    2. сумма уступаемого денежного требования, валюта факторинга и сроки финансирования под уступку денежного требования, предоставляемого фактором кредитору;
    3. предмет договора факторинга;
    4. форма факторинга (открытый или скрытый);
    5. условия платежа (с правом регресса или без права регресса);
    6. размер дисконта, порядок его определения;
    7. ответственность фактора, кредитора8 [5, п.7].

 Согласно Гражданскому и Банковскому Кодексам Республики Беларусь  в качестве фактора может выступать банк или иная небанковская кредитно-финансовая организация9 [3, п.2 ст.772; 2, ст.14]. При осуществлении факторинговых операций банк становится собственником неоплаченных платежных требований и берет на себя риск их неоплаты, хотя кредитоспособность должников предварительно проверяется (фактор вправе самостоятельно определять перечень документов, подтверждающих платежеспособность, финансовое состояние, способность возврата предоставляемых денежных сумм, необходимых для проведения факторинга).

Необходимо отметить, что в ранее действующем законодательстве был сужена сфера применения факторинга. Так, например, в соответствии с «Порядком проведения банками и иными кредитными организациями факторинга в Республике Беларусь» факторинговому обслуживанию не подлежат поставщики:

    • признанные судом банкротами;
    • реализующие свою продукцию на условиях консигнации, бартерных сделок;
    • заключающие со своими клиентами долгосрочные договоры и выставляющие счета по завершении определенных этапов работ или до осуществления поставок (авансовые платежи).

 Факторинг  не  производится по денежным требованиям физических лиц, предпринимателей без образования юридического лица, не занимающихся производством продукции (работ, услуг), филиалов и отделений субъектов хозяйствования, не имеющих статуса юридического лица10 [6, п.4]. В настоящее же время данные ограничения не содержатся в законодательстве о факторинге.

В соответствии с договором банк обязуется оплатить сумму предоставленных ему платежных  требований вне зависимости от того, оплатили ли свои долги контрагенты-поставщики. В этом состоит различие между факторингом и банковской гарантией. При банковском гарантировании банк обязуется в случае неуплаты клиентом в срок причитающихся ему сумм произвести платеж за свой счет11 [2, ст.166]. Целью же факторингового обслуживания является немедленное  инкассирование средств (или получение их на определенную в договоре дату) вне зависимости от платежеспособности плательщика. На Западе факторинговые компании, кроме собственного факторинга, оказывают обычно еще и ряд сервисных услуг, таких, как ведение бухгалтерского учета для предприятий клиентов, аудит, подготовка статистических обзоров, сводок и т.п.

В факторинговых  операциях участвуют три стороны (см. рисунок 1):

    1. факторинговая компания (факторинговый отдел банка) — специализированное учреждение, осуществляющее факторинговые операции;
    2. клиент (поставщик товара, кредитор) — юридическое лицо или индивидуальный предприниматель, заключившие договор с факторинговой компанией;
    3. дебитор — покупатель товара.

Существуют установленные законодательством правила, касающиеся определения валюты факторинга. Так, например, финансирование под уступку денежного требования между фактором и кредитором-резидентом осуществляется в валюте расчетов между кредитором-резидентом и должником-резидентом, при этом использование иностранной валюты между фактором и данным кредитором допускается только в случаях, когда допускается использование иностранной валюты в расчетах между

Рисунок 1. Схема организации  факторинга

 

кредитором и должником; факторинг между фактором и кредитором-нерезидентом осуществляется в валюте расчетов между кредитором-нерезидентом и должником, при этом использование белорусских рублей между фактором и данным кредитором допускается только в случаях, когда допускается использование белорусских рублей в расчетах между кредитором и должником12 [5, п.3,4]. 

Срок финансирования под  уступку денежного требования определяется сторонами самостоятельно с учетом требований законодательства Республики Беларусь.

Предметом договора факторинга может быть как денежное требование, срок платежа по которому уже наступил (существующее требование), так и право на получение денежных средств, которое возникнет в будущем (будущее требование)13 [2, ст.157]. При уступке будущего требования оно считается перешедшим к фактору после того, как возникло право на получение от должника денежных средств, являющихся предметом уступки денежного требования, предусмотренной договором. Если уступка денежного требования обусловлена определенным событием, она вступает в силу после наступления этого события.

Стоимость факторинговых услуг складывается из двух элементов: комиссии и процентов, взимаемых при досрочной оплате представленных документов. Комиссия  устанавливается в процентах от суммы счета-фактуры (обычно на уровне 1,5-2,5%). Соответственно с увеличением объема сделки растет и сумма комиссий. Процентная ставка за кредит,  как правило, на 1-2% выше ставок денежного рынка (рынка краткосрочных кредитов). Обычно банк оплачивает единовременно 80-90% стоимости счета-фактуры; 10-20% — это резерв, который будет возвращен после погашения дебитором всей суммы долга.

В конце каждого месяца банк подсчитывает причитающиеся ему  комиссионные проценты, а также выявляет остаток неинкассированных фактур, на который выписывается счет и передается клиенту.

В практике обычно используются три метода установления предельных сумм:

    • определение общего лимита — каждому плательщику устанавливается периодически возобновляемый лимит, в пределах которого факторинговый отдел автоматически оплачивает переуступаемые ему платежные требования;
    • определение ежемесячных лимитов отгрузок — устанавливается сумма, на которую в течение месяца может быть произведена отгрузка товаров одному плательщику;
    • страхование по отдельным сделкам — используется, когда специфика деятельности продавца предполагает не серию регулярных поставок товаров одним и тем же покупателям, а ряд разовых сделок на крупные суммы с поставкой на определенную дату.

Условиями договора факторинга дополнительно могут быть предусмотрены  иные виды вознаграждения, взимаемого фактором, за ведение учета оплаты денежных требований должниками, а также предоставление кредитору других финансовых услуг.

В случаях, когда деятельность клиента связана с высокими рисками, факторинговая компания может потребовать от кредитора представления дополнительного обеспечения исполнения обязательств по договору факторинга.

Отличие договора факторинга от других гражданско-правовых договоров. Как уже было сказано выше, факторинг возник на основании развития концепции уступки права требования (цессии), но между тем существует ряд положений, создающих различия между договором факторинга и цессией. Прежде всего необходимо отметить, что целью и сущностью договора факторинга является финансирование клиента финансовым агентом, что и отражено в названии данного договора. Договор финансирования под уступку денежного требования  предназначен для использования в предпринимательской деятельности, а цессия носит общегражданский характер, имеет более широкое применение и используется даже в обыденной жизни. Факторинг является договорным обязательством, в то время как право (требование), принадлежащее кредитору на основании обязательства, может быть передано им другому лицу по сделке (уступка требования) или перейти к другому лицу на основании акта законодательства14 [3, п.1 ст.353]. То есть предметом данной сделки является лишь уступка требования (цессия), в то же время предмет договора факторинга, как было показано выше, значительно шире.

Уступаемое требование по договору факторинга в отличие  от цессии может быть только денежным.

Общим правилом для цессии является переход права первоначального  кредитора к новому кредитору  в том же объеме и на тех же условиях, которые существовали к  моменту перехода права, иное может  быть предусмотрено договором или  законом15 [3, ст.355]. Объем денежных требований, уступаемых финансовому агенту, может быть различным и должен быть четко определен в договоре.

Факторинг необходимо отличать также от договора кредита (займа). Внешнее  сходство данных видов обязательств заключается в том, что и фактор, и кредитодатель (заимодавец) перечисляют, соответственно, поставщику (кредитору) или кредитополучателю (заемщику) определенную денежную сумму, которую последние обязуются вернуть с доходом для фактора и кредитодателя (заимодавца). Отличие же прежде всего в том, что поставщик (кредитор) по договору факторинга не перечисляет как кредитополучатель (заемщик) кредитодателю (заимодавцу) определенную сумму во исполнение своих обязательств, а передает имущественное право (право требования) юридически либо фактически - в зависимости от вида факторинга. Еще одно отличие — вид дохода, получаемого фактором и кредитодателем (заимодавцем): доходом фактора является дисконт между выданной поставщику (кредитору) суммой и суммой, полученной с должника, доход же кредитодателя (заимодавца) составляют периодические денежные платежи в процентном отношении к сумме кредита (однако при уплате процентов единовременно и одновременно с возвратом суммы кредита внешне в этой части данные сделки могут быть схожи). В договоре факторинга переданную поставщику (кредитору) денежную сумму возвращает третье лицо (должник), в договоре кредита сумму долга возвращает, как правило, лицо, получившее деньги взаймы (хотя договор кредита и не исключает возможности исполнения обязательства платежа третьим лицом).

   Договор факторинга  может быть заключен на любом  этапе исполнения договора между  кредитором  и должником,  т.е.  кредитор,  например,  при открытом  факторинге  может  передать  (уступить)  требование  как  сразу  после отгрузки  товара  (выполнения работы,  оказания  услуги) должнику,  так  и  по истечении определенного  времени.

Договор факторинга может  быть заключен как в отношении  одного денежного требования, так и определенной группы требований (объединенных либо в силу временного фактора, либо фактора территории, либо фактора конкретного должника или предмета поставки и т.д.).

Таким образом, из всего вышесказанного можно сделать  вывод о том, что факторинг  является одним из видов банковских операций, данные отношения основываются на договоре финансирования под уступку денежного требования, который должен содержать существенные условия, указанные в законодательстве (в частности, наименование фактора, кредитора, должника; сумму уступаемого денежного требования; валюту факторинга и сроки финансирования под уступку денежного требования; предмет договора факторинга; размер дисконта, порядок его определения и др.). Договору факторинга присущи свои отличительные  признаки             (консенсуальность, возмездность, использование только в предпринимательском обороте), что позволяет его выделить как отдельный гражданско-правовой договор и проводить различия с другими договорами. Для более полного раскрытия содержания и более глубокого понятия договора факторинга необходимо исследовать существующие виды договоров финансирования под уступку денежного требования, что и будет нами выполнено в следующей главе.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Глава 2. Виды договоров факторинга.

 

В юридической литературе проводится классификация договоров факторинга  по различным критериям.

  1. По объему услуг, оказываемых фактором, различают полный и частичный факторинг16 [8, с.55; 14, с.45]. При полном факторинговом обслуживании банк инкассирует и ведет учет дебиторской задолженности поставщика по всем плательщикам, кредитует в форме предварительной оплаты или производит оплату суммы уступленных долговых требований  поставщика к определенной дате, оказывает другие услуги (по ведению бухгалтерского учета, юридическое обеспечение, консультационные услуги и т.п.). К полному факторинговому обслуживанию прибегают в основном вновь создаваемые малые и средние предприятия. Такое универсальное обслуживание опытной факторинговой компании позволяет ввести на предприятии эффективную систему финансового управления и управления рисками. Частичный факторинг предусматривает совершение только ограниченного круга операций в соответствии с договором.
  2. По условиям платежа различают факторинг без права регресса и факторинг с правом регресса17 [2, ст.156; 13, с.258-259]. По общему правилу, применяемому к уступке требования, первоначальный кредитор, уступивший требование, отвечает перед новым кредитором за недействительность переданного ему требования, но не отвечает за неисполнение этого требования должником, кроме случая, когда первоначальный кредитор принял на себя поручительство за должника перед новым кредитором18 [3, ст.361]. В связи с этим в случае, когда фактор финансирует кредитора без права последующего возврата неоплаченных денежных требований кредитору, имеет место факторинг без права регресса (при этом фактор несет риск неоплаты должником денежных требований);  когда же фактор имеет право вернуть кредитору денежные требования, не оплаченные должником в течение определенного срока, если кредитор принял на себя поручительство за должника перед фактором и несет риск неоплаты денежных требований перед фактором, то имеет место факторинг с правом регресса.
  3. По месту проведения факторинговых операций выделяют внутренний и международный факторинг19 [2, ст.156]. Факторинг, при котором плательщики являются резидентами Республики Беларусь, называется внутренним. В свою очередь факторинг признается  международным, когда одна из сторон (должник или кредитор) является нерезидентом Республики Беларусь. При этом следует отметить, что выделяют два вида международного факторинга — экспортный и импортный. Экспортный факторинг имеет место в случае, когда фактор приобретает право требования кредитора по поставке товаров (работ, услуг) на экспорт должнику — субъекту права иного государства; импортный — в случае, когда в роли кредитора выступает субъект права иного государства, осуществляющий ввоз товаров на территорию Республики Беларусь должнику, являющемуся резидентом Республики Беларусь.

Следует обратить внимание на тот факт, что в случае международного экспортного факторинга отношения между кредитором и банком или иной кредитной организацией (как субъектами права Республики Беларусь) регулируются законодательством Республики Беларусь, в то время как отношения между кредитором и должником могут регулироваться и иным законодательством, которое может содержать другие правила уступки требования, чем установленные законодательством Республики Беларусь. Что же касается факторинга импортного, то отношения между фактором и кредитором могут регулироваться законодательством иного государства.

    1. Договор  факторинга может быть как генеральным (рамочным), так и разовым20 [13, с.256]. В первом случае кредитор уступает фактору все требования определенного вида, за исключениями установленными договором факторинга. При этом данный вид факторинга возможен в отношении требований ко всем субъектам, находящимся на определенной территории, либо к определенной группе субъектов, либо к определенной группе требований и т.д. Во втором случае кредитор передает фактору лишь конкретные требования, определенные договором факторинга.
      1. Договор факторинга может быть открытым (с переходом прав кредитора на фактора) и скрытым (без такого перехода)21 [2, ст.156; 3, п.1 ст.772]. Открытый  факторинг по своей сути представляет собой частный случай цессии, при которой кредитор за вознаграждение передает фактору «юридическое» право требования получения денежных сумм с покупателя (заказчика), в результате чего фактор становится кредитором по сделке с покупателем (заказчиком), а обязанности по надлежащей поставке товара (работ, услуг) остаются на поставщике. Должник обязан платить фактору, если только ему неизвестно иное лицо, имеющее преимущественное право на получение платежей. При этом исполнение денежного обязательства должником фактору освобождает должника от соответствующего обязательства перед поставщиком. Должник обязан произвести платеж фактору при условии, что он получил от поставщика либо от фактора письменное уведомление в надлежащей форме об уступке денежного требования фактору. Скрытым же факторингом в практике международного хозяйственного оборота признается сделка, в силу которой лицо, поставляющее товар, выполняющее работ или оказывающее услуги (поставщик), передает другому лицу (фактору) права на будущую выручку от реализации поставленного товара, оставаясь стороной в сделке с покупателем (заказчиком). То есть фактор при взыскании суммы с покупателя (заказчика) действует от имени и по поручению поставщика либо сам поставщик осуществляет получение денежных средств с покупателя (заказчика), а факт кредитования поставщика, равно как и наличия самого факторингового договора, не раскрывается третьим лицам. То есть скрытый факторинг по сути — внутренние отношения между поставщиком и фактором. В силу того, что при скрытом факторинге передаются лишь экономические права на будущие денежные поступления, а «юридическое» право требования не передается, такой договор факторинга можно признать сделкой, включающей в себя элементы договора займа либо договора кредита (поскольку  фактор  фактически лишь осуществляет финансирование кредитора, не приобретая права требования к должнику) и, зачастую, договора поручения (в англосаксонской и американской правовых системах скрытый факторинг чаще всего квалифицируют как траст, в силу которого поставщик выступает как доверительный собственник по получаемым платежам в пользу фактора как бенефициара).

Однако при этом необходимо  отличать договор скрытого факторинга  от договора поручения,  так  как  в  подобной  ситуации  фактор  выступает  юридически  как поверенный, хотя иные составляющие сделки факторинга, естественно, отличаются от договора поручения. В частности, в отличие от доверителя по договору поручения кредитор по договору факторинга получает предварительный платеж за счет средств фактора, а не после того, как поверенный получит сумму долга от должника.  Кроме  того,  поверенный действует  в  пользу доверителя, фактор же действует прежде всего в своих интересах.

При этом Функ и Хвалей указывают на то, что “попытку регулирования в одной главе Гражданского кодекса Республики Беларусь хотя и близких по своей экономической сути, однако различных по правовой природе отношений вряд ли стоит признать удачной, поскольку обязательства при открытом и скрытом факторинге с правовой точки зрения являются совершенно различными, а потому не могут быть предметом одного вида обязательств. Кроме того, при скрытом факторинге, регламентируемом главой №43 Гражданского кодекса Республики Беларусь, отсутствует уступка требования с точки зрения права, однако обязательство именуется в этой главе именно как финансирование под уступку денежного требования”22 [13, с.254-255].

 Необходимо также отметить тот факт,  что Гражданский кодекс Российской Федерации и Оттавская конвенция в отличие от законодательства Республики Беларусь регулируют отношения только по открытому факторингу23 [7]. На наш взгляд, отсутствие упоминаний о скрытом факторинге в данных правовых актах имеет место, потому что открытый  и скрытый факторинг по своей природе все же имеют между собой существенные различия, которые достаточно тяжело урегулировать едиными нормами. Как видно из выше сказанного, попытка закрепить в  Гражданском кодексе Республики Беларусь в одной главе (статье) носит не совсем удачный характер. Возможно, следует урегулировать отношения скрытого факторинга в отдельной самостоятельной главе либо уже существующей (например, в главе, регулирующей отношения кредита и займа, так как скрытый факторинг по своему существу очень близок к данным отношениям).

Таким образом, из всего выше сказанного можно сделать вывод о том, что существуют различные виды договоров факторинга, которые можно выделить, используя всевозможные классификации, и каждый вид имеет свои особенности. Следовательно, в зависимости от вида договора финансирования под уступку денежного требования различаются и права и обязанности сторон данных отношений, которые мы рассмотрим в следующей главе.