Гражданско-правовая характеристика агентского договора

СОДЕРЖАНИЕ

Введение

Туризм –  одна из наиболее динамично развивающихся  отраслей мировой экономики. По данным всемирной туристической организации, на долю туризма приходится до 30 % мирового рынка услуг, число рабочих мест в этой сфере составляет 8 % от общих показателей занятости в мире. В последние годы наблюдается заметная активность и в сфере российского туризма, что напрямую связано с социально-экономическими реформами и интеграционными процессами последних десятилетий. Тот факт, что развитие сферы туризма в России идет крайне быстрыми темпами, обуславливает необходимость развитого и качественного правового регулирования туристской деятельности.

В целом можно говорить о появлении в России рынка  туристических услуг как сферы  проявления экономических отношений между производителями (туроператорами), турагентами и потребителями туристических услуг (туристами). Однако дальнейшее развитие этого рынка существенно тормозится из-за многих нерешенных проблем, в их числе значительный объем составляет блок проблем правового характера. Достаточно сказать, что лишь сравнительно недавно (1996 г.) на законодательном уровне были отрегулированы основные вопросы отношений в туризме (Федеральный закон «Об основах туристской деятельности в Российской Федерации»). Вместе с тем принятие этого закона поставило новые, достаточно сложные с теоретических позиций вопросы.

Вопросы, связанные с  правовым регулированием туристской деятельности, еще не стали предметом пристального внимания ученых-правоведов. Пока явно доминируют экономические аспекты при научном исследовании туризма. Из сравнительно немногих опубликованных трудов по юриспруденции следует отметить следующие: «Туристская деятельность: проблемы правового регулирования» (Писаревский Е.Л.), «О некоторых недостатках в договорных отношениях туристских фирм с туристами» (Терещенко А.А.,), «Договор возмездного оказания услуг» (Кабалкин А.Ю.), «Правовое регулирование международных туристских отношений» (Иванов А.П.), «Правовое регулирование туристской деятельности» (Волошин Н.И.), «Законодательная база туризма нуждается в совершенствовании» (Вышегородцев М.), «Правовое регулирование туристской деятельности в Российской Федерации» (Лебедев В.М., Чеченов Ю.А.), «Договор об оказании туристских услуг» (Сергеев В.И.), «Научно-практический комментарий. Положение о лицензировании туроператорской деятельности. Положение о лицензировании турагентской деятельности» (Писаревский Е.Л.) и др. Заметным явлением в этой области стало появление комментария Федерального закона «Об основах туристской деятельности в Российской Федерации» (Парций Я.Е.)

Вместе с  тем, труды указанных выше и других авторов охватывают далеко не все  проблемы правового регулирования  туристской деятельности в России как  вида предпринимательской деятельности. Часть из них уже устарела (не говоря уже о работах более раннего периода), поскольку нормативная база меняется достаточно быстро. В большей мере отмеченные работы изданы в виде учебных и практических пособий, и таким образом, теоретико-правовой аспект исследуемой проблематики затрагивался весьма незначительно. Соответственно в научной юридической литературе отсутствуют монографические работы по комплексному исследованию указанных выше проблем, учитывающие социально-экономические реалии в современной России, которые, как известно, претерпели кардинальные изменения. Отсутствует также работы, основанные на новом законодательстве, регулирующем специфику туристской деятельности.

Цель курсовой работы состоит в исследовании проблем, связанных с реализацией агентского договора в сфере туризма.

Для достижения указанных  целей были поставлены следующие  исследовательские задачи:

- рассмотреть источники  правового регулирования в сфере туризма;

- раскрыть понятие  агентского договора;

- изучить правовую  природу агентского договора  в сфере туризма;

- составить модель  агентского договора в сфере  оказания туристических услуг.

Объектом исследования являются общественные отношения, возникающие  в процессе формирования, продвижения  и реализации туристических услуг по агентскому договору, субъектами которых являются туроператоры, турагенты, туристы, органы государства и органы местного самоуправления, ведающие вопросами туристской деятельности.

Предмет исследования представляют научные взгляды по проблемам  правового регулирования отношений  в сфере туризма, законодательство о туризме, а также практика его применения.

Нормативную базу исследования составили Конституция Российской Федерации, Гражданский кодекс Российской Федерации, Федеральный закон «Об основах туристской деятельности в Российской Федерации», другие законы, подзаконные правовые акты, акты органов местного самоуправления, материалы судебной практики в сфере туристской деятельности.

Работа состоит  из введения, двух глав, заключения и  списка использованной литературы.

Глава 1 Источники нормативно-правового регулирования в сфере туризма как основа формирования агентского договора

В Российской Федерации  развитие туризма является одной  из крупнейших и динамичных отраслей мировой экономики, так как из года в год данная социальная сфера  становится активно развивающимся сектором экономики и существенным источником доходов, а также фактором реализации внешней и внутренней политики государства. Главной целью государственной политики в области туризма в настоящее время является создание современного высокоэффективного и конкурентоспособного туристского комплекса, который должен обеспечивать широкие возможности для удовлетворения потребностей как российских, так и иностранных граждан в предоставлении разнообразных туристских услуг.

Правовая концепция развития туризма в Российской Федерации направлена на обеспечение в стране правовой, организационной и экономической среды для формирования современной туристской индустрии, которая, в свою очередь, реализует основное конституционное право человека на отдых. Гарантия качественной реализации этого права является одним из главных факторов гражданского оборота, который должен сопровождаться новыми импульсами в развитии и совершенствовании механизма современного туризма. В связи с этим возникает острая проблема во всестороннем правовом регулировании данной сферы.

Правовые отношения в  сфере оказания туристских услуг  представляют собой комплексные  общественные отношения, в которые  вовлечены государство, организации  туристской индустрии (гостиницы, перевозчики, рестораны и др.), туристские фирмы и, конечно же, сами туристы [16, С. 45-46]. Поэтому система источников правового регулирования, регламентирующих правовое положение субъектов, предоставляющих услуги, пользующихся этими услугами и контролирующих эти услуги в сфере туризма, обширна и включает в себя ряд нормативно-правовых актов: Конституцию Российской Федерации[1], Гражданский кодекс Российской Федерации[2], федеральные законы «Об основах туристской деятельности в Российской Федерации»[3], «О защите прав потребителей» [5], «О техническом регулировании» [4], Правила предоставления гостиничных услуг в Российской Федерации [8], а также нормы административного, государственного, налогового, таможенного, страхового, экологического законодательства, затрагивающие непосредственно область туристской деятельности, а также ряд других законодательных актов.

Таким образом, действие правовой сферы туризма охватывает практически  все отрасли права и законодательства.

Конституция РФ, являясь  базой всего законодательства в  области туризма и актом, обладающим высшей юридической силой, которому должны соответствовать все принимаемые нормативно-правовые акты, не содержит в своем контексте термин «туризм», она формирует и закрепляет отправные принципы правового регулирования. Поэтому из конституционных положений возможно извлечь лишь толкование предоставляемых прав и гарантий и привести их во взаимодействие с туристской деятельностью.

Как известно, туристская деятельность всецело посвящена сфере услуг. Поскольку такая деятельность заключается в оказании соответствующих услуг гражданам на договорной основе, поэтому на нее распространяются действие общих и специальных норм гражданского законодательства. Услуги рассматриваются в Гражданском кодексе РФ как один из объектов гражданских правоотношений. Туристические услуги конкретно названы в числе иных, предусмотренных положениями института возмездного оказания услуг.

Для сферы туризма нужен  был нормативно-правовой акт, который  бы исключил бы стихийное нормотворчество  и направил работу всех действующих отечественных и иностранных туристских фирм в единое правовое русло, где наряду с нормами гражданского права действуют специальные нормы, регулирующие туристскую деятельность [12, С. 48-50]. Таким государственным актом мог быть лишь федеральный закон о туризме.

Формирование законодательной  базы о туристской деятельности было начато с принятия Указа Президента РФ от 24 апреля 1994 г. «О дополнительных мерах по развитию туризма в Российской Федерации и об упорядочении использования государственной собственности в сфере туризма»[6], где впервые была поставлена задача перед государством о поддержке развития туризма. Следующим этапом формирования становится одобрение Концепции реорганизации и развития туризма в Российской Федерации Указом Президента РФ от 22 декабря 1995 г. «О реорганизации и развитии туризма в Российской Федерации»[7].

Концепция определила включение туристской деятельности в перечень основных направлений  структурной перестройки российской экономики и создание нормативно-правовой базы развития туризма, с упором на мировой опыт и правоприменительную практику. С учетом этой Концепции была разработана и утверждена постановлением Правительства РФ от 26 февраля 1996 г. Федеральная целевая программа «Развитие туризма в Российской Федерации». Указанная программа положила начало фактическому государственному регулированию туристской деятельности, определив основные направления туристской отрасли в России. Перечисленные акты были положены в основу ФЗ «Об основах туристской деятельности в Российской Федерации»[3].

Впервые туристскую деятельность регулирует правовой акт, который образует стержень правовой системы туристской отрасли – Федеральный закон от 24 ноября 1996 г. «Об основах туристской деятельности в Российской Федерации» (далее – Закон о туризме). Названный Закон определяет принципы государственной политики, регулирует отношения, возникающие при реализации прав граждан на отдых, свободу передвижения и иных прав при совершении путешествий, а также определяет порядок использования туристских ресурсов Российской Федерации.

Как и любой  нормативный акт, Закон о туризме  имеет свой понятийный аппарат, в  содержание которого входят основные понятия и термины, позволяющие  адекватно толковать данную область. Но дело в том, что ряд дефиниций, применяемых в сфере туризма, в юридической литературе не имеет целостного подхода.

Закон о туризме  определяет туристскую деятельность как  туроператорскую и турагентскую деятельность, а также иную деятельность по организации путешествий [22, С. 48.].

Туроператорская деятельность определена как деятельность по формированию, продвижению и реализации туристского продукта, которая осуществляется туроператором. А турагентская деятельность, направленная на продвижение и реализацию туристского продукта, осуществляется турагентом.

Вообще, понятие «деятельность» подразумевает общественную практику людей, которая зависит в первую очередь от их образа жизни и многообразия действий.

Таким образом, можно допустить, что туристская деятельность предполагает осуществление  профессиональной практики, направленной на оказание туристских услуг или организацию каких-либо выездов или путешествий. Туристскую деятельность регулирует гражданское законодательство как вид предпринимательской деятельности. Во-первых, она является самостоятельной; во-вторых, осуществляется на свой риск; в-третьих, направлена на получение прибыли; в-четвертых, подразумевает оказание услуг и, в-пятых, осуществляется специальным субъектом. И все эти признаки подпадают под действие ст. 2 Гражданского кодекса РФ, предъявляющей требования к предпринимательской деятельности.

Закон о туризме регулирует правовое положение основных субъектов  туристской деятельности [29, С. 65.].

Во-первых, определяет он как лиц, совершающих поездки  в нашей стране или за рубежом  в лечебно-оздоровительных, рекреационных, познавательных, физкультурно-спортивных, профессионально-деловых, религиозных и иных целях без занятия деятельностью, связанной с получением дохода от определенных источников. Следует отметить, что действующее законодательство предусматривает некоторые условия, в числе которых можно отметить срок пребывания туриста в стране временного пребывания не более шести месяцев, при этом цель поездки не сопровождается занятием какой-либо оплачиваемой деятельностью. Кроме туристов Закон упоминает экскурсантов – лиц, посещающих страну или место временного пребывания в познавательных целях на период менее 24 часов без ночевки в стране или месте временного пребывания и использующих услуги экскурсовода (гида), гида-переводчика [30, С. 59-62]. Законодатель ввел новую дефиницию для разграничения двух на первый взгляд одинаковых субъектов – туриста и экскурсанта.

Во-вторых, Закон  регулирует функционирование туристской индустрии, представленной совокупностью  гостиниц и иных средств размещения, средств транспорта, объектов санаторно-курортного лечения и отдыха, общественного питания, средств развлечения, познавательного, делового, лечебно-оздоровительного, физкультурно-спортивного и иного назначения, организаций, осуществляющих туроператорскую и турагентскую деятельность, а также операторов туристских информационных систем и организаций, предоставляющих услуги экскурсоводов (гидов), гидов-переводчиков и инструкторов-проводников [17, С. 49-52]. В данном случае речь идет о такой категории исполнителей услуг, на плечи которых ложится практически весь объем работы по обеспечению качества туристской услуги (питание, экскурсии, перевозка, гостиница и пр.).

В-третьих, Закон  регулирует деятельность туроператоров  и турагентов. Главное отличие  турагентов от туроператоров в том, что первые не формируют туристские продукты, а занимаются лишь их продвижением и реализацией.

В-четвертых, закон  регулирует практику экскурсоводов (гидов), являющихся профессионально подготовленными  лицами. Они осуществляют деятельность по ознакомлению экскурсантов (туристов) с объектами показа в стране или месте временного пребывания. Гиды-переводчики, являющиеся профессионально подготовленными лицами, свободно владеют иностранным языком, знание которого необходимо для перевода и осуществления деятельности по ознакомлению экскурсантов (туристов) с объектами показа. Инструкторы-проводники являются профессионально подготовленными лицами, сопровождающими туристов и обеспечивающими их безопасность при прохождении туристских маршрутов [11, С. 43].

Основу всего  туризма и туристской деятельности составляют природные, исторические, социально-культурные объекты, которые включают объекты  туристского показа, а также объекты, способные удовлетворить духовные и иные потребности туристов, содействовать  поддержанию их жизнедеятельности, восстановлению и развитию физических сил [15, С. 79]. Данные объекты законодатель объединяет в общее название «туристские ресурсы», определяя их как национальное достояние, которое подлежит рациональному использованию, охране и защите со стороны государства с помощью установления ответственности (административной, гражданско-правовой и уголовной), предусмотренной действующим законодательством за нанесение ущерба.

В настоящее  время можно выделить следующие  тенденции состояния правового регулирования сферы туризма:

- повышение  гарантий и защиты, основных прав  и интересов субъектов туристского  рынка со стороны государства;

- создание современного  и всеобъемлющего законодательства  в соответствии с международными  нормами;

- устранение правовых коллизий между нормами международного и национального законодательства;

- обеспечение  надлежащего качества предоставляемых  услуг и безопасности туризма;

- усиление юридической  ответственности за нарушение  обязательств;

- развитие и  реализация регионального правотворчества в названной сфере.

Современное российское законодательство в области туризма  еще далеко от совершенства и требует  серьезного правового анализа.

Глава 2 Гражданско-правовая характеристика агентского договора

2.1 Понятие и  правовая природа агентского договора

Агентский договор  является новым для российского  права. Он широко распространен в  англо-американском праве, где этот договор заменяет традиционные для  континентальной правовой системы  договоры поручения и комиссии [10, С. 97]. Не следует полагать, что этот договор полностью заимствован (рецепирован) ГК РФ из англо-американского правопорядка, хотя влияние последнего на этот институт невозможно полностью отрицать.

Конструкция агентского договора в российском праве преследует цель гражданско-правового оформления отношений, в которых посредник (представитель) совершает в чужих интересах как сделки и другие юридические действия (что характерно для отношений поручения и комиссии), так одновременно и действия фактического порядка, не создающие правоотношений принципала с третьими лицами [28, С. 86-94].

Деятельность  такого рода широко распространена в  культурно-творческой сфере, где предприниматели (литературные агенты, антрепренеры, импрессарио, шоумены, продюсеры и т.п.) осуществляют в интересах своих клиентов (принципалов) как юридические, так и фактические действия по оформлению их отношений с издателями, театрами, киностудиями и т.д., по организации и осуществлению различных театральных, концертных, гастрольных мероприятий и т.п., позволяя им сосредоточиться исключительно на творческой стороне дела.

В таких и  аналогичных им ситуациях невозможно обойтись одной из традиционных конструкций  договоров поручения, комиссии или  подряда (возмездного оказания услуг). Необходимо заключить либо несколько различных, но тесно взаимосвязанных договоров между одними и теми же субъектами, либо сложный смешанный договор, к которому в соответствующих частях все равно будут применяться правила о договорах, элементы которых он содержит (п. 3 ст. 421 ГК РФ). Институт агентского договора позволяет значительно упростить такую ситуацию.

В агентском договоре одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершать по поручению и за счет другой стороны (принципала) юридические  и иные (фактические) действия либо от своего имени, либо от имени принципала (абз. 1 п. 1 ст. 1005 ГК).

Если агент действует  за счет принципала, но от собственного имени, он и становится стороной сделок, заключенных им с третьими лицами, причем и в том случае, когда  эти лица знали о совершении сделки в интересах принципала, а не его агента либо даже сам принципал вступил с третьим лицом - контрагентом по сделке - в непосредственные отношения по ее исполнению (абз. 2 п. 1 ст. 1005 ГК). Так, например, могут сложиться отношения при заключении агентом договора с владельцем концертного зала об организации концерта эстрадного исполнителя, который будет затем выступать в этом зале.

Однако после заключения сделки агент должен передать права  и обязанности по ней своему принципалу. Такая модель отношений характерна для договора комиссии (абз. 2 п. 1 ст. 990 ГК РФ). Поэтому к указанным отношениям применяются правила о до говоре комиссии, если они не противоречат специальным нормам закона об агентском договоре или существу этого договора (ст. 1011 ГК РФ). В частности, порядок передачи прав по сделкам, заключенным агентом в интересах и за счет принципала, а также режим имущества, приобретенного агентом для принципала или, наоборот, переданного агенту принципалом для реализации, определяются по правилам о договоре комиссии.

Если же агент по условиям заключенного с принципалом договора действует не только за счет, но и  от имени принципала, права и обязанности  по заключенным им с третьими лицами сделкам возникают непосредственно  у принципала, минуя агента. Такая модель отношений характерна для договора поручения (ср. абз. 3 п. 1 ст. 1005 и п. 1 ст. 971 ГК РФ). Поэтому в такой ситуации используются общие нормы о договоре поручения (ст. 1011 ГК РФ), включая, в частности, правила об оформлении данных отношений доверенностью или письменным договором.

По своему содержанию агентский  договор в целом ближе к  договору комиссии, чем к договору поручения, ибо агент, подобно комиссионеру, обычно является профессиональным предпринимателем [25, С. 79]. Поэтому данный договор всегда является возмездным и не носит лично-доверительного характера даже при совершении агентом сделок от имени принципала и по его доверенности (что, в частности, и в этом случае исключает возможность одностороннего безмотивного отказа от его исполнения).

Однако в  любом случае агентский договор  не может быть сведен к традиционным договорам комиссии или поручения, ибо ему присущи черты, которые  отсутствуют у обоих названных  договоров. Прежде всего, речь идет о предмете агентского договора, который, как уже отмечалось, составляет совершение агентом не только юридических, но и фактических действий. Кроме того, данный договор всегда имеет длящийся характер, поскольку агент обязуется совершать, а не совершить для принципала какие-либо действия [9, С. 526], и, следовательно, не заключается для совершения агентом какой-либо одной конкретной сделки.

Вместе с  тем в конкретном агентском договоре возможно одновременное выступление  агента в одних сделках – от своего имени, а в других – от имени принципала. Ведь способ участия агента в отношениях с третьими лицами, являющийся конституирующим признаком договоров комиссии и поручения (и позволяющий провести их четкое разграничение), не имеет значения для агентского договора, ибо здесь важно лишь то, чтобы в любом случае имущественные последствия деятельности агента появлялись именно у принципала.

Агентский договор  может использоваться как в предпринимательском  обороте, так и в других гражданско-правовых отношениях, где, однако, могут существовать известные особенности. Так, в сфере  использования результатов творческой деятельности агентский договор может быть связан с приобретением, передачей или использованием исключительных прав (авторов, патентообладателей, субъектов смежных прав), что требует учета их особой юридической природы.

В связи с  этим возможно появление отдельных  видов агентского договора, особенности режима которых устанавливаются специальными законами.

Уже более трех лет прошло с момента принятия Федерального закона «Об основах  туристской деятельности в Российской Федерации» (далее – Закон о  туристской деятельности), а дискуссии  относительно правовой природы договора между туристом и туристической фирмой по поводу предоставления туристского обслуживания не ослабевают.

Для обозначения  данного договора в российском и  международном законодательстве, а  также юридической науке используются различные определения [23, С. 95-98].

В Международной  конвенции по контракту на путешествие (1970 г.) использовано понятие «контракт  на путешествие» [26, С. 49-54].

Директива ЕС «О комплексных турах, путешествиях и  отдыхе» не дает конкретного названия договора, а указывает на «договор, связывающий потребителя и организатора турпродукта и / или розничного продавца». Германское гражданское уложение (ст. 651) регулирует обязательства, вытекающие из договора о туристском обслуживании [24, С. 158]. Другие страны используют понятие «контракт на путешествие» (travel contract). В научной литературе, в частности работе А.П. Иванова «Правовое регулирование международных туристских отношений» (2004 г.), сделкой, опосредующей отношения между туристской фирмой и туристом, называется агентский договор [27, С. 69].

Несмотря на такое разнообразие обозначений, сущность всех этих договоров выражается в  предоставлении комплексной туристской услуги, включающей в себя элементы перемещения, проживания и других услуг  в сфере туризма.

В российской юридической  науке разграничение договора возмездного  оказания услуг и договора купли-продажи  представляется малоинтересным, так  как договор возмездного оказания услуг, в отличие от договора подряда, не предполагает ни создание вещи, ни последующую ее передачу подрядчику [13, С. 233]. Однако данный вопрос совершенно неожиданно приобрел практическое значение в связи с появлением Закона о туристской деятельности, который определяет отношение между туристом и туроператором (турагентом) как отношение по розничной купле-продаже турпродукта, т.е., как следует из ст. 1 Закона, купле-продаже права на комплекс различных услуг в сфере туризма [26, С. 49-54].

В связи с этим следует  выделить две наиболее распространенные точки зрения на данную проблему. Одна из них совпадает с позицией авторов Закона о туристской деятельности. Сторонники данной позиции рассматривают турпродукт как товар [28, С. 30] или же как право (гарантии) на услуги, реально осуществляемые другими фирмами, не имеющими прямых договорных отношений с туристом [32, С. 138].

Иной позиции  придерживаются Брагинский М.И., Кабалкин А.Ю., Парций Я.Е., Иванов А.П., Левшина  Т.Л., Шерстобитов А.Е. и др. Обобщая  их мнение, можно констатировать, что  правовой формой данных отношений является договор возмездного оказания услуги, они (отношения) ничем не отличаются от отношений, например, с аудиторской фирмой того, кто обращается за соответствующими услугами. В том и другом случае сущность договора состоит в возникновении у одного лица (туриста, клиента аудиторской фирмы) права по отношению к контрагенту требовать оказания последним определенных услуг [13, С. 234]. Определение же предмета договора на туристское обслуживание как возмездной передачи товара (или имущественных прав) не только не отвечает сущности договора и самой туристской деятельности, но и фактически искажает соотношение названных категорий [21, С. 15].

Договоры в сфере  туристской деятельности можно разделить  на три группы:

1) Договоры, заключаемые между туроператором (турагентом) и туристом.

2) Договоры, заключаемые между туроператором и турагентом.

3) Договоры, заключаемые между туроператором и его партнерами – непосредственными исполнителями отдельных видов услуг

При этом необходимо отметить, что ни туроператор, ни турагент не способны оказывать услуги лично, поэтому туроператор всегда заключает договоры с непосредственными исполнителями отдельных видов услуг (гостиничных, транспортных, экскурсионных и др.). Исполнение названных договоров непосредственными исполнителями производится туристу.

Можно согласится с мнением  М.И. Брагинского и В.В. Витрянского  о том, что при исполнении обязательства  по оказанию туристических услуг  имеет место возложение исполнения обязательства на третье лицо, т.е. конструкция, предусмотренная правилом ч.1 ст.313 ГК РФ, где турист выступает в качестве кредитора по договору на туристическое обслуживание, а туристическая фирма является должником, возлагающим исполнение обязательства на третьих лиц, непосредственных исполнителей отдельных видов услуг.

Характер договоров, заключаемых между туроператором (турагентом) и туристом, зависит от способа формирования пакета услуг.

В том случае, когда имеется индивидуальный заказ туриста (группы) на формирование пакета услуг, он должен оформляться  в письменной форме как договор  о предоставлении информационных и маркетинговых услуг. Данный договор не может содержать всех существенных условий договора на туристическое обслуживание, т.к. только направлен на формирование индивидуального набора услуг, а следовательно, не должен квалифицироваться как предварительный. В дальнейшем, при согласовании сторонами существенных условий, между ними будет заключен договор на туристическое обслуживание.