Характеристика типов понимания права
ОГЛАВЛЕНИЕ
введение 3
глава 1. тип ПРаВОПОНИМАНИЯ как ИССЛЕДОВАТЕЛЬСКАЯ проблема 5
1.1. Проблема понятия права 5
1.2. Классификация подходов к пониманию права 7
глава 2. характеристика типов понимания права 10
2.1. Естественно-правовые типы понимания права 10
2.2. Позитивистские типы понимания права 13
2.3. Социологические типы понимания права 19
заключение 29
список использованной литературы 32
введение
Вопрос о правопонимании в
настоящее время называют основным вопросом
современного российского правоведения.
Постановка и разработка проблемы правопонимания
Традиционные концепции правопонимания в настоящее время не удовлетворяют требованиям правовой действительности. Это происходит в том числе потому, что «все правовые семьи так или иначе находятся под влиянием последствий расширения источников права, в особенности делегированного законодательства»1. Другой причиной является «видоизменение некоторых социальных функций права. Помимо его очевидной и важной роли в регулировании конфликтов и поддержании социального контроля в обществе при помощи правил и требований правового назначения, определенную и все возрастающую роль приобретает функция социальной защиты»2. Эти причины породили существование множества концепций правопонимания, что в действительности имеет больше негативных, чем позитивных сторон. Это негативно сказывается на процессе обучения: «до сих пор не ясно, на основе какой именно концепции права должно строиться преподавание в юридических вузах»; при практической деятельности: «в практической плоскости плюрализм (дуализм) правопонимания выражается в противопоставлении права и закона и приводит к значительно более неблагоприятным последствиям. При этом вред причиняется базовым ценностям: законности и правопорядку».
Целью курсовой работы является исследование типов понимания права. Указанная цель послужила основой для постановки ряда задач:
- определить проблему понимания права;
- рассмотреть классификацию подходов к пониманию права;
- дать характеристику типов понимания права.
Теоретическим основанием работы
являются труды отечественных и
зарубежных ученых, исследующих различные
типы понимания права, в том числе
интегративный вариант. Специфика
темы обусловила привлечение как
юридических, так и философских
и социологических трудов.
глава 1. тип ПРаВОПОНИМАНИЯ как ИССЛЕДОВАТЕЛЬСКАЯ проблема
1.1. Проблема понятия права
Проблема правопонимания существует не одно столетие, но до сих пор нет единого мнения о том, что есть право, каково его восприятие и оценка. Вопрос о понятии права является ключевым в теории права, поскольку в зависимости от его решения трактуются другие правовые явления, в том числе ключевые: норма права, форма (источник) права, юридическая ответственность, правонарушение, правосознание, соотношение права и закона и т.д. Право - уникальное, сложное и многозначное явление, именно поэтому и нет (и, скорее всего, в ближайшее время не будет) однозначного ответа на вопрос: что такое право?
Право представляет собой одно из сложнейших явлений человеческой цивилизации. Ровесником общества является поиск смысла права, его сущности и места в системе ценностей общества.
Правопонимание представляет собой отражение и оценку права в соответствии с конкретными социально-политическими и культурно-историческими явлениями и ценностями. Правопонимание является отношением субъекта познания к правовой действительности и одновременно научным направлением, теорией.
Именно сущность права, выраженная в его понятии, определяет построение общей теории права, которая представляет собой конкретизированное, развернутое понятие права.
Обыденные представления
о праве чаще всего связаны
с определением права в субъективном
смысле — право как нечто при
Профессиональное понимание права практикующими юристами обыкновенно базируется на определении права в качестве совокупности правил поведения (право в объективном смысле), исходящих от государства или поддерживаемых им в качестве масштаба (средства) решения юридических дел.
Доктринальное (научное) понимание права требует синтетического (интегративного) определения. Право — это совокупность признаваемых в данном обществе и обеспеченных официальной защитой нормативов равенства и справедливости, регулирующих борьбу и согласование свободных воль в их взаимоотношении друг с другом3.
Выделяют следующие причины плюрализма научных концепций о сущности и природе права:4
- историческая - концепции о понимании права возникли на различных этапах развития общества, а каждому этапу свойственны черты, признаки и собственные проблемы;
- философская - теории о праве связаны с различным философским мировоззрением;
- социальная - теории и школы выражают интересы различных социальных групп, а с изменением интересов меняются и представления о праве;
- территориальная - зависимость концепций от национальных, религиозных традиций, присущих той или иной стране;
- сложность правового
регулирования - наличие различных
элементов (нормы права,
Истории человечества известно множество теорий права, типов правопонимания. Их центральной проблемой является понятие права, его основных категорий и принципов.
Каждая эпоха человеческой
цивилизации предлагает свое понимание
права. За историческими, географическими
и иными границами своего возникновения
соответствующее определение
Выработанные наукой определения
права достаточно четко разделяются
в зависимости от того, на какие
традиции опирались их авторы –
естественного права или
1.2. Классификация подходов к пониманию права
Классификация типов правопонимания, как и всякая классификация, зависит прежде всего от основания (то есть критерия) классификации, положенного в ее основу. Поскольку различные типы правопонимания представляют собой теоретико-методологические инструменты исследования права, они могут быть рассмотрены и исчерпывающим образом классифицированы под тем углом зрения, под которым рассматривается всякий процесс исследования, то есть с точки зрения его предмета и метода. Иной подход не позволяет выделить наиболее существенные основания для разграничения разных типов правопонимания и, следовательно, не дает их исчерпывающей классификации.
В. С. Нерсесянц при классификации типов правопонимания ориентировался на предмет исследования. В рамках разработанной им философии права, исходя из того, что предметом философии права является «право как сущность и право как явление в их различении, соотношении (совпадении или несовпадении) и искомом единстве»1, он выделил три типа правопонимания: легистский, естественно-правовой и либертарно-юридический. При этом для легистского типа правопонимания характерны «отрицание определенной объективной сущности права, независимой от воли и произвола официальной власти, отождествление права и закона, трактовка права как принудительно-обязательного установления власти», для естественно-правовой концепции «различение и соотношение естественного права и позитивного права — это не взаимосвязи правовой сущности (в виде естественного права) и правового явления (в виде позитивного права), а противопоставление и противостояние (зачастую — антагонизм) естественного права и позитивного права», а в рамках либертарно-юридического подхода «взаимосвязь сущности и явления в праве носит необходимый и закономерный характер: объективная правовая сущность (формальное равенство) — это сущность определенного реального правового явления (устанавливаемого государством общеобязательного закона, выражающего свойства и требования принципа формального равенства), а правовое явление (общеобязательный закон, выражающий свойства и требования принципа формального равенства) — это явление (проявление) именно и только данной определенной правовой сущности (формального равенства)»1. Подходя к классификации типов правопонимания с точки зрения главной проблемы философии права — соотношения сущности и явления в праве, В. С. Нерсесянц считает, что к легистскому правопониманию относятся подходы, отрицающие наличие у права собственной сущности, к естественноправовому типу правопонимания — концепции, рассматривающие естественное право одновременно и как сущность, и как правовое явление, и либертарно-юридическому типу — концепция, построенная на различении правовой сущности и правового явления.
Несколько иная классификация типов правопонимания дана им применительно к предмету общей теории права2. Здесь критерием классификации является тип взаимоотношения между правом и государством, определяющий расстановку приоритетов в системе «право — государство», составляющей предмет общей теории права. Соответственно, классификация строится не на различении сущности и явления в праве, а на признании двойственного характера объекта теории права, которая изучает одновременно и право, и государство. Эта двойственность объекта исследования теории права должна быть снята при определении ее предмета, в основу которого необходимо заложить единое понятие, совмещающее в себе право и государство как составные моменты единого целого. Очевидно, что в рамках этого сущностного единства какое-то одно явление (или право, или государство) должно взять на себя основную нагрузку и стать тем определяющим началом, которое обусловливает природу другого связанного с ним явления. Соответственно, предметом единой науки о праве и государстве может быть или понятие права, включающее в себя правовое понятие государства, или понятие государства, включающее в себя понятие права. С позиций такого подхода В. С. Нерсесянц выделяет два основных типа правопонимания — юридический (от слова «ms», то есть право), для которого определяющим началом в связке «право-государство» является право, и легистский (от «lex» — закон), отдающий приоритет государственному началу.
В рамках настоящей работы автором буду рассмотрены три типа понимания права: естественно-правовые, позитивистские и социологические.
глава 2. характеристика типов понимания права
2.1. Естественно-правовые типы понимания права
Естественно-правовая теория своими корнями уходит в Древнюю Грецию и Древний Рим. Ее связывают с такими мыслителями, как Сократ, Аристотель, Цицерон и др. Однако как достаточно завершенная концепция естественного права сформировалась в период буржуазных революций XVI-XVIII вв. Крупнейшими представителями данной школы являются Т. Гоббс, Гроций, Дж. Локк, Вольтер, Ш. Монтескье, Ж.-Ж. Руссо, A.Н. Радищев и др., в современной России - Р.З. Лившиц, Л.С. Явич, B.С. Нерсесянц, В.М. Шафиров, В.А. Четвернин и др.
Понятие «естественное право» охватывает многочисленные и зачастую весьма различные по своему правовому содержанию концепции, по-разному определяющие, что такое право. В этом смысле термином «естественное право» обозначается собирательное понятие — совокупность теорий, весьма далекая от надлежащего доктринального единства. Объединяет эти теории лишь «принцип противопоставления в области права «естественного» «искусственному», включающий в себя их противоположную оценку и признание безусловного приоритета «естественного» над «искусственным». Это и есть всеобщий универсальный принцип естественного права»5. Такое противопоставление «естественного» и «искусственного» в праве представляет собой противопоставление позитивного права как созданного самими людьми в их реальной, эмпирически наблюдаемой жизни и некоего надэмпирического (надпозитивного) и в этом смысле метафизического правового начала, истоки которого лежат вне эмпирической реальности. «Естественное право, — пишет В. С. Нерсесянц, — это везде и всегда наличное, извне предданное человеку исходное для данного места и времени право, которое как выражение объективных ценностей и требований человеческого бытия является единственным и безусловным первоисточником правового смысла и абсолютным критерием правового характера всех человеческих установлений, включая позитивное право и государство»6. При этом естественное право предстает не только как «некое естественно данное правовое начало, но и как естественно действующее право, наряду с официально действующим позитивным правом»7, что и порождает присущий этому подходу правовой дуализм.
В разных концепциях, условно объединяемых в рамках доктрины естественного права, противопоставление естественного права искусственному закону их авторами может быть увязано с различными ценностями, в качестве которых обычно выступают справедливость, равенство, достоинство человека, истина и т. п. При этом ни одна концепция естественного права не поднимает избранную ценность до уровня основополагающего универсального принципа естественно-правовой доктрины. Если, например, ценностную основу концепции естественного права составляет справедливость (а такой подход является наиболее распространенным8), то справедливость выступает здесь не в качестве универсального естественно-правового принципа, а в качестве частного принципа данной концепции права. В противном случае авторы концепции должны были трактовать все другие неотвергаемые ими правовые ценности (равенство, истинность, разумность, свободу, достоинство человека и т. д.) «как модификации (формы выражения и проявления) той же самой справедливости, а не как равноценные принципы того же самого естественного права, у которого по определению не может быть двух принципов и двух понятий. Последовательное продвижение в этом гипотетическом направлении привело бы, — считает В. С. Нерсесянц, — ... к преодолению самого естественно-правового подхода»9.
Можно выделить следующие направления естественно-правовой доктрины:
- космологическое (трактующее естественное право как проявление общих законов мироздания);
- христианско-теологическое (рассматривающее естественное право как проявление божественной воли);
- гуманистическое (связывающее происхождение естественного права с разумной, то есть рациональной и чувственной, природой человека).
При этом важно отметить, что все указанные направления так или иначе увязывают естественное право с идеей разума (а точнее — разумной свободной воли) как некоего трансцендентального начала, лежащего за рамками эмпирической реальности и привнесенного в человеческие взаимоотношения откуда-то извне. Идет ли речь о праве как об отраженном в человеческом разуме космическом порядке мироздания, как о выражении божественного разума, как о совокупности разумных законов природы и общества, как о системе формирующихся в обществе представлений о разумном, справедливом и должном, как об общепризнанных мировым сообществом принципах и нормах, выражающих современные представления о правах человека как носителя разумной свободной воли2, и т. п., во всех этих случаях мы имеем дело с трансцендентальной идеей разума, которая находит отклик в разумной природе человека, порождая нормы, которые принято называть естественным правом.
Естественно-правовые (юснатуралистские) концепции правопонимания прошли долгий путь в своем развитии, неоднократно возрождаясь и трансформируясь с учетом новых потребностей социальной практики. Анализ всемирной истории показывает, что «изучение проблем естественного права становится наиболее интенсивным в эпохи кризиса, конфликтов между существующим правом и новаторскими тенденциями и стремлениями.
В целом, естественное - неписаное право возникает из человеческой природы, из нравственных всеобщих принципов и представляет собой систему неотчуждаемых прав и свобод личности, а также основополагающих нравственных идей, лежащих в основе социального устройства (свобода, равенство, безопасность, собственность, семья и т.д.). Такое право вечно, неизменно, так как присуще человеку от рождения и является высшим, истинным и подлинным правом. Охрану такого права должно осуществлять государство.
2.2. Позитивистские типы понимания права
Исторически первым и наиболее развитым направлением позитивистской юриспруденции является легистский подход к пониманию права, трактующий право как предписанное публичной властью общеобязательное правило поведения, обеспеченное политиковластным принуждением. Иногда такой подход называют формально-догматическим, поскольку всю теорию права он по сути дела ограничивает догмой позитивного права (то есть описанием, обобщением, классификацией и систематизацией законодательства). Очень часто рассматриваемое направление обозначается в литературе как «юридический позитивизм», что представляется неверным. Ведь слово «юридический» в переводе с латыни означает «право» (ius), а позитивисты, отождествляющие право и закон, используют данное слово только в смысле «lex», то есть «закон». Следовательно, «это позитивизм не юридический, а легистский, законнический»10.
Позитивистский подход к пониманию права берет свое начало в учении древнекитайских легистов (IV в. до н.э.), в основе которого лежало представление о тотальном административно-управленческом насилии как о наиболее эффективном средстве регулирования отношений в социуме. Зарождение легистского понимания права европейского образца относится к Раннему Средневековью, когда на базе правовых обычаев германских племен и рецепции римского права начинают создаваться первые королевские кодексы. Большой вклад в формирование и развитие формально-догматического метода внесла школа глоссаторов, которая на основе толкования источников римского права разработала методологию анализа и синтеза положительного права, позволявшую объяснять смысл отдельных законов, логически связно излагать учения о праве и систематизировать полученные знания, не выходя за рамки законных источников права. При этом «проблему соотношения права и закона, справедливости (aequitas) и позитивного права при наличии противоречий между ними глоссаторы решали в пользу официального законодательства и в этом смысле они были законниками, стоящими у истоков европейского средневекового легизма»11.
В Новое время развитие легистского позитивизма связано, прежде всего, с именем английского философа и политического мыслителя Т. Гоббса (1588-1679), рассматривавшего государство (представленное им в образе библейского Левиафана) как силу, господствующую над человеком, и трактовавшего право как приказ суверена. Следующей заметной вехой на пути формирования позитивистской юриспруденции стали труды английского юриста Д. Остина (1790-1859), который считал, что право — это «правила, предназначенные для управления поведением одного разумного человека со стороны другого разумного человека, обладающего властью над первым»3, и выраженные в форме команды, приказа, повеления. Под правом он понимал позитивное право, то есть право, установленное политически господствующими людьми и «существующее благодаря занимаемому положению (law existing by pozition)». Задачу легистской теории права Д. Остин и его последователи видели в юридико-догматическом анализе основных правовых категорий, поэтому данное направление получило также название «аналитической юриспруденции» или «аналитической теории права». Особенности английской правовой системы прецедентного права, в рамках которой законы играют вспомогательную роль, предопределили и специфику сформировавшегося здесь направления легистского позитивизма, которое называют «позитивизмом решений» в отличие от «позитивизма законов», получившего распространение в странах континентальной Европы, относящихся к романо-германской правовой семье.
Основоположником другой разновидности легистской юриспруденции — юриспруденции интересов — является немецкий юрист Р. Иеринг (1818-1892). Юриспруденция интересов связывает процесс познания права не с анализом законодательных текстов, а с изучением социальных интересов и целей социального развития, лежащих в основе тех или иных законодательных решений. Предназначение права Р. Иеринг видел в обеспечении общих интересов против агрессивного, угрожающего общему началу частного интереса. В этом смысле он определял право как защищенные государством интересы. В учении Р.Иеринга социологическая трактовка процесса формирования права как результата борьбы различных интересов в обществе сочеталась с позитивистским подходом к праву как совокупности принудительных норм, установленных государством, которое и решает, какой из интересов взять под свою защиту. Таким образом, защищенный интерес по Р.Иерингу — это интерес, который защищается государством путем закрепления его в законодательстве и реализация которого обеспечивается принудительной силой государства. В этом смысле концепция права Р. Иеринга при всей своей внешней социологичности не выходит за рамки легистского правопонимания. Однако глубокое понимание правообразующего значения социальных интересов, борьба которых является главным источником правового развития, позволило ему существенно расширить границы юридико-позитивистского подхода. «Право, — писал он, — есть непрерывная работа, притом не одной только власти, но всего народа. Вся жизнь права, взятая в ее целом, являет перед нами такое зрелище неустанного напряжения и труда со стороны всей нации, какое представляет деятельность последней в области экономического и духовного производства. Всякое отдельное лицо, которому приходит нужда отстаивать свое право, имеет свою долю участия в этой национальной работе, по мере своих сил способствует осуществлению на земле идеи права»12.
В отличие от юриспруденции интересов, в рамках которой ле- гизм сочетается с элементами социологического подхода, юриспруденция понятий (формально-догматическая юриспруденция) основана на чисто легистском типе правопонимания. Как отмечает Г. В. Мальцев, в юриспруденции понятий «законнический позитивизм достигает своего апогея. Именно здесь право полностью отождествляется с законом, а сам закон трактуется абсолютно формально»13. Для данного типа правопонимания характерно стремление очистить норму закона от каких-либо связей с ее социальным контекстом.
Формирование легистского позитивизма как самостоятельного научного направления в рамках европейской правовой мысли было обусловлено, с одной стороны, потребностями промышленного развития Европы, требовавшего создания системы четких, внутренне непротиворечивых и обеспеченных государственным принуждением нормативных регуляторов, а с другой — укреплением абсолютизма, нуждавшегося в легитимации процессов централизации власти. Подобные ожидания социальной практики стимулировали теоретическое обособление и последующее широкое распространение легистского типа правопонимания, ориентированного на прагматический, инструменталистский подход к праву как к средству решения тех или иных внеправовых задач.
Легистско-позитивистская юриспруденция внесла значительный вклад в развитие догмы права и систематизацию действующего законодательства. Взлету влияния этого направления на юридическую науку и практику к ХШ в. в странах Европы во многом способствовали процессы кодификации действующего законодательства. «Расчистив» юриспруденцию от теоретических неопределенностей естественно-правового подхода, позитивизм, опирающийся на ресурсы государственного принуждения, способствовал укреплению законности, что в целом отвечало потребностям экономического развития эпохи модерна. Однако само по себе укрепление законности, не обеспеченное гарантиями правового качества законов — такие гарантии и не вписываются в позитивистскую парадигму, — не могло создать надлежащих условий для раскрепощения творческой активности людей. Другим существенным недостатком этого подхода является то обстоятельство, что отрицание сущностных и ценностных аспектов права как особого социального явления лишает его возможности дать теоретическую оценку законодательной и правоприменительной практики. Подчеркивая научную беспомощность легистского подхода в этом вопросе, известный российский (а затем французский) социолог права Г. Д. Гурвич, в частности, отмечал, что «декрет Калигулы, назначившего своего коня римским сенатором, согласно данной концепции не может быть отграничен от любого другого юридического явления»14. Игнорирование легизмом сущности и связанной с ней имманентной ценности (самоценности) права позволяло освящать словом «право» любой приказ суверенной власти. Показательно, что легистско-позитивистское направление в юриспруденции, зародившееся во времена становления в Европе абсолютных монархий, достигло своего наибольшего влияния в тоталитарных режимах ХХ в.
Правда, в ХХ в. позитивисты стремились уйти от слишком откровенной и уязвимой для критики формулы Т. Гоббса и Д. Остина, согласно которой право — это всего лишь приказ суверена. Так, выдающийся австрийский неопозитивист Г. Кельзен (1881 -1973) трактовал право как иерархически выстроенную систему норм, восходящую в конечном итоге к так называемой основной норме, которая является не позитивной, а некоей мыслимой нормой, выступающей в реальности предпосылкой правопорядка. Многие представители неопозитивистской аналитической юриспруденции пытаются избежать крайности кельзеновского подхода, стремившегося очистить право от всего неправового и трактовавшего право исключительно как сферу должного, а не сущего.
Неопозитивистские концепции
нередко относят к так
«Отдельные нормы позитивного права, — пишет В. С. Нерсесянц, — обладают юридической силой и являются юридически (а не чисто логически) должными не по трансцендентально-логическим, а по позитивно-правовым основаниям и характеристикам... Если бы такими специфическими нормативно-правовыми свойствами и характеристиками не обладало в целом само право..., то вообще нельзя было бы говорить и об отдельных юридически должных (официально обязательных) нормах права как элементах системы права в целом. Ведь не право в целом как система норм получает свое специфическое нормативно-правовое значение и силу от отдельной нормы права, а наоборот»15. Что касается Г. Кельзена и Г. Харда, то они как раз ищут основание нормативности права не в самом позитивном праве, а в некой логически постулируемой «основной норме», которая не является нормой позитивного права, либо в высшем правиле признания. Таким образом, в концепциях неопозитивистов, которые обычно принято называть нормативистскими, нормативность как раз не является имманентным свойством самого права, а привносится в него извне.
В наши дни позиции классического позитивизма, дискредитированного чудовищным опытом тоталитарного насилия, которое в ХХ в. осуществлялось в рамках неправовых режимов законности, существенно пошатнулись.
Подводя итоги краткого обзора позиций, относящихся к легистскому типу правопонимания, можно сказать, что сутью этого подхода является отрицание сущностной специфики права как особого социального явления, обладающего самостоятельной социальной ценностью, отождествление права с произвольным предписанием публичной власти, отсутствие критериев отличия права от произвола, признание в качестве главного признака права его производного от государства принудительного характера, трактовка права как инструмента в руках государства.
2.3. Социологические типы понимания права
Социологическая концепция права сложилась в начале XX в. в Европе. Ее основными представителями являлись: Е. Эрлих, Р. Паунд, Д. Фрэнк, С. Муромцев, Г. Канторович и др.
Социологический подход к правопониманию не следует смешивать с социологией права как самостоятельным направлением междисциплинарных юридико-социологических исследований, поскольку изучение права на базе объединения познавательных ресурсов юриспруденции и социологии может осуществляться с позиций разных типов правопонимания16.
У истоков социологического типа правопонимания стоит немецкая историческая школа права, представители которой — Г. Гуго (1764-1844), Ф. К. Савиньи (1779-1861), Г. Ф. Пухта (1798-1846) и др. — делали акцент на том, что право создается не произволом законодателя, а постепенно вырастает из народных обычаев, обусловленных так называемым «народным духом». Историческая школа отрицала универсальный характер права, рассматривая право как продукт эволюционного развития национальной истории. Придавая важное значение изучению исторической обусловленности обычая как основного источника права, историческая школа сближалась с социологическим подходом к праву, поскольку «проводила различие между властно установленным правом и живым народным правом»17.
Однако с точки зрения своих идеологических ориентаций историческая школа существенно отличалась от близкого ей в методологическом плане социологического подхода. Если социологическое направление правопонимания в значительной мере выросло из критики позитивного права и противодействия засилью поддерживаемого официальной властью легистского подхода, то историческая школа, напротив, оправдывала позитивное право, доказывая, что оно носит не произвольный характер, а объективно обусловлено так называемым народным духом и «произрастает из глубин народного сознания». Основным объектом критики со стороны представителей исторической школы была классическая естественно-правовая доктрина. «Если естественно-правовые теории по своим методам были рационалистическими, — писал И. А. Покровский, — то историческая школа явилась носительницей позитивизма. Все то, что провозглашалось за требования абсолютного разума, есть, по мнению ее представителей, не что иное, как лишь субъективное мечтание отдельных умов. Вследствие этого всякие рассуждения на эту тему, всякие попытки обсуждения правовых норм, с точки зрения таких или иных идеалов справедливости, были объявлены делом ненаучным, выходящим за границы юриспруденции как таковой»18.
Формирование и развитие социологического правопонимания в значительной мере явилось реакцией на недостатки легистского подхода к праву, прочно утвердившегося к этому времени в юридической теории и практике. И хотя с точки зрения методологии исследования социологическое правопонимание, так же как и легизм, оставалось в рамках позитивистского подхода, ограничивая сферу своего научного интереса лишь уровнем эмпирического анализа, право толковалось им уже не как система нормативных предписаний государственной власти, а как факт социальной жизни, как специфическое социальное явление, стихийно возникающее в результате процессов социальной саморегуляции. В зависимости от особенностей той или иной концепции социологического правопонимания это могли быть фактические нормы, определяющие внутренний порядок человеческих союзов («живое право» Е. Эрлиха), представления о «живом праве», сложившиеся в правосознании судейского корпуса (Р. Паунд), социальный институт (К. Ллевеллин), форма интеграции различных сообществ, основанная на «социальной власти» («социальное право» Ж. Гурвича), юридически защищенный порядок общественных отношений (С. А. Муромцев), форма разграничения социальных интересов (Н. М. Коркунов) и т. п.
Начало формирования социологического правопонимания было положено концепцией «живого права» Е. Эрлиха (1862-1922), получившей обоснование в его работе «Основы социологии права» (1913). Это «живое право», которое автор определял как внутренний порядок человеческих союзов (государства, семьи, корпорации и т. п.), трактовалось им как результат спонтанного процесса правообразования в обществе, а также в деятельности представителей государственной власти (судебного корпуса и представителей администрации). Е. Эрлихом была сформулирована основная идея социологического типа правопонимания, суть которой заключается в том, что правом являются не писаные нормы законов, а нормы, реально действующие в социальной практике (то есть законодательные нормы, получившие реализацию в правоотношениях, либо фактически сложившиеся на практике нормы, доказавшие свою регулятивную эффективность).
Противники концепции «живого права» критиковали Е. Эрлиха за размыв законности и недооценку роли и значения в жизни общества законотворческой деятельности государства.
В рамках романо-германской правовой семьи социологический подход к пониманию права получил иную направленность: акцент здесь делается не на личности судьи, творящего право под влиянием воздействующих на него социальных факторов, а на объективной природе права как особого социального института, на обусловленности права социальными потребностями, на социальной практике как источнике правового развития и т. п. Наиболее влиятельное направление социологического понимания права в континентальной Европе связывает истоки права с потребностью людей в социальной солидарности. Идеи социальной солидарности как основы человеческого общежития, заложенные О. Контом и Э. Дюркгеймом, получили юридико-социологическую интерпретацию и развитие в работах целой плеяды известных юристов. Выступая против либерального индивидуализма, с одной стороны, и коммунистического эгалитаризма — с другой, солидаристы сумели занять важную нишу в системе европейской социально-политической мысли и обозначили тот вектор политико-правового развития, который впоследствии привел к формированию современного социального правового государства.