Холдинг как форма предпринимательского объединения
МИНИСТЕРСТВО ОБАЗОВАНИЯ И НАУКИ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ
ФГБОУ ВПО «Уральский государственный экономический университет»
Центр дистанционного образования
Курсовая работа
по дисциплине: предпринимательское право
по теме: Холдинг как форма предпринимательского объединения
вариант № 21
Исполнитель: студентка
г. Екатеринбург
2014
Оглавление
Введение …………………………………………………………………………3
Глава 1. Общая характеристика холдинговых объединений …………..5
- Понятие холдингового объединения…………………………………….5
- Структура холдингового объединения…………………………………13
- Нормативно-правовое регулирование организации
и деятельности холдинговых объединений…………………………………………………
…..21
Глава 2. Проблемы правового регулирования
деятельности холдингов в Российской
Федерации………………………………………………………
Заключение…………………………………………………
Список использованной литературы…………………………………………...
Введение
Для Российской Федерации в силу целого ряда обстоятельств – масштаба, географического устройства, значительного по длительности периода советской плановой экономики – характерна традиция осуществления хозяйственной деятельности в крупных интегрированных структурах. Принципиальная новизна объединения коммерческих организаций рыночного периода заключается в переходе от плановых процессов централизации управления к корпоративной самоорганизации, основанной на отношениях собственности, экономической зависимости, а также к договорному принципу объединения юридических лиц на добровольной основе.
Одной из самых распространенных форм предпринимательских объединений в современной российской экономике являются холдинги. Создание холдинговых структур в настоящее время является способом снижения коммерческих рисков, сокращения расходов, что так необходимо для российских предпринимателей, постоянно занятых поиском конкурентных преимуществ для работы в условиях открытого рынка. Однако следует отметить, что при широкой распространенности холдингов в современной предпринимательской практике их правовое обеспечение в значительной степени отстает от требований времени.
Исследование холдингов представляет собой сложную задачу. Действующее законодательство недостаточно полно регулирует эту форму объединения. В действующем законодательстве отсутствует единое понимание холдинга. Проект ФЗ «О холдингах» до сих пор не принят. Холдинговая модель организации бизнеса в современных условиях вызывает неоднозначную оценку в научной доктрине. С одной стороны, это эффективная форма согласованной предпринимательской деятельности хозяйствующих субъектов, с другой – осуществление предпринимательской деятельности в этой форме создает опасность для других, менее слабых участников имущественного оборота, в том числе кредиторов дочерних обществ, а также для самого государства, заинтересованного в противодействии трансфертному ценообразованию, осуществляемому участниками холдинга.
В действительности, отрицательная оценка холдинга обусловлена не столько его оценкой как способа интеграции, сколько несовершенством правового регулирования холдингов и связанными с этим трудностями в правоприменительной практике.
Исследование правового положения холдингов, в силу своей проблематичности, является актуальной и интересной задачей на данном этапе развития российского законодательства.
Данная работа является результатом исследования современного российского законодательства. В основу работы, помимо анализа действующего законодательства, положено изучение позиций наиболее авторитетных практикующих специалистов. Целью работы является рассмотрение основных проблем, связанных с правовым положением холдингов в РФ. Раскрываются вопросы, касающиеся определения понятия «холдинги», структуры холдинговых объединений, оснований возникновения холдинговых отношений в РФ.
В соответствие с целями работы при проведении исследования были поставлены следующие задачи:
- дать общую характеристику холдинговых объединений;
- раскрыть структуру
- провести исследование норматив
- раскрыть проблемы правового
регулирования деятельности
В данной работе использовались научные исследования таких авторов как В.С. Белых, Т.М. Звездина, К.Я. Портной, И.А. Парфенов, Е.А. Суханов, И.С. Шиткина и др.
Глава 1. Общая характеристика холдинговых объединений
1.1. Понятие холдингового объединения
Понятиям «холдинг» и «холдинговая компания» в российском законодательстве уделено мало внимания. Впервые термин «холдинговая компания» появился в Законе РСФСР от 3 июля 1991 г. «О приватизации государственных и муниципальных предприятий в Российской Федерации» 1. В п. 4 ст. 8 данного Закона говорилось: «На основе предприятий, входящих в объединение (ассоциацию, концерн) или находящихся в ведении органов государственного управления и местной администрации, с согласия Государственного комитета Российской Федерации по антимонопольной политике и поддержке новых экономических структур для содействия кооперации предприятий-смежников могут быть созданы холдинговые компании. Не допускается создание холдинговых компаний, приводящее к монополизации производства тех или иных видов продукции (работ), оказания услуг».
При этом определения холдинговой компании не давалось.
Определение холдинговой компании можно найти только во Временном положении о холдинговых компаниях, создаваемых при преобразовании государственных предприятий в акционерные общества, утвержденном Указом Президента РФ от 16 ноября 1992 г. № 1392 (далее - Временное положение о холдинговых компаниях). Причем в нем говорится только о холдинговых компаниях, которые создаются в процессе приватизации предприятия, и регламентируется режим холдинговой компании, создаваемой и управляемой государством. Больше о каком-либо механизме создания холдингов и разъяснении этого термина нигде не говорилось.
В указанном Временном положении о холдинговых компаниях дается следующее определение холдинговой компании (п. 1.1): «Холдинговой компанией признается предприятие, независимо от его организационно-правовой формы, в состав активов которого входят контрольные пакеты акций других предприятий» 2. На основании этих контрольных пакетов холдинговая компания влияет на вынесение этими предприятиями своих решений. Следует заметить, что Временное положение о холдинговых компаниях достаточно широко толкует понятие «контрольный пакет акций». В качестве такового признается «любая форма участия в капитале предприятия, которая обеспечивает безусловное право принятия или отклонения определенных решений на общем собрании его участников (акционеров, пайщиков) и в его органах управления». То есть в данном случае хозяйственные общества, контрольные пакеты акций (долей) которых входят в состав активов холдинговой компании, становятся по отношению к ней дочерними хозяйственными обществами.
С современных позиций совершенно очевидно, что приведенное определение устарело, и представляет интерес скорее для исследования в сравнительно-историческом аспекте, чем для понимания сущности современных российских холдингов. Однако идея этого документа – рассматривать холдинговую компанию только как материнское (основное) общество (или головную организацию), без определения в законодательстве всей совокупности юридических лиц, формирующих эту форму предпринимательского объединения, в определенной степени сохранилась и в законодательных актах, и в судебной практике, и во взглядах отдельных специалистов.
Таким образом, анализ российских правовых актов позволил выявить следующие обстоятельства.
Во - первых, без определения собственно понятия «холдинговая компания», ряд нормативных актов понимает ее как материнское (основное) общество или головную организацию, другие законодательные акты рассматривают «холдинг» или «холдинговую компанию» как совокупность юридических лиц, т.е. как интегрированное предпринимательское объединение.
Во-вторых, нормативные документы, где «холдинг» определяется как группа участников, более авторитетны с юридической силы. Достаточно заметить, что действующие Федеральный закон от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»3 (далее по тексту – Закон об АО) и Федеральный закон от 02.12.1990 № 395-1 «О банках и банковской деятельности»4 (далее по тексту – Закон о банках и банковской деятельности), которые оперируют терминами «холдинговая компания» или «холдинг», рассматривают их как объединение юридических лиц.
Так, согласно п.п.18 п.1 ст.48 Закона об АО к компетенции общего собрания участников общества относится принятие решений об участии в холдинговых компаниях, финансово-промышленных группах и иных объединениях коммерческих организаций.
Закон о банках и банковской деятельности в ст. 4 определяет банковский холдинг «как объединение юридических лиц…».
Проект Федерального закона «О холдингах» (проект №N 99049555-2) содержит следующее определение понятия холдинга (п. 1 ст. 2): «Холдинг - совокупность двух и более юридических лиц (участников холдинга), связанных между собой отношениями (холдинговыми отношениями) по управлению одним из участников (головной компанией) деятельностью других участников холдинга на основе права головной компании определять принимаемые ими решения. В холдинг могут входить коммерческие организации различных организационно-правовых форм, если иное не установлено федеральными законами»5.
Российское законодательство часто не делает смысловых различий между терминами «холдинг» и «холдинговая компания», употребляя в нормативных актах то одно, то другое понятие.
Немногочисленная судебная практика в рассматриваемом вопросе также не отличается единообразием. Так, в Постановлении Пленума ВАС РФ от 3 марта 1999 г. № 4 «О некоторых вопросах, связанных с обращением взыскания на акции», с одной стороны содержится трактовка холдинговой компании, как акционерного общества, с другой стороны холдинговая компания понимается как единый экономический комплекс, в состав которого входят дочерние общества6. Согласно этому постановлению при решении вопроса об очередности обращения взыскания на имущество должника в случае, когда им является холдинговая или иная компания, созданная в процессе приватизации государственного имущества на основании указа Президента РФ или решения Правительства РФ, уставный капитал которой сформирован за счет внесения в него принадлежащих государству контрольных пакетов акций дочерних обществ, необходимо иметь в виду, что названные компании создаются государством как единые экономические комплексы в целях координации и кооперации производственно-хозяйственной деятельности входящих в их состав дочерних обществ, и исключение из состава компании одного или нескольких таких обществ в результате обращения взыскания на соответствующие пакеты акций может привести к нарушению или прекращению деятельности компании в целом.
Отсутствие четкого законодательного определения понятий холдинга и холдинговой компании обусловило то, что и в юридической литературе существует различное понимание данных понятий.
Имеет место существенное расхождение мнений ученых относительно выработки универсального понятия «холдинг», состава лиц, входящих в холдинг, критериев отнесения совокупности лиц к холдингу, перспектив правового регулирования деятельности холдингов в Российской Федерации.
Для выявления сущности холдинга необходимо обратиться к буквальному толкованию данного термина. Понятие «холдинг» происходит от английского «hold» - держать, владеть, иметь; «holding» - владение акциями; «holding company» - акционерное общество, владеющее ценными бумагами других обществ и контролирующее их. «Держательские компании», или холдинги, владеют крупными пакетами акций или долей в уставном капитале многочисленных дочерних компаний. Исходя из буквального значения понятия «холдинг» можно сделать вывод, что холдинг, представляет собой совокупность юридических лиц (не менее двух), одно из которых (холдинговая компания) в силу владения акциями (долями) в уставном капитале юридических лиц осуществляет контроль в отношении остальных юридических лиц, входящих в холдинг7.
В.А. Рахмилович считает, что «холдинговые компании или холдинги являются распространенной формой предпринимательских объединений в хозяйственной жизни страны. Они объединяют и контролируют деятельность группы формально независимых юридических лиц, связанных отношениями экономической зависимости и необходимостью координировать их деятельность».8
Д.В. Гололобов дает определение холдинга, согласно которому в холдингах основные общества (товарищества) в результате владения контрольными пакетами акций (превалирующими долями участия) и (или) заключенного договора и (или) вследствие любых иных обстоятельств осуществляют контроль над дочерними обществами.9
Подобное же понимание холдинга предлагают В.Д. Левыкин, О.А. Шомко. Холдинг, с точки зрения этих авторов, - это система коммерческих организаций, которая включает в себя «материнскую» (головную, центральную, управляющую) компанию, владеющую крупными пакетами акций и (или) паями дочерних (зависимых) компаний, и сами дочерние и зависимые компании.10 Следует заметить, что вышеуказанные ученые и специалисты не проводят различия между понятиями «холдинг» и «холдинговая компания».
Некоторые ученые-юристы предлагают различать данные понятия следующим образом: понятие «холдинг» рассматривать в широком смысле как объединение юридических лиц, включая основное общество и дочерние общества, а «холдинговая компания» в узком смысле как юридическое лицо преимущественно в форме хозяйственного общества, которое контролирует других участников объединения. Например, Е.В. Рузакова придерживается следующей точки зрения: «под холдинговой компанией следует понимать только основное общество, которое имеет возможность управлять двумя и более хозяйственными обществами в силу преобладающего участия в их уставном капитале путем определения принимаемых ими решений», в то время как холдинг, по мнению данного автора, представляет собой «совокупность холдинговой компании (основного общества или товарищества), а также более дочерних обществ, которыми холдинговая компания имеет возможность управлять в силу преобладающего участия в их уставном капитале путем определения принимаемых такими дочерними обществами решений».11 Данная позиция нашла возражение со стороны некоторых авторов: И.С. Шиткина, например, считает, что для квалификации объединения как холдинга наличие не менее двух дочерних обществ не является необходимостью, и действующее законодательство не знает подобных ограничений.12
Существует также мнение, что холдинги или холдинговые компании представляют собой организацию, созданную для управления другими организациями. А.Р. Горбунов считает, что холдинговой компанией является коммерческое предприятие контролирующее одну или несколько дочерних фирм. Для обозначения совокупности основного и дочерних обществ он использует понятия «объединение холдингового типа» или «холдинговое объединение». 13 Данное мнение присуще в основном ученым-экономистам.
Наиболее полное определение холдинга приводит И.С. Шиткина : «Холдинги – форма предпринимательского объединения, представляющая собой группу организаций (участников), основанную на отношениях экономической зависимости и контроля, участники которой, сохраняя формальную юридическую самостоятельность, в своей предпринимательской деятельности подчиняются одному из участников группы – холдинговой компании (головной организации), которая, будучи центром холдингового объединения, в силу владения преобладающими долями участия в уставном капитале, договора или иных обстоятельств прямо или косвенно (через третьих лиц) оказывает определяющее влияние на принятие решений другими участниками группы».14
Холдинг представляет собой совокупность не менее двух юридических лиц и этим существенно отличается от юридических лиц, в состав которых входят структурные подразделения. Дочерние общества - участники холдинга в отличие от структурных подразделений юридического лица - филиалов (представительств) являются самостоятельными субъектами правоотношений. Филиалы (представительства) не обладают собственной правосубъектностью, отношения между ними и юридическим лицом иерархичны, всю ответственность за деятельность филиалов (представительств) несет юридическое лицо15.
Холдинг необходимо также отличать от юридического лица, имеющего в собственности предприятия. Предприятие в соответствии со ст. 132 ГК РФ является объектом гражданского права и не обладает правосубъектностью. Следовательно, отношения по управлению предприятием нельзя отождествлять с отношениями, складывающимися между участниками холдинга. В связи с этим представляется спорной позиция Т.М. Звездиной, считающей, что экономически зависимую организацию можно рассматривать как предприятие, т.е. обособленный имущественный комплекс в рамках определенного фонда собственности, юридически формализуемый в дочернее юридическое лицо той или иной (приемлемой для собственника) организационно-правовой формы16. Несмотря на то, что дочерние общества находятся под контролем основного общества (товарищества), они обладают всеми правами юридического лица и действуют от собственного имени, выступая в качестве самостоятельного субъекта права. Как совершенно справедливо отмечает В.Н. Цирульников, «неверно было бы рассматривать участников коммерческой организации как единственного субъекта присвоения результатов ее деятельности (получения прибыли). Они не единственные субъекты, претендующие на присвоение результатов деятельности юридического лица и имеющие на это право. Такими «заинтересованными» лицами выступает государство, собирая налоги и включая эти средства в совокупный государственный бюджет, местные органы власти, посредством сбора местных налогов, различного рода внебюджетные фонды...»17.
1.2. Структура холдингового объединения
Структура любого холдинга состоит как минимум из двух необходимых компонентов:
1) головной (холдинговой) компании;
2) иных участников холдинга (дочерние, зависимые хозяйственные общества).
В соответствии с действующим российским законодательством головная компания может быть как хозяйственным обществом (акционерное общество, общество с ограниченной ответственностью и др.), так и товариществом (полное товарищество, товарищество на вере). Необходимо отметить, что ст. 105 ГК РФ прямо признает товарищество (наряду с хозяйственным обществом) как способное быть основным по отношению к дочернему обществу, в то время как ст. 106 ГК РФ не упоминает о товариществах и тем самым косвенным образом отказывает товариществу в праве быть преобладающим по отношению к зависимому обществу18. Следует согласиться с мнением, что такое ограничение носит казуистический характер и основано на нарушении юридической техники изложения ст. 106 ГК РФ19. В общем виде можно утверждать, что холдинговая компания - это юридическое лицо, осуществляющее тем или иным образом контроль над другими хозяйственными обществами. Контроль в холдинговой компании основан на владении акциями дочерних и зависимых предприятий.
Рассматривая холдинг как совокупность основного и дочернего общества, необходимо отметить, что юридическая доктрина выделяет дочерние и зависимые хозяйственные общества с целью отследить факт возникновения экономической зависимости, т.е. определить фактическую и юридическую подчиненность, подконтрольность, а также существующую возможность у основного (преобладающего) хозяйственного общества (товарищества) влиять на волеизъявление дочернего (зависимого) хозяйственного общества20.
Основное общество или товарищество и дочерние общества не являются особыми организационно–правовыми формами предпринимательской деятельности, они используются для обозначения характера отношений экономической зависимости между двумя юридическими лицами. Как уже указывалось выше, в соответствие с Гражданским Кодексом РФ, основным может быть как хозяйственное общество, так и товарищество; дочерним может быть только хозяйственное общество.
Запрет на возможность быть дочерним хозяйственному товариществу вытекает из самой сущности данной организационно-правовой формы предпринимательской деятельности, представляющей собой объединение лиц, а не объединение капиталов. Согласно законодательству коммерческая организация или индивидуальный предприниматель может быть участником только одного товарищества, как правило должен принимать личное участие в его деятельности, а самое главное, в соответствии со ст.75 ГК РФ - полный товарищ несет неограниченную имущественную ответственность по долгам товарищества21. Перечисленные особенности, характеризующие правовой статус хозяйственного товарищества, сделали невозможным его участие в предпринимательском объединении холдингового типа в качестве подчиненной дочерней структуры.
Затрагивая вопрос о правовом статусе основного и дочерних обществ, следует рассматривать его в аспекте прав, обязанностей и ответственности этих субъектов предпринимательской деятельности.
Правовой статус основного и дочерних хозяйственных обществ не совпадает. По данному вопросу существует несколько достаточно интересных мнений среди ученых. Д.В. Ломакин придерживается точки зрения, что субъекты корпоративных отношений имеют равный гражданско-правовой статус, и «другое дело, что определенные юридические факты могут порождать у одного субъекта корпоративного отношения право давать другому его субъекту обязательные для последнего указания (например основное и дочернее общество, в уставном капитале которого основное имеет преобладающее участие). Закон однозначно закрепляет право давать указания за основным обществом (п.2.ст.105 ГК РФ). Однако, это не означает установления отношений власти-подчинения»22.
И.В. Никулина отмечала следующее: «из смысла ч. 2 п. 2 ст. 105 ГК РФ вытекает, что головное общество (холдинговая компания) имеет право давать дочернему обществу обязательные для него указания. Тем самым законодатель признает, что независимость таких хозяйственных обществ - участников холдинга (которые являются юридическими лицами) в принятии ими решений является ограниченной. При этом нельзя забывать, что основополагающей нормой гражданского законодательства является положение, что юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы управления (п. 1 ст. 53 ГК РФ), а не органы управления другого юридического лица, даже если это органы основного общества, осуществляющего управление дочерним»23.
Касательно ответственности, следует отметить следующее: обеспечивая стабильность предпринимательского оборота, защищая интересы дочернего общества, его кредиторов и акционеров, ГК РФ (п.2 ст.105) установил два случая ответственности основного общества (товарищества) по долгам дочернего:
-солидарная ответственность
- субсидиарная ответственность
применяется, если по вине основного
общества наступило
Важным акцентом, сделанным судебной практикой, является ссылка на ст.105 ГК РФ, предоставляющую право требовать возмещения убытков с основного общества не самому дочернему обществу, а только кредиторам и участникам дочернего.25
При определении структуры холдинга встает вопрос о возможности наличия в составе ее структуре зависимых хозяйственных обществ. В соответствие с п. 1. ст. 106 ГК РФ отношения зависимости складываются когда общество (товарищество) имеет преобладающее участие при владении более 20 % размещенных голосующих акций в уставном капитале другого акционерного общества или 20 % уставного капитала общества с ограниченной ответственностью. То есть, если отношения дочерности обозначают возможность определяющего контроля, то отношения зависимости -возможность существенного влияния на принятие решений. Хотя зависимость и определяется количественным критерием, но связана с существенным влиянием одного хозяйственного общества на решения другого и является более слабым проявлением контроля, в сравнении с тем, который характерен для дочернего общества. Зависимые общества могут входить в структуру холдингов, но их участие не является основополагающим признаком этой формы предпринимательского объединения. Наличие зависимости не создает организационного единства, характерного для холдингов. Так, И.С. Шиткина считает, что «сущностью холдингового объединения является возможность одного участника устанавливать над другими участниками именно контроль, т. е.определять их решения, что свойственно отношениям дочерности, а не существенно влиять на принимаемые решения, как это характерно для отношений зависимости.26
Действующее российское законодательство связывает с отношениями зависимости между хозяйственными обществами ряд правовых последствий. К их числу относится необходимость информирования участников оборота об установлении таких отношений (п. 2 ст. 106 ГК РФ, п. 4 ст. 6 Закона об АО, п. 4 ст. 6 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее по тексту – Закон об ООО)27.
Наличие отношений зависимости является основанием для квалификации хозяйственных обществ как аффилированных лиц. Согласно ст.93 Закона об АО лицо признается аффилированным в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации.
Понятие аффилированных лиц содержится в ст.4 Закон РСФСР от 22.03.1991 № 948-1 «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках»28, который действует только в части этого понятия.
Согласно вышеуказанному закону аффилированные лица - физические и юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность;
аффилированными лицами юридического лица являются:
-лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное юридическое лицо;
-лица, которые имеют право распоряжаться более чем 20 процентами общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица;
-юридическое лицо, в котором данное юридическое лицо имеет право распоряжаться более чем 20 процентами общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица;
Группой лиц, согласно ст.9 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции», признается совокупность физических лиц и (или) юридических лиц, соответствующих одному или нескольким признакам из следующих признаков:
1) хозяйственное общество (товарищество)
и физическое лицо или
2) хозяйственные общества (товарищества), в которых одно и то же физическое лицо или одно и то же юридическое лицо имеет в силу своего участия в этих хозяйственных обществах (товариществах) либо в соответствии с полномочиями, полученными от других лиц, более чем пятьдесят процентов общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции (доли) в уставном (складочном) капитале каждого из этих хозяйственных обществ (товариществ);
3) хозяйственное общество и
4) хозяйственные общества, в которых одно и то же физическое лицо или одно и то же юридическое лицо осуществляет функции единоличного исполнительного органа;
5) хозяйственное общество (товарищество)
и физическое лицо или
6) хозяйственные общества (товарищества), в которых одно и то же физическое лицо или одно и то же юридическое лицо на основании учредительных документов этих хозяйственных обществ (товариществ) или заключенных с этими хозяйственными обществами (товариществами) договоров вправе давать этим хозяйственным обществам (товариществам) обязательные для исполнения указания;