Ирина Эланс

Автор который поможет с любыми образовательными и учебными заданиями

Холдинг как предпринимательское объединение

Министерство образования и науки Российской Федерации

Государственное образовательное учреждение высшего профессионального образования

Российский государственный университет нефти и газа

имени И.М.Губкина

ЮРИДИЧЕСКИЙ ФАКУЛЬТЕТ

Кафедра гражданского права

КУРСОВАЯ РАБОТА

на тему:

«Холдинг как предпринимательское объединение»

Студент: Романовский Роман Олегович

Группа: ЮР-11-04

Руководитель: к.ю.н старший преподаватель

Кантария Екатерина Анзоровна

«Допустить к защите»

«______» __________ 2013 г.

Дата представления работы: «______» __________ 2013 г.

Дата защиты: «______» __________ 2013 г.

Оценка: _________________

Москва. 2013 год

Содержание.

Введение.

Предприятия соединяются чаще всего для борьбы с монополиями, конкуренции и взаимодействия в рыночной экономике. Именно благодаря соединению появляются объединения юридически самостоятельных субъектов, как обычно это юридические лица, которых связывают отношения экономической зависимости. Однако компании довольно часто не хотят идти на полное слияние, а вместо этого создают разнообразные механизмы взаимодействия, которые позволяют им сохранить статус юридического лица и при этом иметь возможность сотрудничества с другими предприятиями. Именно из-за этого образуются совершенно новые виды компаний – а точнее об объединениях юридических лиц.

В последние годы все чаще в нашей стране появляются прогрессивные формы организации бизнеса – это холдинги. Актуальность данной темы заключается в том, что холдинги образуются не только в крупном, но и в среднем и даже в мелком бизнесе, несмотря на ограничения в законодательстве.

Цель данной работы заключается в рассмотрении деятельности холдингов в Российской Федерации.

Исходя из цели, формируются следующие задачи:

проанализировать появление первых холдингов в мире и непосредственно в Российской Федерации;
рассмотреть понятие и структуру холдингов;
ознакомиться со способами создания холдингов и их целями;
рассмотреть классификацию холдингов;
выяснить преимущества и недостатки холдингов;
понять систему управления холдингами.

Объектом данной работы – это холдинг, его организация, становление и управление.

Предмет данной работы – холдинги в современной Российской Федерации.

Для выполнения данной работы были использованы следующие научно-педагогические методы исследования:

анализ научно-теоретической литературы;
анализ учебно-методической литературы.

Для достижения поставленной цели в работе используются учебные пособия и авторские статьи, а также нормативные правовые акты российского законодательства, регулирующие процедуру создания и работу предприятий типа "холдинг".

Структура работы состоит из введения, двух глав и заключения.

Глава1. Концепции происхождения и развития холдингов.

§1. Холдинг – анализ мировой практики.

Слово «холдинг» имеет английское происхождение от слова «Hold» - владеть, вмещать, содержать в себе, удерживать¹.

Есть две концепции происхождения холдингов:

Соединенные Штаты Америки – родина холдинговых образований;
Великобритания или континентальная Европа.

Первая концепция является самой распространенной на сегодняшний день.

Холдинговая компания (холдинг) - это система коммерческих организаций, которая включает в себя "управляющую компанию", владеющую контрольными пакетами акций и/или паями дочерних компаний, и дочерние компании. Управляющая компания может выполнять не только управленческие, но и производственные функции. Дочерним же признаётся хозяйственное общество, действия которого определяются другим (основным) хозяйственным обществом или товариществом либо в силу преобладающего участия в уставном капитале, либо в соответствии с заключённым между ними договором, либо иным образом.

Холдинговые компании возникают по всему миру под влиянием общих для всех стран процессов интеграции. Почему же компании объединяются именно в холдинг, а не создают концерн, конгломерат, трест?

Холдинги образуются для определенной цели. Это, как правило, завоевание новых секторов рынка и/или снижение издержек. Оба этих фактора повышают стоимость компании, ее капитализацию и для достижения этой цели необходима эффективная работа всей системы, а не только управляющей компании.

Необходимо отметить, что и стоимость акций холдинга тоже растет только при эффективной работе всей системы (всех ее частей - управляющей компании и дочерних предприятий).

В последнее время корпоративный мир захлестнула волна объединений, слияний и поглощений. Объединяются все: автомобилестроители, связисты, энергетики, компьютерщики, финансисты.

В начале года руководители ведущих Британских табачных компаний British-American Тobacco (BAT) и Rrothmans International, занимающих второе и четвертое места в мире по объемам продаж, объявили о планах создания единого концерна, который станет крупнейшим мировым производителем табачной продукции. Сумма сделки оценивается в 13 млрд. фунтов стерлингов. Новая компания с общим объемом продаж 21, 32 млрд. долларов и мощностью 1 триллион сигарет в год будет контролировать около 17% мирового рынка.

Далее как пример можно привести объединение электростанции и угольного разреза в Приморском крае в конце прошлого года. Из Приморской ГРЭС и Лучегорского разреза образовалась компания ЛуТЭК, контрольный пакет которой достался РАО ЕЭС России. Цели этого смелого эксперимента были вполне определенны - снизить себестоимость электроэнергии (а это серьезная проблема в Приморском крае) и справедливо распределить деньги между энергетиками и угольщиками. Благодаря этому объединению объем производства вырос на 6%, себестоимость угля снизилась на 3%, электроэнергии - на 17%, а прибыль возросла на 59%.

"Стальной король" Эндрю Карнеги почти 130 лет назад поступил довольно своеобразно. В своей автобиографии он пишет о том, что только после того, как созданное им предприятие доказывало свою эффективность, он включал его (тем или иным способом) в свою группу.

Такая политика позволяла ему избежать больших потерь при неэффективной работе или банкротстве нового предприятия. Тактики последовательного присоединения придерживается и компания Макдональдс. В качестве вклада она передает торговую марку, технологию менеджмента и т.д.

На практике имеются примеры объединения не только отдельных коммерческих организаций, но и холдинговых компаний. Например, объединение известного сталелитейного концерна Германии и аналогичного в Нидерландах было реализовано следующим образом. Их владельцы: компании KN Hoogovens NV и Hoesch AG создали на паритетных началах (50% х 50%) управляющую компанию Estel NV в которую в качестве своих вкладов передали по 100% акций концернов.

Транснациональные и национальные компании объединяются по аналогичным схемам. При объединении крупнейших бельгийского и индийского пивных концернов была реализована следующая схема. Учредив на паритетных началах управляющую компанию SUN-Interbrew (на базе Sun-Brewing) каждый получил по 34% акций. В качестве вклада в уставной капитал бельгийцы передали акции заводов Россар, Десна, товарную марку пива "Stella Artois" плюс 40 млн. долларов. Индийцы - акции заводов и сбытовую сеть. Кроме того 32% акций новой компании будет продаваться по открытой подписке.

На сегодняшний день практически все крупные компании Западной Европы и США имеют холдинговую структуру. Страны, которые принадлежат к англосаксонской системе права, данные объединения называются холдингами. В континентальном законодательстве Германии данные организации имеют наименование связанных предприятий, к числу которых относятся концерны. Во Франции они именуются группами товариществ или же холдинговыми группами.

Многие развитые страны практикуют создание холдингов в форме государственных организаций. Например, в Италии это Управление акционерных участий и финансирования обрабатывающей промышленности (ЭФИМ), Национальное управление жидкого топлива (ЭНИ) и Институт промышленной реконструкции (ИРИ). Два последних входят в список 50-ти крупнейших корпораций по обороту в мире. На сегодняшний день в Италии многие крупные холдинги находятся в состоянии приватизации и являются акционерными обществами со смешанным государственно-частным капиталом².

§2. Становление холдингов в России.

В последние годы в России появилось огромное количество предприятий, которые используют в своих наименованиях термины «холдинговая компания» и «холдинг». Однако далеко не все могут дать четкое определение данным понятиям и зачастую это происходит из-за пробелов в законодательстве, которое регулирует такие предпринимательские структуры как холдинг. К тому же значительной проблемой стало отклонение Президентом Российской Федерации в июле 2002 года закона «О холдингах».

Первые холдинги образовались в России на сто с лишним лет позже, чем в странах Европы или же в США.

Возможность создания холдинговых структур впервые была зафиксирована в Законе Российской Федерации «О приватизации государственных и муниципальных предприятий Российской Федерации» от 03.07.1991 года³. Холдинги могли быть организованы на основе предприятий, которые входят в объединение, ассоциацию или же концерн, и находящихся в ведении органов государственного управления и местной администрации, но только с согласия антимонопольных органов.

В октябре 1991 года была создана первая холдинговая компания АО «Автосельхозмашхолдинг» или же «АСМ – холдинг». Данная компания была создана на основе отраслевой системы бывшего Министерства автотракторного и сельскохозяйственного машиностроения СССР. Это была транснациональная корпорация. Однако данный холдинг впоследствии оказался просто неуправляемым, потому что имел гигантские размеры, территорию и численность входящих в его состав субъектов.

14 мая 1999 года проект Закона «О холдингах» был внесен на рассмотрение Государственной Думы. С 20.10.1999 по 01.12.1999 данный закон был принят в 3 чтениях Государственной Думой, однако уже 22.12.1999 он был отклонен Советом Федерации с нареканиями о том, что холдинги ущемят интересы регионов. Далее Согласительная комиссия развеивает опасения сенаторов, после чего 07.07.2000 Совет Федерации все же одобряет вариант закона, согласованный с Думой. Но уже через две недели, 20.07.2000 Закон «О холдингах» отклоняется Президентом Российской Федерации, с его слов, из-за наличия в законопроекте большого количества неясных положений. Государственная Дума в июле 2001 года повторно принимает Закон «О холдингах», но уже с учетом поправок Президента Российской Федерации, однако опять Совет Федерации отклоняет проект закона уже с подачи главы Минэкономразвития Германа Грефа. Далее в октябре 2001 года вновь была создана Согласительная комиссия, которая была призвана снять очередные противоречия, однако и в редакции Согласительной комиссии с учетом всех поправок Президента Российской Федерации, Закон все же был отклонен в феврале 2002 года.

Государственная Дума на пленарном заседании 07.06.2002 вновь снимает с повторного рассмотрения проект Закона «О холдингах». После стольких неудачных попыток учреждения данного Закона, разработчики принимают решение прекратить над ним работу, поскольку, по их мнению, он имел «рамочный» характер. Специалисты же считают, что данный Закон являлся недоработанным документом, отсылочным, слишком обобщенным и не имеющим механизмов реализации практически всех положений, а их в последней редакции проекта было всего 13. В данном законопроекте было множество недочетов, среди которых основными были:

взаимоотношения холдингов с антимонопольными и налоговыми органами;
не рассматривались аспекты внутренних взаимоотношений в холдинге;
не уделялось внимания вопросам корпоративного управления и корпоративного контроля.

Так как Закон «О холдингах» был отклонен, среди холдинговых структур по сей день действует «Временное положение о холдинговых компаниях» для компаний, которые создаются при преобразовании государственных предприятий в акционерные общества. Данное положение утверждено Указом Президента Российской Федерации «О мерах по реализации промышленной политики при приватизации государственных предприятий» от 16.11.1992 года⁴.

Данное Положение действует только на те холдинговые компании, доля уставного капитала которых, находящаяся в государственной собственности, на момент создания превышает 25%. Это Положение должно было иметь временный характер и впоследствии быть заменено другим нормативным актом, который был бы намного более фундаментальным и юридически проработанным. Однако данного нормативного акта до сих пор нет, а нормы Положения, которые являются единственным системным нормативным актом, которые регулируют деятельность холдингов в России, подвергаются постоянной жестокой критике экспертов.

Правовое регулирование холдингов, которое в России возникло в рамках приватизационного законодательства, на самом деле довольно сильно отстало от требований современной предпринимательской практики. Положение о холдинговых компаниях, которые создаются при преобразовании государственных предприятий в акционерные общества, остается пока единственным действующим нормативным актом, в котором хоть как-то предпринимается попытка систематизации правового регулирования данного вида предпринимательских объединений.

На сегодняшний день в сфере холдингового законодательства образовался некий вакуум, потому что Временное положение уже не соответствует предпринимательским реалиям современной России, а более серьезного Закона так принято и не было. Отсутствие функционального законодательного акта влечет за собой правовые и управленческие проблемы организации и деятельности холдинговых компаний, а также не позволяет четко определить организационную форму бизнеса. Также нарушается возможность максимального извлечения из нее преимуществ, а также избежать ответственности за нарушение требований действующего законодательства, которые установлены применительно к холдинговым образованиям. Для нормального функционирования компании зачастую стремятся вывести себя из-под действия Временного положения.

А вот Федеральный Закон «О холдингах» будет рассмотрен Государственной Думой Российской Федерации наверняка только после внесения изменений в законодательные акты, которые затрагивают проблемы данной темы, в частности налоговые и банковские законы, а также когда появится соответствующее его лоббирование со стороны государства и элиты бизнеса.

Также следует отметить тот факт, что холдинги возникли также в результате естественных процессов интеграции производства и концентрации капитала, восстановления разрушенных технологических взаимосвязей хозяйствующих субъектов, которые ранее входили в промышленные и производственные объединения. Также холдинги возникли в результате обратного процесса – разукрупнения организаций, когда в результате реорганизации или же учреждения на месте одного юридического лица появляется группа хозяйственных обществ, включая основные и дочерние.

Также следует отметить возможные способы образования холдингов в предпринимательской практике России, а именно:

в результате приватизации государственного и муниципального имущества при помощи внесения контрольных пакетов акций, которые принадлежат государству, в уставные капиталы хозяйственных обществ, которые приобретают из-за этого статус основных или же материнских обществ;
в результате приобретения и концентрации пакетов акций или же долей участия в уставных капиталах хозяйственных обществ. Существует несколько способов укрупнения пакетов акций – от скупки и мены акций до увеличения уставного капитала и так сказать «размывания» мелких пакетов акций;
в результате заключения договора или договоров;
на базе имущественного комплекса единой коммерческой организации через ее реорганизацию в форме выделения или же учреждения дочерних хозяйственных обществ.

Глава 2. Исследование холдингов.

§1 Понятие и структура холдинга.

Согласно Временного положения, холдинговая компания является независимым предприятием от его организационно-правовой формы, в состав активов которого входят контрольные пакеты акций других предприятий⁵.

Однако с учетом современности данное определение устарело, а также впоследствии многократной критики большинства специалистов является только объектом для исследований в сравнительно-историческом аспекте, а не пониманием сущности современных холдингов России. Однако идея данного документа в определенной степени сохранилась и по сей день в некоторых законодательных актах и в судебной практике, да и многие специалисты считают также. Идея заключалась в рассмотрении холдинговых компаний только как материнских или же основных обществ или же головных организаций, однако без определения в законодательстве всей совокупности юридических лиц, которые формируют данную форму предпринимательского объединения.

Холдинговая компания – это держательная организация, которой принадлежат акции или же доли в уставных капиталах других предприятий. Холдинговые компании нашли широкое применение в зарубежных странах. Однако понятие «холдинговая компания» применяется предпочтительно в странах с англо-саксонской правовой системы. В составе такой группировки предприятий основное или же материнское предприятие имеет возможность руководства через принадлежащий ему пакет акций дочерними предприятиями.

Активы холдинговой компании – это практически всегда акции другого или других юридических лиц. Контроль может осуществляться через механизмы корпоративных или же акционерных полномочий. Холдинговые компании представлены в руководстве своих дочерних компаний и чаще всего в составе совета директоров.

Холдинговую компанию следует отличать от инвестиционной, потому что инвестиционная компания вкладывает свои средства в приобретение акций для извлечения дохода, а вот холдинговая компания преследует цель получения полного контроля над их деятельностью.

Структура холдинга.

Если рассматривать холдинг с позиции гражданского права, то это совокупность основного или же материнского общества и его дочерних обществ, а также их дочерних обществ и так далее.

С данной позиции хозяйственное общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное общество или товарищество в силу преобладающего участия в его уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом.⁶

Ключевой момент в определении «основное общество – дочернее общество» - это возможность определения решений другого лица, а именно экономическая субординация. Кодекс предусматривает три основных основания данной субординации.

Преобладающее участие в капитале дочернего общества. Преобладающее участие не имеет количественного смысла: определять решения также может акционер с 10% акций.
Договорные отношения. Имеется ввиду договор подчинения, а именно договор, который предполагает выполнение дочерним обществом всех указаний основного. Имеется ввиду, что договор не будет заключаться между управляющей организацией и юридическим лицом, которое им управляет, а например, между крупным заводом и поставщиком какой-либо специфической комплектации для выпускаемой им продукции. По данному договору поставщик будет обязан выполнять все требования своего генерального партнера.
Другие основания субординации. Это могут быть формальные и неформальные отношения административного характера. К примеру, физическое лицо, которое учредило несколько юридических лиц, может распределять роли между руководством и подчиненными в соответствии со всеми собственными экономическими соображениями, которые не связанны с отношениями владения юридическими лицами акциями или же долями друг друга или же заключаемыми между ними договорами.

Гражданский кодекс Российской Федерации также определяет отношение «преобладающее – зависимое». Хозяйственное общество признается зависимым, если же другое преобладающее или же участвующее общество имеет больше 20% голосующих акций акционерного общества или же 20% уставного капитала общества с ограниченной ответственностью⁷.

Исходя из этого, видно, что в данном случае речь идет о стогом количественном критерии, при этом определения дочернего и зависимого общества не коррелирует между собой: зависимое общество может быть и не быть дочерним, а также наоборот.

Корреляция – это взаимосвязь двух или нескольких величин, при которой изменения одной или нескольких из них приводят к изменению другой.

§2 Способы создания и цели холдинга.

Холдинговые компании могут быть созданы одним из следующих способов⁸:

при преобразовании крупных компаний с выделением из их состава подразделений в качестве юридически самостоятельных (дочерних) компаний, контрольные пакеты акций которых закрепляются в собственности головных компаний;
при объединении пакетов акций юридически самостоятельных компаний и передаче этих пакетов акций холдинговой компании;
при покупке существующей компанией пакета акций других компаний, которые становятся дочерними по отношению к ней;
при учреждении новых компаний, которые с момента учреждения приобретают доминирующее участие в других компаниях;
при заключении договора о подчинении одной компании другой, согласно которому управляющей компании передаются полномочия исполнительного органа управляемой компании.

На практике холдинг обычно создается не на пустом месте, а в результате реструктурирования уже существующего бизнеса. Чаще всего речь идет о крупной организации, образованной в результате приватизации или выросшей естественным образом, которой стали тесны рамки одного юридического лица. Такая организация нередко ведет несколько несвязанных видов деятельности, имеет несколько территориально разнесенных отделений и т.д. Мотивацией для образования холдинга могут служить как соображения улучшения эффективности работы данной структуры за счет перераспределения обязанностей и полномочий по нескольким уровням, так и повышение ее экономической прозрачности с целью привлечения внешних инвесторов. Естественная идея реструктуризации состоит в том, что каждому фактически существующему (формально или неформально) отделению придается статус отдельного юридического лица. Вновь создаваемые организации связаны между собой отношениями владения, а также, возможно, договорными и др. Впрочем, наиболее распространенным видом холдинга является, безусловно, имущественный. Это не в последнюю очередь связано с упоминавшимися выше соображениями: в договорном холдинге основное общество несет солидарную с дочерним ответственность; лишь в имущественном холдинге возможна безналоговая передача средств и имущества (если доля владения более 50%).

Существует несколько альтернативных способов создания двух (или нескольких) организаций из одной. Во-первых, существующая организация может просто учредить новую (дочернюю) организацию. Во-вторых, возможна реорганизация существующей организации в форме разделения (с прекращением существующей организации) или, чаще, выделения (без прекращения). Выделение также может осуществляться в нескольких различных формах.

Возможны также и смешанные варианты: например, акции нового общества частично распределяются между акционерами, а частично приобретаются самим реорганизуемым обществом; при этом также действует вышеупомянутое требование пропорциональности.

Холдинговые компании возникают по всему миру под влиянием общих для всех стран процессов интеграции. Почему же компании объединяются именно в холдинг, а не создают концерны, конгломераты или тресты?

Холдинги образуются для определенных целей:

завоевание новых секторов рынка
стремление к экономическому разнообразию продукции
освоение новой продукции
снижение налоговых платежей
стремление получить конкурентные преимущества
уменьшение транснациональных издержек(расходы на функционирование рыночной системы, связанные с осуществлением рыночных договорных отношений, которые возникают при переходе товаров и услуг от одной технологически обособленной структуры к другой).

§3 Классификация холдингов.

Существует несколько различных классификаций холдингов. Рассмотрим некоторые из них⁹.

По типу зависимости:

Имущественный – холдинг, в котором материнская компания владеет контрольным пакетом акций дочерней.

Договорной – холдинг, в котором у головной компании нет контрольного пакета акций дочернего предприятия, а контроль осуществляется на основании заключенного между ними договора.
Организационный – холдинг, в котором холдинговые отношения складываются в связи с иными обстоятельствами, непосредственно не названными в законодательстве.

По содержанию деятельности головной компании: