Ирина Эланс

Автор который поможет с любыми образовательными и учебными заданиями

Холдинги: принципы создания и эффективность функционирования

Содержание

Введение………………………………………………………………………...3

1. Понятие и особенности деятельности холдинга

1.1 Понятие холдинга……………………………………………………….....4

1.2 Виды и типы холдингов…………………………………………………...7

1.3 Особенности формирования холдингов………………………………..12

2. Особенности деятельности холдингов как форма объединения хозяйства

2.1 Нормативно- правовое регулирование деятельности холдингов…....17

2.2 Преимущества и недостатки холдингов………………………………...23

2.3 Особенности финансовой деятельности………………………………...30

Заключение…………………………………………………………………......32

Список использованной литературы………………………………………..35

Введение

Понятия «холдинг» и «холдинговая компания» не являются синонимами, поскольку холдингом называют группу юридических лиц, а холдинговой компанией — основное по отношению к участникам холдинга общество. Холдинговую компанию следует отличать от инвестиционной, так как последняя вкладывает средства в приобретение акций (долей) других обществ с целью извлечения прибыли, а холдинговая компания — с целью получения контроля над их деятельностью. Основным преимуществом образования холдингов является распределение коммерческих рисков, а также возможность продажи бизнеса по частям, поскольку дочерние компании остаются самостоятельными юридическими лицами.

В России, к сожалению, законодательное определение холдинга до сих пор отсутствует. Многострадальный закон "О холдингах" находится на рассмотрении в Государственной думе с 1999 г.; за это время он несколько раз принимался, потом отклонялся, снова обсуждался и дорабатывался, но "воз и ныне там". В проекте закона отражена российская практика фактически действующих холдинговых компаний. На сегодняшний день под холдингом понимается совокупность юридических лиц, связанных между собой отношениями, при которых головная компания управляет деятельностью других компаний, - именно такая трактовка термина дается в законе "Об акционерных обществах".

Целью работы является изучение холдингов с точек зрения разных формулировок. Задачи:

изучить понятие холдинга
выяснить этапы становления и организации холдингов
выявить функции холдингов

Актуальность этой темы проявляется в том, что развитие холдингов в России набирает обороты и современному обществу необходимо понимать, что есть «холдинг».
1.Понятие и особенности деятельности холдинга

1.1 Понятие холдинг

Термин «холдинг» происходит от английского глагола «to hold» — держать, иметь. Поэтому холдинговые компании часто называют «держательскими» организациями, которым принадлежат акции (доли) в уставных капиталах других предприятий. Холдинговые компании широко распространены в зарубежных странах. Понятия "холдинг" и "холдинговая компания" нередко используются в качестве синонимов.

Несмотря на то что термин "холдинг" встречается в действующем законодательстве (например, в Законе о банках, однако до сих пор нет легального определения данного понятия. В известной мере этот пробел восполняется Указом Президента РФ от 16 ноября 1992 г. N 1392 "О мерах по реализации промышленной политики при приватизации государственных предприятий" (в ред. Указа Президента РФ от 26 марта 2003 г. N 370), которым было утверждено Временное положение о холдинговых компаниях, создаваемых при преобразовании государственных предприятий в акционерные общества. Согласно п. 1.1 названного Положения холдинговой компанией признается предприятие, независимо от его организационно-правовой формы, в состав активов которого входят контрольные пакеты акций других предприятий. Предприятия, контрольные пакеты акций которых входят в состав активов холдинговой компании, именуются "дочерние". Видно даже невооруженным глазом, что это определение, страдает рядом существенных недостатков и весьма уязвимо с разных сторон. Во-первых отметим, что по Указу Президента РФ холдинговые компании образуются в процессе приватизации государственных предприятий. В реальной же действительности сфера их распространения далеко выходит за пределы приватизации. Во-вторых, холдинговой компанией является не любая коммерческая организация. С точки зрения ГК РФ (ст. 105, 106) дочерние и зависимые общества могут учреждаться только хозяйственными товариществами или обществами. В-третьих, экономическая и организационная зависимость дочерних (зависимых) обществ от основного (материнского) общества определяется в силу преобладающего участия последнего в их уставном капитале либо в соответствии с заключенным договором, либо иным образом.

Анализ показывает, что холдинги (равно и ФПГ) являются преимущественно объектом экономических исследований. Юристы делают в этом направлении лишь робкие шаги.

Наименование "холдинговая компания" не имеет юридического содержания, поскольку приобрести контрольный пакет акций акционерного общества может любое хозяйственное товарищество или общество, обладающее для этого достаточными средствами и соответствующим интересом. Все достаточно просто: поскольку в Кодексе нет указания на холдинговые компании, постольку они не существуют вообще. Такова логика научных рассуждений.

Однако термин «холдинговая компания» применяется в основном в странах англо-американской правовой системы. В Германии для обозначения аналогичных производственно-хозяйственных комплексов используются термины «концерн» и «консорциум». В законодательстве ФРГ для обозначения таких объединений используется также характерный термин «связанные предприятия».

В составе такой группировки предприятий основное предприятие (материнская компания) имеет возможность через принадлежащий ей пакет акций руководить деятельностью дочерних предприятий. Активы холдинговой компании практически полностью представлены акциями другого юридического лица или лиц. Контроль за деятельностью участников холдинга осуществляется через механизмы корпоративных (акционерных) полномочий. Как правило, холдинговые компании представлены в руководстве своих дочерних компаний, чаще всего в составе совета директоров и ревизионной комиссии.

В мировой практике под холдингом или холдинговой компанией традиционно понимают особый тип компании, которая создается для владения контрольными пакетами акций других компаний в целях контроля и управления их деятельностью. Законодательство Великобритании понимает холдинг как компанию, имеющую экономическую власть над другой компанией и осуществляющую контроль над ней. В законодательстве Германии холдинговая компания рассматривается в качестве господствующего предприятия концерна; последний, в свою очередь, представляет собой объединение самостоятельных предприятий, связанных посредством системы участия, соглашений о финансировании, производственно-технологическом сотрудничестве.

В бизнес-практике многих стран термин «холдинг» часто используется для обозначения не только материнской, а всей совокупности компаний, имеющих холдинговые связи. В доктрине и правоприменительной практике Ирландии холдинг понимают как объединение, включающее в себя холдинговую (основную) компанию и компании, находящиеся под ее контролем. В российском законодательстве под терминами «холдинговая компания» и «холдинг» обычно подразумевают объединение юридических лиц, т.е. единый экономический комплекс, в состав которого входят дочерние общества.

1.2 Виды и типы холдингов

Виды холдингов

В литературе встречаются попытки ряда ученых, используя те или иные критерии, подразделить холдинги на отдельные виды. В зависимости от того, являются ли холдинговые компании исключительно держателями акций других организаций или же наряду с этим сами располагают предпринимательским капиталом, холдинги подразделяются на чистые и смешанные. Чистые холдинги, не осуществляя прямо производственно-хозяйственных функций, координируют и направляют деятельность участников холдинга из единого административного центра. Такой вид холдинговой компании - более предпочтительный, чем смешанный, он в большей степени соответствует природе и основным целям холдинга. В смешанном холдинге (наряду с контролем за деятельностью дочерних и зависимых обществ) основное (преобладающее) общество осуществляет самостоятельную предпринимательскую деятельность.

По системе участия (контроля) холдинги можно подразделить на перекрестный (при котором предприятия владеют контрольными пакетами акций друг друга .Такая форма холдингов характерна для Японии, где банк владеет контрольным пакетом акций предприятия, а оно обладает контрольным пакетом акций банка. Таким образом, происходит сращивание финансового и промышленного капитала, что, с одной стороны, облегчает предприятию доступ к финансовым ресурсам, имеющимся у банка, а с другой стороны, дает банкам возможность полностью контролировать деятельность дочерних предприятий, предоставляя им кредиты ) и классический (в котором головная компания осуществляет контроль над дочерними фирмами в силу своего преобладающего участия в уставном капитале. Дочерние предприятия, как правило, не владеют акциями головной компании, хотя абсолютно исключить такую возможность нельзя. В ряде случаев они имеют мелкие пакеты акций материнской компании).

С учетом сферы применения холдинговые компании представляется возможным классифицировать на холдинги в промышленности, капитальном строительстве и т.д. Особое место в этом ряду занимает банковский холдинг. Например, в Законе о банках банковским холдингом признается не являющееся юридическим лицом объединение юридических лиц с участием кредитной организации (кредитных организаций), в котором юридическое лицо, не являющееся кредитной организацией (головная организация банковского холдинга), имеет возможность прямо или косвенно (через третье лицо) оказывать существенное влияние на решения, принимаемые органами управления кредитной организации (кредитных организаций). При этом под существенным влиянием в целях настоящего Закона понимаются возможность определять решения, принимаемые органами управления юридического лица, условия ведения им предпринимательской деятельности по причине участия в его уставном капитале и (или) в соответствии с условиями договора, заключаемого между юридическими лицами, входящими в состав банковской группы и (или) в состав банковского холдинга, назначать единоличный исполнительный орган и (или) более половины состава коллегиального исполнительного органа юридического лица, а также возможность определять избрание более половины состава совета директоров (наблюдательного совета) юридического лица (ст. 4).

Закон о банках проводит разграничения между понятиями "банковский холдинг" и "банковская группа". Последнее понятие представляет собой объединение кредитных организаций, в котором одна (головная) кредитная организация оказывает прямо или косвенно (через третье лицо) существенное влияние на решения, принимаемые органами управления другой (других) кредитной организации (кредитных организаций).

Интересна практика создания банковских холдинговых компаний в США. В соответствии с федеральным законодательством и законодательством штатов (например, штата Делавэр), если какая-либо компания контролирует менее 5% голосующих акций банка, то такой контроль вообще не принимается во внимание. При владении акциями от 5 до 25% степень контроля квалифицируется регулирующими органами, а при владении более 25% голосующих акций банка компания считается банковским холдингом.

Состав банковского холдинга включает в себя и кредитные организации, и компании, деятельность которых близко примыкает к банковской, и специализированные организации (лизинговые, ипотечные и др.).

В Российской Федерации холдинговые компании можно подразделить на холдинги, образованные в процессе приватизации государственных предприятий, и холдинги, не имеющие отношения к приватизации. В качестве примера холдинговых компаний, созданных в процессе приватизации, сошлемся на постановление Правительства РФ "Об учреждении лесопромышленных холдинговых компаний" от 21 декабря 1993 г. N 1311. В нем содержится поручение Госкомимуществу РФ учредить в установленном порядке лесопромышленные холдинговые компании и внести в их уставные капиталы остающиеся в федеральной собственности пакеты акций акционерных обществ. В названном постановлении предусмотрен также ряд других мер экономического (финансового) и организационного характера.

Важно подчеркнуть, что холдинговые компании, образованные в процессе приватизации государственных предприятий, были созданы и действуют до сих пор по нормам приватизационного законодательства. Отличительная их особенность - создание холдинговых компаний в волевом (распорядительном) порядке.

Типы холдингов

Помимо простых холдингов, представляющих собой одно материнское общество и одно либо несколько контролируемых им дочерних обществ, существуют и более сложные холдинговые структуры, в которых дочерние общества сами выступают в качестве материнских компаний по отношению к другим компаниям. При этом материнская компания, стоящая во главе всей структуры холдинга, именуется холдинговой компанией.

В зависимости от способа установления контроля головной компании над дочерними фирмами выделяют:

имущественный холдинг, в котором материнская компания владеет контрольным пакетом акций дочерней;
договорной холдинг, в котором у головной компании нет контрольного пакета акций дочернего предприятия, а контроль осуществляется на основании заключенного между ними договора.

В зависимости от видов работ и функций, которые выполняет головная компания, различают:

чистый холдинг, в котором головная компания владеет контрольными пакетами акций дочерних предприятий, но сама не ведет никакой производственной деятельности, а выполняет только контрольно-управленческие функции;
смешанный холдинг, в котором головная компания ведет хозяйственную деятельность, производит продукцию, оказывает услуги, но при этом выполняет и управленческие функции по отношению к дочерним предприятиям.

С точки зрения производственной взаимосвязи компаний выделяют:

интегрированный холдинг, в котором предприятия связаны технологической цепочкой. Данный тип холдингов получил широкое распространение в нефтегазовом комплексе, где под руководством головной компании объединены предприятия по добыче, транспортировке, переработке и сбыту продукции;
конгломератный холдинг, который объединяет разнородные предприятия, не связанные технологическим процессом. Каждое из дочерних предприятий ведет свой бизнес, ни в коей мере не зависящий от других «дочек».

В зависимости от степени взаимного влияния компаний различают:

классический холдинг, в котором головная компания контролирует дочерние фирмы в силу своего преобладающего участия в их уставном капитале. Дочерние предприятия, как правило, не владеют акциями головной компании, хотя абсолютно исключить такую возможность нельзя. В ряде случаев они имеют мелкие пакеты акций материнской компании;
перекрестный холдинг, при котором предприятия владеют контрольными пакетами акций друг друга. Такая форма холдингов характерна для Японии, где банк владеет контрольным пакетом акций предприятия, а оно обладает контрольным пакетом акций банка. Таким образом, происходит сращивание финансового и промышленного капитала, что, с одной стороны, облегчает предприятию доступ к финансовым ресурсам, имеющимся у банка, а с другой стороны, дает банкам возможность полностью контролировать деятельность дочерних фирм, предоставляя им кредиты».

1.3 Особенности формирования холдингов

В Российской Федерации существуют следующие способы создания холдинговых компаний: а) в процессе приватизации государственных предприятий; б) в ходе реорганизации юридических лиц в форме выделения и разделения; в) путем приобретения контрольного пакета голосующих акций в акционерном обществе; г) в силу преобладающего участия в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью; д) посредством заключения между материнской компанией и зависимыми (дочерними) обществами договора; е) иные способы, дающие возможность принимать обязательные решения для зависимых и дочерних обществ. Остановимся на некоторых из них более подробно.

Реорганизация юридических лиц в соответствии с ГК РФ (ст. 57) является с одной стороны основанием для прекращения одного лица (лиц), с другой - основанием для возникновения других (новых) лиц. Сама по себе реорганизация, на наш взгляд, вряд ли служит способом создания холдинговых компаний. Здесь должны быть соблюдены и иные требования, предъявляемые к холдингам. В частности, в уставе реорганизованных коммерческих организаций необходимо предусмотреть возможность контроля какой-либо организации в деятельности и управлении другой. Без этой "добавки" нет и не может быть холдинговой компании в ходе реорганизации юридических лиц.

Приобретение контрольного пакета акций акционерных обществ - наиболее распространенный способ создания холдинговых компаний. На практике возникает вопрос: что понимается под контрольным пакетом голосующих акций? Российское законодательство, включая и ГК РФ, сохраняет по этому поводу глубокое молчание. И вновь на помощь приходит Указ Президента РФ от 16 ноября 1992 г. N 1392, в котором под "контрольным пакетом акций" понимается любая форма участия в капитале предприятия, которая обеспечивает безусловное право принятия или отклонения определенных решений на общем собрании его участников (акционеров, пайщиков) и в органах его управления. Решения о наличии контрольного пакета акций принимаются антимонопольным органом с учетом конкретных особенностей учредительных документов и структуры капитала предприятий. Однако данная формулировка небезупречна во многих отношениях. Так, непонятно, о какой степени участия в капитале другого предприятия идет речь в названном Указе с тем, чтобы обеспечить принятие соответствующих решений.

В литературе справедливо отмечается, что размер доли в уставном капитале дочернего или зависимого общества предопределяется многими обстоятельствами, в том числе структурой капитала и положениями устава общества. Отечественный и мировой опыт показывает, что для осуществления эффективного контроля над деятельностью и управлением дочерних и зависимых обществ достаточно иметь контрольный пакет акций, который может быть значительно меньше 50%. В виду распыленности акций среди большего числа акционеров осуществлять контроль возможно, обладая при этом гораздо меньшим процентом акций акционерного общества. Практике известны случаи, когда контрольный пакет составлял несколько процентов уставного капитала.

Специалисты в области управления (менеджмента) выделяют не только контрольный, но блокировочный пакет акций. Последний позволяет держателям акций в случае необходимости "блокировать" нежелательные решения общего собрания акционеров. Но это уже другой вопрос, выходящий за пределы рассматриваемой проблемы.

Холдинговые компании могут быть образованы посредством заключения договора между материнской компанией и дочерними (зависимыми) обществами. Причем изначально образование холдинга, условия взаимодействия и взаимозависимости между его участниками определяются договором. Какова юридическая природа данного договора? Этот и другие вопросы не получили нормативного закрепления ни в ГК РФ, ни в иных федеральных законах.

Любопытна в этой связи норма (§ 291) Закона ФРГ об акционерных обществах от 6 сентября 1965 г., в соответствии с которой в особую группу выделяются так называемые предпринимательские договоры. Если акционерное общество или акционерная коммандита подчиняет руководство своего общества другому предприятию, то имеет место договор подчинения. Когда компания обязуется отчислить свою прибыль другому предприятию, заключается договор отчисления прибыли. С точки зрения Закона не является договором подчинения соглашение, по которому независимые друг от друга предприятия подчиняются единому руководству, если при этом одно из них не становится зависимым от другого, заключившего договор предприятия.

Российское законодательство устанавливает ряд ограничений в сфере создания холдинговых компаний. Так, в силу утвержденного Указом Президента РФ Временного положения о холдинговых компаниях, создаваемых при преобразовании государственных предприятий в акционерные общества, не допускается создание холдинговой компании, владеющей контрольными пакетами акций предприятий, совокупная доля которых на федеральном или местном рынке определенной группы однородных или взаимозаменяемых продуктов составляет более 35%, либо предприятий, которые в совокупности реализуют третьим лицам более 35% общего объема однородных или взаимозаменяемых продуктов, производимых предприятиями, ранее входившими в концерн (корпорацию, союз, ассоциацию или иное объединение предприятий) или подведомственными одному органу государственного управления.

Письмо Госкомимущества РФ от 17 октября 1994 г. N ПМ-35/8814 (п. 1) гласит: "Не допускается совмещение финансово-промышленной группы (ФГП) со статусом холдинговой компании". Вместе с тем такой запрет в настоящее время не законен. Закон о ФПГ предусматривает возможность создания финансово-промышленной группы по типу холдинга.

Встречаются и другие ограничения. Временное положение о холдинговых компаниях (п. 2.4) запрещает создавать холдинги в следующих сферах деятельности (отраслях): торговле товарами производственно-технического назначения (материально-техническое снабжение) и потребительскими товарами; сельскохозяйственном производстве, переработке сельскохозяйственной продукции и производственно-техническом обеспечении сельского хозяйства; общественном питании и бытовом обслуживании населения; транспорте (кроме железнодорожного, трубопроводного транспорта и предприятий, осуществляющих исключительно международные перевозки). Правда, при этом надо учитывать, что Временное положение о холдинговых компаниях носит не только временный характер, но и применяется при создании холдингов в процессе приватизации государственных предприятий. Следовательно, за пределами приватизации указанные ограничения не действуют.

Система участия (контроля) - это экономическая, организационная и правовая модели взаимоотношений между участниками холдинговой компании. Выделяется несколько уровней такого взаимоотношения. Первый уровень связан с фигурой материнской компании (основное, преобладающее общество); второй - уровень дочерних и зависимых обществ; третий - уровень внучатых компаний. Например, последние учреждаются за счет капитала, принадлежащего компании второго уровня. Количество уровней можно было бы продолжить.

В практическом плане интересна модель "центров прибыли", разработчиками которой являются ученые-экономисты. В названных центрах формируется большая часть доходов холдинга. Центры обычно совпадают с крупнейшими дочерними фирмами холдинга. Также выделяют центры затрат и центры финансовой ответственности. Например, центры затрат контролируют затраты в отдельных подразделениях холдинга. Однако важно перевести эти и другие экономические решения в плоскость правового регулирования. Как показывает практика, сделать это не всегда возможно.

Проблема холдинговых компаний - сложная и малоисследованная в юридической науке, а потому она с нетерпением ждет своего исследователя. В порядке постановки можно указать на такие вопросы, как управление холдинговой компанией, учет и распределение прибыли, консолидированный учет, баланс и налогообложение.

2.Особенности деятельности холдингов как формы объединения хозяйственных обществ

2.1 Нормативно-правовое регулирование деятельности холдингов

Высшую юридическую силу в системе законодательных актов, регулирующих предпринимательскую деятельность, имеет Конституция РФ. Конституция РФ во главу угла ставит принцип свободы экономической деятельности (ч. 1 ст. 8), позволяющий осуществлять предпринимательскую деятельность в любых дозволенных российским законодательством формах. Указанный принцип в сочетании с принципом многообразия форм собственности и обеспечения их равной защиты (ч. 2 ст. 8 Конституции РФ) создает для предпринимателей возможность свободного выбора форм интеграции бизнеса в пределах, не противоречащих действующему законодательству и не ограничивающих прав и законных интересов других субъектов.

Особенностью правового обеспечения деятельности холдингов в России является тот факт, что только отдельные законодательные акты посвящены собственно правовому регулированию организации и деятельности холдинговых объединений, так или иначе раскрывая или упоминая о них в самом тексте. Другие нормативные акты регламентируют отношения экономической зависимости между формально самостоятельными участниками посредством регулирования правового положения основного и дочерних хозяйственных обществ (гражданское законодательство), взаимозависимых лиц (налоговое законодательство), группы лиц (антимонопольное законодательство), консолидированной группы налогоплательщиков (законодательство о бухгалтерском учете). Преобладающее большинство нормативных актов принадлежит ко второй группе. При этом, как подчеркивалось выше, эти документы противоречивы, непоследовательны, не имеют единого понятийного аппарата и страдают отсутствием хорошей юридической техники.

Кодифицированными федеральными законами, регулирующими холдинговые отношения, являются ГК РФ (ст. 105, 106), НК РФ (ст. 20, 40, 251). Правовому регулированию холдинговых объединений посвящены нормы федеральных законов "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках", "О финансово-промышленных группах", ставшие предметом настоящего исследования.