Хозяйственный договор. 2

? ОГЛАВЛЕНИЕ

ВВЕДЕНИЕ 

Предпринимательская деятельность натерритории Республики Беларусь осуществляется посредством совершениягражданско-правовых сделок, так как в процессе осуществления предпринимательскойдеятельности субъекты хозяйствования производят продукцию, осуществляют еереализацию, оказывают различного рода услуги, выполняют работы и осуществляютиную деятельность, связанную с предпринимательством.

В процессе совершения сделки и осуществленияфактических действий, направленных на установление прав и обязанностей,субъекты хозяйствования достигают соглашении  об их установлении, котороеназывается договором, универсальным правовым средством, используемым дляпридания соглашению сторон юридической силы.

Договор — одна из наиболее древнихправовых конструкций. Ранее его в истории складывавшегося обязательственногоправа возникли только деликты.

Развитие различных форм общения междулюдьми выдвинуло потребность в предоставлении им возможности по согласованной сторонами воле использовать предложенные законодателемили самим создать правовые модели. Такими моделями и стали договоры.

В условиях развивающихся рыночных отношений договор, – наиболее частовстречающийся и экономически наиболее значительное основание возникновения обстоятельств.

1 ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ О ДОГОВОРЕ

1. Понятие договора. Классификация договоров

В процессе совершения сделки и осуществления фактических действий, направленных на установление прав и обязанностей, субъекты хозяйствования достигают соглашения об их установлении, которое называется договором, универсальным правовым средством, используемым для придания соглашению сторон юридической силы.

Определение понятия "договор" закреплено в норме ст. 390 ГКГражданского кодекса  Республики Беларусь (далее – ГК Республики Беларусь, Гражданский кодекс, Кодекс), согласно которой договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей [2].

Термином "договор" в юридической литературе обозначают юридический факт, с которым правовые нормы связывают возникновение правоотношений между субъектами хозяйствования, и юридический документ, в котором фиксируются права и обязанности субъектов правоотношения, именуемого именуемыйтакже договорным обязательством[7].

Договор как юридический факт должен соответствовать требованиям, установленным правовыми нормами. При заключении хозяйственного договора должен соблюдаться принцип "свободы договора". В ст.391 ГК Республики Беларусь, согласно которой граждане и юридические лица свободны в заключении договора, ;стороны могут заключать договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законодательством (смешанный договор), Условия договора определяются по усмотрению сторон в порядке и пределах, предусмотренных законодательством [2].

Классификация гражданско-правовых договоров осуществляется по признакам, общим для всех сделок, и признакам, свойственным только договорам.

1. Так, в зависимости от того, с какого момента договор считается заключенным (с момента достижения соглашения или передачи вещи), договоры, как и сделки, подразделяются на консенсуальныеиреальные.

2. По соотношению прав и обязанностей сторон в договоре различают также односторонние и двусторонниедоговоры. Односторонними считаются договоры, в которых одна сторона только имеет права, а вторая – только несет обязанности. Примером одностороннего договора может служить договор дарения. В двустороннемдоговоре права и обязанности принадлежат всем сторонам, т.е. каждая сторона является и должником, и кредитором. Основную массу гражданско-правовых договоров составляют двусторонние договоры (купли-продажи, подряда, аренды арендаи др.).

3. По возможности получить встречное удовлетворение договоры делятся на возмездные и безвозмездные (ст.393 ГК). Договор являетсявозмездным, если за исполнение своих обязанностей сторона должна получить плату или иное встречное предоставление. В безвозмездном договоре исполнение его одной стороной не влечет встречного предоставления от другой стороны, как, например, в договоре дарения (п.1 ст.543 ГК). Договор предполагается возмездным, если иное не вытекает из законодательства, содержания или существа договора.

4. Обычно права и обязанности по договору приобретают сами стороны. Такие договоры можно назвать договорами в пользу их участников. В противоположность им закон выделяет договоры в пользу третьего лица[2, (ст.400 ГК).]. По договору в пользу третьего лица должник обязан произвести исполнение не кредитору, а третьему лицу, имеющему право требовать от должника исполнения обязательства в свою пользу. Пример договора в пользу третьего лица – договор страхования жизни, по которому после смерти застрахованного право требовать страховое обеспечение приобретает указанное в договоре лицо. Договором в пользу третьего лица является также внесение вклада в банк на имя другого лица, становящегося вкладчиком. Однако не обязательно, чтобы третье лицо было прямо указано в договоре.

В подобном случае Не не допускается, если иное не предусмотрено законодательством или договором, расторжение или изменение сторонами заключенного договора без согласия третьего лица с момента выражения третьим лицом должнику намерения воспользоваться своим правом (извещение должника о своем праве, предъявление требования об исполнении и т.д.). В то же время должник вправе выдвигать против требования третьего лица возражения, которые он мог выдвинуть против кредитора.

По договору в пользу третьего лица право третьего лица возникает независимо от его согласия, и оно может отказаться от своего права. В случае отказа третьего лица от предоставленного договором права данным правом может воспользоваться кредитор (лицо, заключившее договор), если это не противоречит законодательству и договору. Например, при отказе лица от внесенного на его имя вклада, право требовать выдачи вклада имеет внесшее вклад лицо[11].

5. В зависимости от характера юридических последствий выделяют окончательные (основные) и предварительные договоры. Окончательными (основными) именуются договоры, непосредственно порождающие права и обязанности сторон по перемещению тех или иных благ. Предварительные договоры создают лишь обязанность заключить в будущем договор о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг (основной договор) на условиях, предусмотренных предварительным договором ([2, п.1 ст.399 ГК]).

6.Публичные договоры.

Публичным признается договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится (розничная торговля, прокат, бытовой подряд, перевозка транспортом общего пользования, хранение вещей в камерах хранения транспортных организаций, услуги связи, энергоснабжение, медицинское, гостиничное обслуживание и т.п.) (ст.396 ГК).

Для публичного договора характерны следующие особенности:

• договор заключается только коммерческой организаций;
• деятельность коммерческой организации по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг является публичной и осуществляется в отношении каждого, кто к ней обратится;
• при заключении договора коммерческая организация не вправе, по общему правилу, оказывать предпочтение одному лицу перед другим;
• цена товаров, работ, услуг, а также другие условия договора устанавливаются одинаковыми для всех, кроме случаев предоставления по законодательству льгот отдельным категориям потребителей;
• при наличии возможности предоставить потребителю соответствующие товары (работы, услуги) коммерческая организация не вправе отказать в заключении договора;
• в случае необоснованного уклонения коммерческой организации от заключения публичного договора другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор, а также возмещении причиненных убытков.

В предусмотренных законодательными актами случаях Правительство Республики Беларусь может издавать правила, обязательные для сторон при заключении и исполнении публичных договоров (типовые договоры, положения и т.д.). Условия публичного договора, не соответствующие этим правилам, а также требованиям об одинаковых для всех потребителей цене и иных условиях договора, являются ничтожными.

7. По способу определения условий договора можно выделить договоры с взаимосогласованными условиями и договоры присоединения. В отличие от первых, где условия согласовываются всеми сторонами, в договорах присоединения условия определяются одной из сторон в формулярах или иных стандартных формах и принимаются другой стороной только путем присоединения к предложенному договору в целом (п.1 ст.398 ГК).

Договоры присоединения обычно используются коммерческими организациями в отношениях со своими потребителями (например, при перевозке, бытовом обслуживании). В п.2 ст.398 ГК предусматриваются правовые средства защиты присоединившейся к договору стороны, которая вправе потребовать расторжения или изменения договора, если договор присоединения заключен на невыгодных или менее выгодных по сравнению с обычно заключаемыми договорами условиях. Однако это правило не применяется, когда к договору присоединяется лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность, которое должно быть более осмотрительным и предполагать риск от своей деятельности [2].

2. Хозяйственный договор: понятие и признаки

Встатье 13 КонституцииРеспубликиБеларусьзакреплено: «Государствопредоставляетвсемравныеправадляосуществленияхозяйственнойиинойдеятельности, кромезапрещеннойзаконом, игарантируетравнуюзащитуиравныеусловиядляразвитиявсехформсобственности. Государствогарантируетвсемравныевозможностисвободногоиспользованияспособностейиимуществадляпредпринимательскойиинойнезапрещеннойзакономэкономическойдеятельности»[1].

Долгое время в гражданском праве все договоры подразделялись на две большие группы: общегражданские и хозяйственные. Затем в гражданском законодательстве все чаще стало употреблять понятие «предпринимательский договор» [8].

В нормативных актах отсутствует легальное определение «хозяйственного договора», используется только термин «договор» Так, п.1. ст. 390 ГК под договором понимает соглашение двух или несколько лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей. Большинство ученых Беларуси, отталкиваясь от данного определения, оговаривается, что данный договор используется или заключается в сфереосуществления предпринимательской деятельности и является разновидностью гражданско-правового договора.

Например, Сидорчук В.К. определяет хозяйственный договор как «соглашение двух или нескольких субъектов хозяйствования, направленное на установление, изменение или прекращение прав и обязанностей в процессе осуществления хозяйственной деятельности. Хозяйственный договор является разновидность гражданско-правовой сделки» [13].

По мнению Каменкова В.С., «хозяйственный договор – это договор, устанавливающий отношения, возникающие в сфере осуществления гражданами и юридическими лицами предпринимательской (хозяйственной) деятельности, его заключение либо непосредственно направлено на достижение поставленных перед ними целей, либо способствует их достижению» [9].

С точки зрения Филлипчик Р., « хозяйственный договор – это соглашение между двумя и более субъектами хозяйствования о производстве услуг по поставке, перевозке, изготовлению продукции и товаров, в котором одна сторона всегда выступает в качестве заказчика, а другая – в качестве исполнителя( исключение составляет договор о совместной хозяйственной деятельности)» [15].

Термин «договор» употребляется в хозяйственном праве Республики Беларусь в различных значениях:

1. Договор как волевой акт, то есть взаимное соглашение двух и более сторон. Именно волевые действия составляют сущность любого договора.
2. Договор как юридический факт, который порождает, изменяет или прекращает права и обязанности субъектов хозяйствования.
3. Договор как обязательство, возникающее на основе соответствующего договора. Понятие «договор» не тождественно понятию «обязательство». Обязательство – более широкое понятие, в основе которых могут лежать и внедоговорные обстоятельства. Договор – лишь одно из оснований возникновения обязательств.
4. Договор как документ, фиксирующий соглашение сторон и состоит из условий этого соглашения и других реквизитов.
5. Договор как правоотношение между двумя или больше субъектами, содержанием которых является передача имущества, выполнение работы, предоставление услуги.
6. Договор как регулятор конкретных хозяйственных отношений между субъектами хозяйственной деятельности, условия действия которого устанавливают сами субъекты [12].

Отличительными признаками хозяйственного договора являются:

• Особый субъективный состав. Субъектами хозяйственного договора являются юридические лица всех форм собственности и индивидуальные предприниматели.  В договоре они выступают в качестве экономически обособленных, самостоятельных и юридически равных партнёров, независимо от форм собственности, ведомственной подчинённости и властной зависимости. Следует согласиться с мнением  М.И. Брагинского, который считает, что хозяйственными признаются только те договоры, которые заключены между организациями, независимо от того, являются ли они государственными или общественными. Если хотя бы одним контрагентом является гражданин, договор в круг хозяйственных не входит. (8,с.8).Полагаем, что участие в договоре гражданина (физического лица) исключает такой договор из числа хозяйственных;.
• Возмездный характер. Характерной особенностью хозяйственных договоров является возмездность договора, в отличии отличиеот них гражданско-правовые договорыа бывают как возмездныевозмездными, так и безвозмезднымие;.
• Цель заключения хозяйственного договора. В основном она связана с получением прибыли, а не с семейным, бытовым или личным потреблением.

Сидорчук В.К. указывает, что данная цель «может быть как прямой, так и косвенной. Исходя из этого, хозяйственными будут являться договоры как непосредственно направленные на достижение поставленной перед субъектом хозяйствования цели получения прибыли (договоры купли-продажи, поставки и т.д.), так и договоры, заключение которых служит достижением этой цели опосредованно, поскольку обеспечивает нормальное течение производственно-хозяйственной деятельности. К числу последних можно отнести договоры аренды помещений, договоры перевозки грузов, кредитных договоров и т.п.» [13] .;

• Повышенная ответственность за неисполнение условий хозяйственного договора. Сюда можно отнести взыскание неустойки, убытков, упущенной выгоды;.
• Подведомственности Подведомственностьспоров. Споры между субъектами хозяйствования рассматриваются хозяйственными (эфкономическими) судами.
• Свобода в заключении договора. Заключается в выборе контрагентов, определении предмета и других условий договора, а также в определении прав и обязанностей по нему. Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена законодательством или добровольно принятым обязательством (ст.391 ГК). В хозяйственном обороте свобода договора может быть ограничена условиями о заключении договора в обязательном порядке (поставка товаров для государственных нужд), законодательством о публичных договоров и договорах присоединения, при заключении договоров на торгах;
• Форма заключения договора. В соответствии со ст. 162 Гражданского Кодекса Республики Беларусь сделки юридических лиц между собой и с гражданами заключаются в простой письменной форме, если законодательством для конкретного вида договора не предусмотрена нотариальная форма его заключения.

Исходя из вышеизложенного, хозяйственный договор – это соглашение двух и более лиц, направленное на возникновение, изменения или прекращение гражданских прав и обязанностей в процессе осуществления хозяйственной деятельности. Хозяйственный договор заключается только между субъектами хозяйствования поп поводу объектов, обеспечивающих их предпринимательскую деятельность.

2. УСЛОВИЯ ХОЗЯЙСТВЕННОГО ДОГОВОРА И ЕГО СОДЕРЖАНИЕ

1. Содержание хозяйственного договора

Понимание содержания договора зависит от значения, в котором употребляется термин «договор». Если под договором понимается правоотношение, то содержание в этом случае выражается в правах и обязанностях сторон. При обозначении термином «договор» документа его содержанием будут являться пункты, описывающие условия договора. В то же время, понимая под договором юридический факт, содержанием договора являются условия договора, на которых достигнуто соглашение сторон [14].

Определяются  условия договора по усмотрению сторон, но в порядке и в пределах, определённых ст. 391 Гражданского Кодекса.

В процессе заключения договора формируются его условия, которые и образуют содержание договора. Всякий договор начинается с преамбулы, в которой должны быть указаны вступающие в него субъекты и лица, действующие от их имени. Главная проблема здесь состоит в том, что эти лица должны обладать надлежащими полномочиями для вступления в договор. Если окажется, что полномочия кого-либо из них ограничены и лицо, подписывая договор, вышло за пределы этих ограничений, сделка может быть признана судом недействительной. Так, согласно статьи ст.175 Гражданского Кодекса, если полномочия на совершение сделки ограничены договором либо полномочия органа юридического лица – его учредительными документами, по сравнению с тем, как они определены в доверенности, в законодательстве либо как они могут считаться очевидными из обстановки, в которой совершается сделка, и при ее совершении такое лицо или орган вышли за пределы этих ограничений, сделка может бытьпризнана судом недействительной по иску лица, в интересах которого установлены ограничения.

Последующие пункты договора обычно включают такие условия, как:

1. Предмет договора. Предметом договора является то, на получение чего направлены интересы сторон договора. В зависимости от группы, к которой относится заключаемый договор, его предметом может быть имущество, результат   выполненной работы, оказываемая услуга, условия и цель осуществления совместной деятельности; Например?
2. Права и обязанности сторон;. Например?
3. Стоимость и порядок осуществления расчётов;. Например?
4. Особые условия договора;. Например?
5. Ответственность сторон;. Например?
6. Изменение, расторжение и прекращение договора;. Здесь хорошо сослаться на Кодекс и указать хотя бы несколько оснований для изменения, расторжения или прекращения договора.
7. Конфиденциальность;
8. Разрешение споров;
9. Обстоятельства непреодолимой силы;
10. Срок действия договора;
11. Адреса и реквизиты сторон;
12. Подписи сторон.

Понятно, что в конкретном договоре в зависимости от его специфики условия могут располагаться в ином порядке и в других комбинациях.

В юридической литературе обычно выделяют существенные, обычные и случайные условия договора. 

Существенные условия, т.е. те условия, при отсутствии которых договор считается незаключенным. К ним относятся:

- условия о предмете;

- условия, которые названы в  качестве существенных в законодательстве  для договоров данного вида;

- условия, которые определены как  существенные самими сторонами  при заключении договора или  по заявлению одной из сторон, и при этом между сторонами достигнуто соглашение;

- условия, которые вытекают из  сущности существадоговора данного вида.

Обычные условия – условия договора, установленные правовыми нормами, не требующие их согласования сторонами и автоматически вступающие в действие с момента заключения договора. Такие условия не подлежат отдельному согласованию сторонами, поскольку подчинение договора этим условиям подтверждается самим фактом его заключения. Их отсутствие в договоре не влияет на решение вопроса заключен договор или нет. Например, обязанность должника возместить причиненные убытки. К числу обычных следует относить условия о цене и сроке исполнения договора, если они не названы в законодательстве существенными применительно к определенным договорам и ни одна из сторон не заявила о необходимости достижения соглашения по этим условиям.

Случайные условия – условия, которые включаются в договор по соглашению сторон, поскольку одна из них требовала этого с тем, чтобы урегулировать отношения сторон по данному условию иначе, чем это предусмотрено диспозитивной нормой законодательства. В отличие от существенных, отсутствие в договоре случайных условий не влияет на признание его заключенным. Однако случайные условия могут приобрести характер существенных, если по поводу них последовало предложение одной из сторон о включении в договор [7].

2. Существенные условия хозяйственного договора

Существенными признаются условия хозяйственного договора, без которых он считается незаключенным. То есть, для того, чтобы договор считался заключенным, должно быть достигнуто соглашение по всем существенным условиям, а также придание этому договору соответствующей формы.

Согласно п.3 постановления Пленума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 16 декабря 1999 года №16 ( в ред. от 10.07.2009г.) «О применении норм Гражданского кодекса Республики Беларусь, регулирующих заключение, изменение и расторжение договора» существенными являются:

- условия о предмете  договора (п.1 ст. 402 Гражданского Кодекса). Предметом договора является  имущество, которое одна сторона  обязуется передать другой стороне (товар в договоре купли-продажи), имущественные права (право аренды  какого-либо имущества); работы (в  договоре подряда); услуги ( в договоре  перевозки); исключительные права ( в авторских договорах) и .т.д. если  предмет договора сторонами не  согласован, то договор считается  незаключенным.

- иные условия (цена, сроки исполнения, количество, местонахождение имущества, его состав, пределы использования имущества и др.), которые могут быть отнесены к существенны в случаях, если они:

1. Названы в качестве  таковых в законодательстве для  договоров данного вида (например, наименование и количество товара  для договора купли-продажи (ст.425 Гражданского Кодекса) или цена  товара, порядок, сроки и размер платежей по договору купли-продажи в кредит с условием о рассрочке платежей (ст.459 Гражданского Кодекса) и др.).

В Гражданском Кодексе для договора страхования и договора доверительного управления имущество существенным условиям посвящены отдельные статьи (ст.832 «Существенные условия договора страхования», ст.899 «Существенные условия договора доверительного управления имуществом»).

Например, в отношении договора имущественного страхования, в законе также четко определены существенные условия. Так, согласно п.1 ст. 823 Гражданского Кодекса при заключении договора имущественного страхования должно быть достигнуто соглашение:

1) об определенном имуществе  либо ином имущественном интересе, являющемся объектом страхования;

2) о характере события, на случай наступления которого  осуществляется страхование (страхового  случая);

3) о размере страховой  суммы (лимит ответственности);

4) о сумме страхового  взноса (страховой премии) и сроках  его уплаты;

5) о сроке действия  договора.

В некоторых случаях существенные условия договора указаны в содержаниях статей Гражданского Кодекса. Например, согласно ст. 525 и ст.526 Кодекса в договоре продажи недвижимости должны быть указаны данные, позволяющие определенно установить недвижимое имущество, подлежащее передаче покупателю по договору, в том числе данные, определяющие расположение недвижимости на соответствующей земельном участке либо в составе другого недвижимого имущества. При отсутствии этих данных в договоре условие о недвижимом имуществе, подлежащем передаче, считается не согласованным сторонами, а соответствующий договор не считается заключенным. Договор продажи недвижимости должен предусматривать цену этой недвижимости. При отсутствии согласованного сторонами в письменной форме условия о цене недвижимости договора о ее продаже считается незаключенным.

Хозяйственный суд г. Минска своим решением отказал СООО «А» в иске к ООО «Б» об установлении факта ничтожности сделки. Из п.1 договора вытекает, что цена договора определена как цена за объект в целом, в стоимость которого входит стоимость материалов, проектно-сметной документации, заключений, согласований и выполненных на объекте работ (услуг) и т.д. Кроме того, в цену договора включены также понесенные ответчиком иные затраты, связанные со строительством объекта. В заключенном между сторонами договоре определено лишь местонахождение незавершенного строительством административного здания. Вместе с тем сведения относительно метража, этажности объекта и другие данные, индивидуализирующие недвижимость, в договоре не определены.

Таким образом, суд установил, что в договоре стороны не определили условия о предмете договора, направленного на отчуждение недвижимости, ввиду чего в силу п.1 ст. 402 Гражданского Кодекса такой договор не может считаться заключенным[?].

Также существенными являются условия, которые названы как существенные в законах и иных правовых актах для договоров данного вида.

Постановление Пленума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 15.02.2012 г. (в ред. от 19.09.1012 г.) №1 «О некоторых вопросах рассмотрения споров, вытекающих из арендных правоотношений», даны следующие разъяснения в отношении существенных и иных условий аренды:

• О данных, позволяющих определенно установить имущество, подлежащее передаче арендатору в качестве объекта аренды (п.3 ст.578 Гражданского Кодекса);
• О размере арендной платы, за исключение случаев, установленных законодательством;
• О сроках уплаты арендной платы по договору аренды недвижимого имущества (за исключением торговых мест), находящегося в государственной собственности.

2. Определены как существенные самими сторонами при заключении договора или по настоянию одной из сторон и при этом между сторонами достигнуто соглашение. Например, при заключении договора купли-продажи покупатель может потребовать согласовать условие о доставке товара продавцом, и такое условие становится существенным условием договора купли-продажи, без которого данный договор купли-продажи не может быть заключен.

По мнению Каменкова В.С., это так называемые субъективные существенные условия, зависящие от воли сторон, т.е. условия, при отсутствии которых конкретная сторона (стороны) не желает заключения данного договора. Данные условия не должны противоречить законодательству. Обычно они отражают каких-либо характерные особенности взаимоотношений сторон или представляют определенный интерес для одной из них. Так, стороны договора поставки могут предусмотреть в договоре обязанность поставщика информировать покупателя об отгрузке товаров, обязанность покупателя сообщить о получении товара, обязанность покупателя вывезти товар своим транспортом и т.п. [10].