Полное товарищество

МИНИСТЕРСТВО  ОБРАЗОВАНИЯ И НАУКИ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

ФИЛИАЛ

ФЕДЕРАЛЬНОГО  ГОСУДАРСТВЕННОГО БЮДЖЕТНОГО

  ОБРАЗОВАТЕЛЬНОГО  УЧРЕЖДЕНИЯ

ВЫСШЕГО ПРОФЕССИОНАЛЬНОГО  ОБРАЗОВАНИЯ

«РОССИЙСКИЙ ГОСУДАРСТВЕННЫЙ СОЦИАЛЬНЫЙ УНИВЕРСИТЕТ»

в г. СУРГУТЕ 
 

Кафедра менеджмента и маркетинга 
 
 
 

КУРСОВАЯ  РАБОТА 

«Полное товарищество»

по курсу  «Теория организации» 

   
 
 
 

                                  Работа выполнена:

                                          студенткой  3 курса з/о

                                         специальности «ГМУ»

                        Павлюк А.В.

                                                 «_____»__________2011 г                                                        

                                 

                                            Научный руководитель:

                          д.э.н., проф.

                          Г.В. Сахаров

                                                 «_____»__________2011 г. 
 
 
 

Сургут 

2011

План  курсовой работы

 
Введение ……………………………………………..…………………………...3  
1. Общие положения ……………………………………………………………4

2. Управление в полном товариществе ………………………………………8

3. Права и обязанности участников ..………………..……………………….9 

4. Ответственность участников полного товарищества………………….10

5. Изменение состава участников полного товарищества ……………….11

6. Проблемы ведения дел полного товарищества …………………………13

7. Складочный капитал полного товарищества. Вклады ………………..15

8. Реорганизация полного товарищества……………………………………20

9. Ликвидация полного товарищества………………………………………21

Заключение  ……………………………………………………………………..22

Литература ………………………………………………………….…………..24 
 
 
 
 
 
 
 
 

Введение

       Тему  своей курсовой работы я выбрала не случайно. Всем известно, что рассматриваемые мною виды коммерческих организаций являются традиционными, и как ранее, так и на сегодняшний день наиболее распространенными в обычном имущественном обороте формами коллективного предпринимательства. В России они ранее именовались торговыми товариществами, поскольку коммерческая деятельность отождествлялась, прежде всего, с торговлей. Надо сказать, что под торговыми товариществами понимаются не только хозяйственные товарищества, но и общества. Это обусловливается тем, что товарищества и общества имеют много общий черт. В частности все они являются коммерческими организациями, созданными на добровольной основе на началах членства, и наделяются законом общей правоспособностью. Они становятся едиными и единственными собственниками имущества, образованного за счет вкладов учредителей, а также производственного и приобретенного в процессе их деятельности, что делает их самостоятельными, полноценными участниками имущественного оборота. Товарищества и общества также имеют однотипную структуру управления, в которой высшим органом признается общее собрание их участников.

       Вместе  с тем российское законодательство, следуя германской традиции, различает  товарищества как объединение лиц  и общества как объединения капиталов. Отсюда вытекает еще одно различие – обязательное личное участие в  делах товарищества, в отличии от общества, которое не предполагает такого участия. Существует и различие в оформлении данных коммерческих организаций. Так, в обществе, наряду с учредительным договором необходимым условием является наличие устава, в отличии от товарищества, где требуется лишь договор. Кроме того, в обществах отсутствует личная ответственность их участников по долгам компании, что отличает их в этом отношении от товариществ.

     Существует  множество других отличий и характерных  особенностей той или иной организации. В своей работе я берусь подробнейшим образом разобрать правовое положение, структуру и особенности именно такой формы коллективного предпринимательства  как полное и коммандитное товарищество.

     Новый ГК впервые после ГК РСФСР 1922 г. подробно урегулировал правовое положение полных товариществ, которое до введения ГК в действие определялось единственной статьей в Законе РСФСР от 25 декабря 1990 г. "О предприятиях и предпринимательской  деятельности" (Ведомости РСФСР, 1990, N 30, ст.418),причем она противоречила некоторым другим статьям того же Закона и содержала внутренние разночтения[1]. Полному товариществу были также посвящены отдельные отрывочные положения Закона РСФСР от 7 декабря 1991 г. "О регистрационном сборе с физических лиц, занимающихся предпринимательской деятельностью, и порядке их регистрации" (Ведомости РФ, 1992, N 8, ст.360) и Положение о порядке государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности.

     1. Общие положение

     В действующем Гражданском Кодексе  полным признается такое хозяйственное  товарищество, участники которого, во-первых, осуществляют предпринимательскую  деятельность от имени товарищества и, во-вторых, субсидиарно несут ответственность по его обязательствам всем своим имуществом. Особенностью полного товарищества является то обстоятельство, что предпринимательская деятельность его участников признается деятельностью самого товарищества как юридического лица. А также, при недостатке имущества товарищества для погашения его долгов кредиторы вправе требовать удовлетворения из личного имущества любого из участников (или всех их вместе). Таким образом, в полном товариществе не исключается ситуация, когда по сделке заключенной одним из участников, отвечать будут другие участники, причем всем своим имуществом, включая и личное. Поэтому деятельность товарищества основана на лично-доверительных отношениях всех его участников, утрата или изменение которых влекут прекращение деятельности товарищества. 

     Несмотря  на наличие индивидуальной имущественной  ответственности участников по долгам такого объединения, в русском гражданском  праве оно традиционно признавалось юридическим лицом. В этом качестве оно традиционно отличается от простого товарищества, которое является договором о совместной деятельности.

     Участником  полного товарищества могут быть либо индивидуальные предприниматели, либо коммерческие организации. Характерной  особенностью полного товарищества, также является тот факт, что конкретное лицо может быть участником только одного полного товарищества. 

     Поскольку по общему правилу любой из участников полного товарищества занимается предпринимательской  деятельностью от имени товарищества в целом, для создания и функционирования полного товарищества не требуется  устав, устанавливающий компетенцию  его органов [2]. Вместе с тем к учредительному договору предъявляются некоторые дополнительные требования. Помимо общих сведений, необходимых для содержания всякого учредительного документа, учредительный договор полного товарищества в соответствии с п. 2 ст. 70 ГК должен также содержать сведения о складочном капитале товарищества и долях его участников, включая установление порядка изменения этих долей, порядка внесения соответствующих вкладов и ответственности за нарушение обязательств по их внесению. Таким образом, учредительный договор должен содержать все необходимые сведения по формированию и использованию складочного капитала товарищества [3].

     Закон не требует для полного товарищества обязательного (минимального) складочного  капитала, так как гарантией прав возможных кредиторов товарищества служит личное имущество его участников. Вместе с тем у товарищества как юридического лица все равно должен быть какой-то складочный капитал, сведения о размере и составе которого должны обязательно указываться в его учредительном договоре. Здесь же должны содержаться четкие указания о размере доли каждого участника, составе, сроках и порядке ее внесения в складочный капитал товарищества, а также ответственность участников за нарушение обязанностей по внесению вкладов. Этот капитал служит имущественной базой для предпринимательской деятельности товарищества, и именно он в первую очередь направляется на удовлетворение требований его кредиторов. Кроме того ответственность полных товарищей по долгам товарищества личным имуществом объясняет значение обязательного указания в фирменном наименовании полного товарищества имен (или фирменных наименований) его участников (п.3 ст.69 ГК).

     Управление  деятельностью полного товарищества осуществляется по общему согласию всех участников. Однако закон допускает  принятие решений большинством голосов, но только в том случае, когда  данное условие предусмотрено в  самом учредительном договоре. В  управлении делами полного товарищества каждый участник обычно имеет один голос, если только учредительным договором  не предусмотрено иное, например, зависимость  голоса участника от размера его  имущественного вклада. Предпринимательская  деятельность товарищества осуществляется каждым (любым) из его участников. Однако они вправе установить в учредительном  договоре и иной порядок ведения  дел. Так, товарищи могут вести предпринимательскую  деятельность совместно, т.е. по единогласному  решению всех участников на совершение каждой сделки товарищества. Они могут  также возложить эту деятельность на одного или нескольких наиболее опытных и авторитетных участников. Тогда иные участники товарищества для совершения сделок от его имени  должны иметь доверенность от участника  или участников, на которых по общему правилу возложено ведение дел товарищества. Однако и это не должно влиять на действительность сделок, совершенных в предпринимательской сфере (от имени товарищества) любым его участником. Ведь контрагенты товарищества не должны вникать в ограничения полномочий отдельных участников товарищества, а обязаны лишь удостовериться в том, что имеют дело с одним из таких товарищей. Поэтому сделка, заключенная от имени товарищества одним из его участников даже при отсутствии специальных полномочий, не может быть впоследствии оспорена товариществом, если только не будет доказано, что третье лицо (контрагент) заведомо знал или должен был знать об этом обстоятельстве (п.1 ст.72 ГК). С другой стороны, товарищи, не ведущие дел, вправе в судебном порядке добиться прекращения полномочий, предоставленных для ведения дел товарищества другим участникам, если последние грубо нарушают свои обязанности и не соблюдают интересы товарищества, неспособны к разумному ведению дел либо имеются иные серьезные основания для такого решения. В таком случае, на основании судебного решения в учредительный договор товарищества вносятся необходимые изменения.

     Закон предоставляет участникам возможность  самим устанавливать порядок  распределения между ними прибыли  и убытков, о чем должно быть указано  в учредительном договоре или  ином соглашении участников. За отсутствием  такого соглашения прибыль и убытки распределяются между ними пропорционально  их долям в складочном капитале. Важно также подчеркнуть, что  никто из товарищей не может быть отстранен от участия, как в прибылях, так и в убытках товарищества даже по взаимному соглашению, в  том числе по мотивам неучастия  или, напротив, активного участия  в ведении дел товарищества. Ведь для любого из участников полного  товарищества во всех случаях сохраняется  риск наступления неограниченной ответственности  по долгам товарищества всем своим  личным имуществом. Предусматриваются  и такие ситуации, в которых  стоимость чистых активов полного  товарищества становится меньше размера его складочного капитала (вследствие понесенных товариществом убытков). В таком случае полученная товариществом прибыль не распределяется между участниками до тех пор, пока стоимость чистых активов вновь не превысит размер складочного капитала. 

2. Управление в полном товариществе

       Полное  товарищество приобретает гражданские  права и принимает на себя гражданские  обязанности через своих участников (п.2 ст.53 ГК РФ).  
Управление деятельностью полного товарищества осуществляется по общему согласию всех участников (п.1 ст.71 ГК РФ).  Учредительным договором товарищества могут быть предусмотрены случаи, когда решение принимается большинством голосов участников (п.1 ст.71 ГК РФ). Это большинство определяется по числу товарищей независимо от рода и размера их вкладов. 

       Каждый  участник полного товарищества имеет  один голос, если учредительным договором  не предусмотрен иной порядок определения  количества голосов его участников (п.2 ст.71 ГК РФ).  Однако учредительным договором может быть предусмотрено, что количество голосов определяется в зависимости от количественного и качественного состава вклада участника или же рода его деятельности. В этом случае подсчет голосов при решении разногласий будет носить иной характер. Кроме этого, на основании учредительного договора управление делами товарищества может быть вверено одному или нескольким товарищам. Пределы предоставляемых этим участникам полномочий должны быть точно и определенно указаны в учредительном договоре.  Каждый участник товарищества независимо от того, уполномочен ли он вести дела товарищества, вправе знакомиться со всей документацией по ведению дел. Отказ от этого права или его ограничение, в том числе по соглашению участников товарищества, ничтожны (п.3 ст.71 ГК РФ). Назначение участников, уполномоченных вести дела товарищества, не меняет самой сущности товарищества как общей организации всех участников. Поэтому ни для кого из членов товарищества не может существовать коммерческих тайн. 

       3. Права и обязанности участников

       Всякий  участник полного товарищества имеет  соответствующие правомочия, признаваемые за участниками товариществ и  обществ п.1 ст.67 ГК. Закон специально подчеркивает право участника полного  товарищества знакомиться со всей документацией по ведению дел товарищества даже в случае, когда такой участник в соответствии с учредительным договором не уполномочен на ведение дел товарищества, а отказ от этого права или его ограничение, в том числе по соглашению участников товарищества, ничтожны. Кроме того, он вправе возмездно или безвозмездно передать свою долю в складочном капитале товарищества (или ее часть) как другому товарищу, так и третьему лицу, не участвующему в товариществе. Передача доли в складочном капитале, как другому товарищу, так и третьему лицу допустима лишь с согласия остальных товарищей, ибо при этом меняется либо одно из существенных условий учредительного договора (о распределении долей между участниками), либо состав участников, между которыми складываются лично-доверительные отношения. Наконец, он может выйти из товарищества в любой момент, отказавшись от участия в нем. Однако о своем отказе от участия в товариществе товарищ должен заявить не менее чем за шесть месяцев до фактического выхода. Лишь в полном товариществе, учрежденном на определенный срок, выход участника допускается при наличии уважительных причин. 

       Наряду  с правами, для участников полных товариществ установлены определенные обязанности. Во-первых, это традиционные обязанности по непосредственному участию в делах товарищества и по внесению имущественного вклада. Сроки и порядок внесения вклада каждым из товарищей определяется учредительным договором в качестве его существенных условий. Однако не менее половины своего вклада участник товарищества, во всяком случае, обязан внести к моменту регистрации. Во-вторых, участник полного товарищества должен, во всяком случае,  воздерживаться совершения в собственных интересах (или в интересах третьих лиц) сделок, однородных с теми, которые составляют предмет деятельности товарищества, без прямого согласия остальных товарищей. Ведь такие сделки, по сути, составляют конкурентную деятельность по отношению к товариществу и могут нанести ему убытки. 

     4. Ответственность участников полного товарищества 

       Неограниченная  и солидарная ответственность полного  товарища по долгам товарищества является обязательным, конститутивным признаком  данной организационно-правовой формы  коммерческой организации. Для улучшения  положения кредиторов и лучшей защиты их прав, закон предусматривает специальные условия для участников, выбывших из товарищества. Они, в частности, отвечают по обязательствам товарищества, возникшим до момента его выбытия, наравне с оставшимися участниками в течение еще двух лет. Существуют и специальные условия для вновь вступивших участников, которые не являются учредителями товарищества. Они отвечают наравне с другими товарищами по обязательствам, возникшим до их вступление в него.

       Можно также упомянуть ответственность  участников за просрочку во внесении части вклада в складочный капитал. За нарушение исполнения этой обязанности  участник должен нести ответственность, предусмотренную учредительным  договором, которая при отсутствии четких указаний этого документа  в любом случае будет составлять 10% годовых с невнесенной части  вклада и возмещении иных причиненных  убытков.

       Существует  также ответственность участника  за совершение им, без согласия остальных  участников, от своего имени и в  своих интересах или в интересах  третьих лиц сделки, однородной с  теми, которые составляют предмет  деятельности товарищества. В этом случае товарищество вправе по своему выбору потребовать от такого участника  возмещения причиненных товариществу убытков либо передачи товариществу всей приобретенной по таким сделкам  выгоды.

 
5. Изменение состава участников полного товарищества 

       Закон допускает возможность продолжения  деятельности товарищества, если это  предусмотрено учредительным договором  товарищества или иным соглашением, в случаях выхода или смерти кого-либо из участников, признания одного из них безвестно отсутствующим, недееспособным, или ограниченно дееспособным, либо несостоятельным, а также в случаях  открытия в отношении одного из участников реорганизационных процедур по решению  суда, ликвидации участвующего в товариществе юридического лица, либо обращения  кредитором одного из участников взыскания на часть имущества, соответствующую его доле в складочном капитале.

       Участник  полного товарищества вправе выйти  из него, заявив об отказе участия в  товариществе. Как уже выше было сказано, в этом случае участник обязан заявить о своем отказе от участия  в товариществе за шесть месяцев  до фактического выхода из него. А отказ  от участия в товариществе, учрежденном  на определенный срок, допускается  лишь по уважительной причине.

       В любом случае, участнику, выбывшему  из полного товарищества, выплачивается  стоимость части имущества товарищества, соответствующей доле этого участника  в складочном капитале, при условии, что иное не предусмотрено учредительным  договором. Однако по взаимному соглашению выплата стоимости имущества может быть заменена выдачей имущества в натуре.

       В случае смерти физического лица –  участника товарищества либо реорганизации  участвовавшего в нем юридического лица вступление в полное товарищество их наследников или правопреемников  допускается только с согласия всех остальных участников, ибо необходимо установление лично-доверительных  отношений и с новыми участниками. Не принятые в товарищество либо не захотевшие вступить в него правопреемники товарища получают стоимость его  доли, но вместе с ней и риск возможной  ответственности перед кредиторами  товарищества, лежавший на бывшем участнике, в пределах перешедшего к ним  имущества. В любом случае, при  выбытии участника доли в складочном капитале оставшихся в товариществе соответственно увеличиваются, если иное не предусмотрено учредительным  договором или иным соглашением  участников.

       Как уже было отмечено, участник полного  товарищества вправе с согласия остальных  его участников передать свою долю в складочном капитале или ее часть  другому участнику товарищества либо третьему лицу.

       Здесь важно отметить, что передача всей доли иному лицу участником товарищества прекращает его участие в товариществе. 

       Возможно  также и обращение взыскания  на долю участника в складочном капитале полного товарищества по собственным  долгам участника. Однако это допускается  лишь при недостатке иного его  имущества для покрытия долгов. В  условиях защиты интересов кредиторов, им предоставляется право потребовать  от полного товарищества выдела части  имущества товарищества, соответствующей  доле должника в складочном капитале с целью обращения взыскания  на это имущество. В таком случае подлежащая выделу часть имущества  товарищества или его стоимость  определяется по балансу, составленному  на момент предъявления кредиторами  требования о выделе.

       Обращение взыскания на имущество, соответствующее  доле участника в кладочном капитале полного товарищества, прекращает его  участие в товариществе.

6. Проблемы ведения дел полного товарищества

    В полном товариществе каждый участник имеет один голос, если только учредительным  договором не предусмотрен иной порядок  определения голосов, принадлежащих  участникам, например, в зависимости  от размера взноса 
(вклада). Этим определяется и появление правила о единогласии всех участников в решении вопросов деятельности товарищества, если только учредительным договором прямо не предусмотрены случаи, когда решение может быть принято большинством голосов.

    Статья 72 ГК предусматривает самые разнообразные  возможности, которые могут использовать товарищи при ведении дел товарищества. Традиционный способ - ведение дел  товарищества любым (каждым) его участником - может быть заменен в учредительном  договоре, то есть по воле самих участников, иными вариантами: совместное ведение  дел, предполагающее единогласное решение (согласие) всех участников на совершение каждой сделки товарищества; возложение этих дел на одного или нескольких наиболее опытных участников (в таком  случае остальные участники товарищества для совершения сделок от его имени  должны получить доверенность от тех  товарищей, которым учредительным  договором поручено ведение общих  дел).

    Однако  контрагенты товарищества не обязаны  вникать в возможные ограничения  правомочий отдельных участников товарищества. При заключении сделок им достаточно удостовериться в том, что они  имеют дело с одним из полных товарищей. Поэтому сделки, заключенные от имени товарищества любым его участником, будут действительны, если только товариществу не удастся доказать, что третье лицо (контрагент по сделке) знало или должно было знать об отсутствии правомочий у конкретного товарища (например, знакомясь с учредительным договором, свидетельствующим об участии данного лица в полном товариществе, должно было обратить внимание и на указанные там ограничения его полномочий на выступление от имени товарищества)[1]. С другой стороны, полные товарищи, не ведущие дел, вправе в судебном порядке добиваться прекращения полномочий, предоставленных другим товарищам 
(товарищу) для ведения дел товарищества, если эти последние грубо нарушают свои обязанности в отношении товарищества и не соблюдают его интересов, неспособны к разумному ведению дел либо имеются иные серьезные основания для такого решения (п. 2 ст. 72 ГК).

    Прибыли и убытки полного товарищества распределяются между его участниками пропорционально  их долям в складочном капитале (п. 1 ст. 74 
ГК). Учредительный договор или специальное соглашение участников могут установить и иной порядок такого распределения, например поровну или с учетом иных возможных критериев. Невозможно при этом ни по каким основаниям установить, чтобы одни участники несли только убытки и были бы отстранены от участия в прибылях либо наоборот. В частности, таким основанием не может являться неучастие или, наоборот, активное участие в делах товарищества. Ведь все участники полного товарищества несут риск наступления неограниченной ответственности по его долгам своим личным имуществом.

7. Складочный капитал полного товарищества. Вклады

       Складочный  капитал товарищества составляется из стоимости внесенных товарищами вкладов и гарантирует интересы кредиторов товарищества. Поскольку полное товарищество основано на началах личного участия его членов, характерной особенностью складочного капитала является разнородность вкладов. Ввиду этого участникам товарищества целесообразно определить в договоре по взаимному соглашению те виды вкладов, которые каждый из участников должен предоставить в качестве своего взноса. По взаимному согласию участников взнос в складочный капитал может быть осуществлен и в качестве личных имущественных и неимущественных прав. Сроки осуществления вкладов каждым участником определяются договором. Определение вкладов в складочный капитал в натуральной форме нецелесообразно. С этой точки зрения, в учредительном договоре следует предусмотреть обязательный порядок денежной оценки вкладов участников. 

       Вкладом в имущество полного товарищества могут быть:

  • деньги, ценные бумаги;
  • другие вещи или имущественные права;
  • иные права, имеющие денежную оценку (п.6 ст.66 ГК РФ).

Участники полного товарищества обязаны внести не менее половины своего вклада в  складочный капитал товарищества к  моменту его регистрации. Остальная  часть должна быть внесена участником в сроки, установленные учредительным  договором (п.2 ст.73 ГК РФ). 

    При невыполнении указанной обязанности  участник обязан уплатить товариществу 10 % годовых с невнесенной части  вклада и возместить причиненные  убытки, если иные последствия не установлены  учредительным договором (п.2 ст.73 ГК РФ).  Последствия выбытия участника из полного товарищества: Расчеты с выбывшим участником полного товарищества.

    Участнику, выбывшему из полного товарищества:

  • выплачивается стоимость части имущества товарищества, соответствующей доле этого участника в складочном капитале, если иное не предусмотрено учредительным договором;
  • вместо выплаты стоимости части имущества может быть выдано имущество в натуре (по соглашению выбывающего участника с остающимися участниками) (п.1 ст.78 ГК РФ).

       В тех случаях, когда наступление  определенного события (смерть, отказ, объявление недееспособным) не влечет за собой прекращение товарищества, а имеет своим следствием лишь выбытие кого-либо из участников, последний  или его правопреемник имеет  право на получение из общего имущества  товарищества причитающейся ему  доли, как правило, в денежном выражении. 

       Выбывающий  участник или его правопреемник  имеет право требовать выдачи имущества в натуре только в том  случае, если это предусмотрено соглашением  выбывающего участника с остающимися  участниками. Имущество же, переданное участником товариществу в виде вклада в общее пользование, должно быть возвращено в натуре, если соглашением  не будет установлено иное. 

       Причитающаяся выбывающему участнику часть  имущества товарищества или ее стоимость  определяется по балансу, составляемому  на момент его выбытия (за исключением  случаев обращения взыскания  на долю участника) (абз.2 п.1 ст.78 ГК РФ).  В случае смерти участника полного товарищества его наследник может вступить в полное товарищество лишь с согласия других участников (п.2 ст.78 ГК РФ).