Понятие формы права. Соотношение формы и источника права. Виды форм права
МИНИСТЕРСТВО ОБРАЗОВАНИЯ И НАУКИ КРАСНОЯРСКОГО КРАЯ
Краевое государственное
бюджетное образовательное
КУРСОВАЯ РАБОТА
Тема: «Понятие формы права. Соотношение формы и источника права. Виды форм права».
Дисциплина: Теория государства и права.
Курсовая работа студента
1 курса очной формы обучения, 117-П группы
Кольман Кристина Андреевна
Руководитель курсовой
работы
Кудашкина Лариса Викторовна
Дата сдачи курсовой работы «___» _______20…г.
Оценка ______________________
_____________ «____» _________________20…г.
( подпись преподавателя)
2013г.
Содержание:
Введение
Глава 1. Источник права в различных аспектах.
Глава 2. Соотношение формы права и источника.
Глава 3. Виды форм права и их характеристика.
- Правовой обычай
- Судебный прецедент
- Нормативно-правовой договор
- Правовая доктрина
- Принципы международного права
- Нормативно-правовой акт
- Религиозные догмы
Заключение
Список используемой литературы
Приложение
Введение
Понятие формы и источника права неоднозначно и многоаспектно, как и само понятие права. Этим обуславливаются многочисленные непрекращающиеся дискуссии ученых-правоведов относительно отдельных граней данной темы.
Определив, что есть источник права, и каково его отличие от формы права, мы можем приблизиться и к понятию сущности права. Поэтому я решила остановиться на данной теме курсовой работы. Кроме того, она показалась мне интересной и в какой-то степени актуальной, ведь по источнику явления судят и о самом явлении.
Термин «источники права» является одним из древнейших в правоведении - ему более 2-х тысяч лет. Как полагают, его впервые использовал Тит Ливии для обозначения XII таблиц. Смысл, который он вкладывал в этот термин, едва ли соответствует сегодняшней концепции.
Проблемы источников образования права, его существования «постоянно привлекали к себе повышенное внимание исследователей-теоретиков и, отчасти, практиков»3. И актуальность данной темы обусловлена тем, что проблема этих отношений всегда была остро дискуссионной, так как она имеет принципиальное значение для понимания сущности права вообще.
Объектом исследования является формы права. Предмет исследования – источник права, как внешняя форма выражения и закрепления юридической нормы. Целью данной работы является рассмотрение понятие и виды источников права.
В соответствии с поставленной целью задачами работы являются изучение различных видов источников права (нормативно-правовой акт, правовой обычай, юридический прецедент, договор и др.), их отличительных особенностей и значения в различных правовых системах.
Глава 1. Источник права в различных аспектах.
Под источниками (формами) права понимаются способы закрепления и выражения правовых норм.
Вместе с тем в последние годы источником права стали называть не только внешнюю форму выражения права, но и социальные предпосылки (общественные отношения), субъекта правотворчества (государство), его деятельность, организационные формы принятия нормативно-правового акта.
Термин "источник права" юриспруденции известен давно. Еще римский историк Тит Ливий назвал законы XII таблиц источником всего публичного и частного права. Слово "источник" в этой фразе употреблено в смысле корня, из которого выросло могучее дерево римского права.
Принято выделять:
а) источник права в материальном смысле;
б) источник права в идеальном смысле (ранее это называлось - в "идеологическом смысле");
в) источник права в юридическом (формальном) смысле.
Источникам права в материальном смысле являются материальные условия жизни общества или способ бытия людей, т.е. совокупность исторических, экономических, политических, нравственных факторов, характеризующих социально-духовный мир конкретного народа и его материальную жизнь.4
То есть, источник права в материальном смысле – это материальные общественные отношения, обусловливающие содержание норм права, формы собственности и т.п.
Однако общественные потребности должны быть осознаны и скорректированы законодателем в соответствии с уровнем его правосознания и политической ориентации. На его позицию могут оказать влияние особенности международной и внутриполитической обстановки, некоторые иные факторы. Все эти обстоятельства в своей совокупности составляют источник права в идеальном смысле.
Когда же говорят об источниках в юридическом смысле, то имеют в виду различные формы (способы) выражения, объективизации правовых норм. Таким образом, под источниками права в юридическом смысле понимаются формы выражения, объективизации нормативной государственной воли. Это и есть внешняя форма права в истинном значении термина. Форма права показывает, каким способом государство создает, фиксирует ту или иную правовую норму и в каком виде (реальном образе) эта норма, принявшая объективный характер, доводится до сознания членов общества.
Следовательно, внешнюю форму права можно определить как способ существования, выражения и преобразования правовых норм.
Названные три источника лишь в самой общей форме показывают систему правообразующих факторов и механизм их воздействия на формирование права. В реальной же действительности эта система гораздо разнообразней. Она объединяет и экономические, и политические, и социальные, и национальные, и религиозные, и внешнеполитические, и иные обстоятельства. Одни из них находятся вне правовой системы, другие – внутри ее, обеспечивая правовой системе внутреннюю согласованность и структурную упорядоченность.
Они могут быть как объективные, не зависящими от воли и желания людей, так и субъективными, проявляющимися, например, в действиях политических партий, давлении определенных слоев населения, законодательной инициативе, лоббизме, участии экспертов и т.п. Причем степень влияния каждого из этих факторов на действующую правовую систему достаточно часто меняется.
Глава 2. Соотношение формы права и источника.
В анализируемой юридической литературе понятия форма права и источник права, хотя и связаны, но не совпадают. И от того, на каких позициях находится тот или иной исследователь, зависят эти два понятия.
Право, как целостное явление социальной действительности, имеет определенные формы своего внешнего выражения. Отражая особенности структуры содержания, они представляют собой способы организации права вовне.
Л.А. Морозова дает следующее определение формы права: «формы права показывают, как организовано право, как выражено вовне его содержание".4
Форма права имеет свой философский аспект, отражая в себе черты, присущие философской науке. Социологический аспект форм права отражается в социальных реалиях, сложившихся в данном обществе.
Кроме того, форма права не существует сама по себе, в отрыве от социально-классовой сущности.
С помощью формы, право обретает свои неотъемлемые черты и признаки: общеобязательность, общеизвестность и т.д.Различают внутреннюю и внешнюю формы права. Под внутренней формой права понимают его структуру, систему элементов, составляющих содержание данного явления. Под внешней формой права понимается комплекс юридических источников, формально закрепляющих правовые явления и позволяющих субъектам права ознакомиться с их реальным содержанием и пользоваться ими.
Источник права указывает на истоки формирования права, систему факторов, предопределяющих его содержание и формы выражения.
Источник права определяется в юридической литературе неоднозначно: и как деятельность государства по созданию правовых предписаний, и как результат этой деятельности. Есть и иные точки зрения.
Вопрос о соотношении «формы права» и «источника права» зарубежными и отечественными авторами всегда решался неоднозначно. В научной литературе подчеркивается, что «проблема форм и источников права продолжает оставаться актуальной, поскольку она имеет не только терминологическую, семантическую сторону, но и содержательную»5.
Существует два значительно отличающихся друг от друга подхода. В первом подходе эти два понятия и сводятся к одному из них. Во избежании недопонимания в подобных случаях при рассмотрении формы права, после написания данного термина «форма права», как правило в скобках, в виде констатации тождественности и равнозначности искомых терминов следует термин «источники права». А во втором наоборот они рассматриваются как полностью несовпадающие друг с другом.
В научной литературе отмечается то, что понятия «форма права» и «источник права» тесно взаимосвязаны между собой, но они не совпадают друг с другом. «Разностороннее изучение понятия форм и источников права, а также анализ характера их взаимоотношений недвусмысленно указывает на то, что в одних отношениях форма и источник права могут совпадать и рассматриваться как тождественные, в то же время как в других отношениях они могут значительно отличаться друг от друга и не могут считаться тождественными. »3
Совпадение имеет
место тогда, когда речь ведется
о формально-юридических
Исходя из выше сказанного, можно сделать вывод о том, что при совпадении понятий формы и источника права, обозначающие их термины, следует рассматривать как идентичные по своему смысловому содержанию. Во всех других случаях взаимозаменимость данных терминов исключается.
Глава 3. Виды форм права и их характеристика.
Представления об источниках права, так же как и об их видах, никогда не оставались неизменными. Некоторые из них (правовой обычай, закон, прецедент), совершив значительную эволюцию с древнейших времен, сохранились в правовых системах и поныне. Другие бесследно исчезли. Третьи же, утратив какую-либо практическую значимость, сохранили лишь историческую ценность. Среди последних выделяются, например, сочинения римских юристов, которые некогда были практически значимыми, а в настоящее время сохранили лишь свою теоретическую и историческую значимость.
Различным государствам известны следующие виды источников права:
- правовой обычай;
- судебный прецедент;
- нормативный правовой договор;
- правовая доктрина;
- принципы международного права;
- нормативный правовой акт;
- религиозные догмы.
- Правовой обычай
Исторически первым источником права был обычай – правило поведения, ставшее юридической нормой вследствие его общего значения и длительного фактического применения. Обычай связан с традицией и способен передаваться от поколения к поколению.
«Правовой обычай
- исторически сложившееся в
Обычай консервативен, он закрепляет результаты общественного опыта, воспринятые культурой народа. Неслучайно большинство норм обычного права совпадают с религией и моралью, выражая их ценности.7
Обычное право сложилось в древнем обществе. Сегодня же обычное право в одних странах может играть чисто символическую роль, а в других, например мусульманских, оно продолжает сохранять большое значение. Все еще существуют общества, где обычное право является едва ли не единственным инструментом регулирования жизнедеятельности людей.
Традиционно, под обычаем понимают сложившееся правило поведения, которое существует и применяется длительное время и выступает регулятором общественных отношений. Однако далеко не все обычаи становятся правовыми и, соответственно, формой права. Нормы общества, ставшие обычными, могут реализовываться в моральных, религиозных, корпоративных и иных отношениях.
В этих отношениях не участвуют органы государственной власти. То есть ряд обычаев не получает никакой оценки со стороны государства и они функционируют автономно.
Таким образом, правовым обычай становится после того, как получает официальное одобрение государства. Государство санкционирует только такие обычаи, которые отвечают его интересам. Дошедшие до нас крупные законодательные памятники прошлого (Законы Ману, Русская правда) - это сборники правовых обычаев.
Природа правового обычая характеризуется следующими особенностями. Правовой обычай, как правило, носит локальный характер, т.е. применяется в рамках сравнительно небольших общественных групп людей. Юридические обычаи часто тесно связаны с религией.
Некоторые из норм
государственная власть оценила
как вредные, социально опасные
и установила в нормативных актах
санкции за их реализацию. Так, традиционно
под угрозой наказания
В настоящее время обычай постепенно вытесняется другими нормативно-правовыми формами, прежде всего, законом. Но поскольку государственно-нормативное регулирование не может охватить все общественные отношения, подлежащие такому регулированию, обычай сохраняет свое значение в отдельных отраслях частного и, в меньшей степени, публичного права. Так, ст.5 ГК РФ признает в качестве источника предпринимательского права обычай делового оборота, под которым понимается «сложившиеся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе».
Таким образом, отечественное законодательство допускает использование в юридической практике обычаев. Но государство санкционирует лишь те обычаи, которые не противоречат, согласуются с его политикой, с нравственными основами сложившегося образа жизни. Обычаи, противоречащие государственно властвующей политике, общечеловеческой морали, как правило, запрещаются законом.
В следствии этого,
можно сделать вывод, что правовой
обычай – это обычай, применение
которого обеспечивается санкцией государства.
Причем, его следует отличать от
обычая, представляющего собой
Так же можно
обратить внимание на то, что для
социологической школы права, которая
видит в праве продукт
Юридический позитивизм, наоборот, считает обычай устаревшим источником права, не имеющим существенного практического значения в современной жизни.
- Судебный прецедент
Судебный прецедент
как форма права традиционно
действует в странах англо-
Судебный прецедент – это правовой акт, представляющий собой судебное или административное решение по конкретному делу, являющееся обязательным для судов при решении аналогичных дел. Судебные прецеденты устраняют пробелы действующего законодательства и определяют практику его применения. Однако назвать его основным источником права нельзя. Прецедент создается судьями при рассмотрении конкретных дел и разрешении различных споров между людьми.
Судебный прецедент является весьма распространенной формой права в современном мире. Юридическая практика в целом и судебная практика в частности фактически получили значение источника права еще в Древнем Риме, поскольку ряд институтов римского права складывался именно в ходе судебной практики.
Признание прецедента источником права дает возможность суду выполнять правотворческие функции как в случае отсутствия соответствующего закона, так и при его наличии. Этот постулат характерен для всей системы общего права.
Судебный прецедент создается, как правило, высшим органом судебной системы. При этом решение не должно ими приниматься на пустом месте. Они обязаны руководствоваться принципами права, своим мировоззрением, правосознанием, моральными ценностями, житейским опытом. «Если данное решение окажется эталоном для решения подобных дел, то оно становится прецедентом»8. «Обязательным для судов является не все решение или приговор, а только «сердцевина» дела, суть правовой позиции судьи, на основе которой выносится решение»9. Из прецедента постепенно могут складываться и нормы законов.
Но родиной прецедентного права считается Англия. Общее право здесь создавалось королевскими судами и в своей основе было правом судебной практики. Английские суды и в настоящее время не только применяют, но и создают нормы права. Правила, содержащиеся в судебных решениях, согласно английскому праву должны применяться и в дальнейшем, иначе будет нарушена стабильность общего права и поставлено под угрозу само его существование. В основе судебного прецедента лежит принцип, согласно которому суд не может отказать кому-либо в правосудии из-за отсутствия подходящего для данного случая закона.
Суд обязан вынести решение и по такому делу.В Англии сложились следующие правила и пределы действия прецедента:
а) решения, вынесенные Палатой лордов, составляют обязательные прецеденты для всех судов и для самой Палаты лордов;
б) решения, принятые Апелляционным судом, обязательны для всех судов кроме Палаты лордов;
в) решения,
принятые Высшим судом
В США отношение к прецеденту как источнику права более упрощенное, здесь вполне допускается изменение судебной практики.10
Вместе с тем жесткое следование прецедентам отнюдь не исключает возможности отмены действующих прецедентов. Так, вышестоящий суд может отвергнуть решение нижестоящего, а в некоторых случаях и свое предыдущее решение. Кроме того, любая правовая норма может быть изменена парламентским актом.
Критики признания судебного прецедента источником права ссылаются на то, что решений судей по конкретным делам накапливается с течением времени такое количество, что неспециалист не в состоянии ориентироваться в море этих юридических документов, что здесь возможен произвол и злоупотребление должностных лиц.
Напротив, сторонники прецедентного права критикуют нормативные системы за консерватизм, неспособность адекватно и вместе с тем оперативно реагировать на события, происходящие в жизни общества.
Отечественная юридическая наука, в частности С.С.Алексеев, считает, что судебный прецедент не может быть полноценным источником права. Он не должен устанавливать первоначальные нормы, вносить дополнения и исправления в общие нормативные предписания. Его роль чисто служебная, вспомогательная – конкретизировать в процессе толкования юридические нормы с учетом данной обстановки в рамках применения права.9
С развитием и укреплением судебной системы в России, судебный и административный прецеденты, по-видимому, получат новый импульс в своем развитии. Прецедентное право станет признанным источником права, что позволит судебной системе быть более гибкой.
- Нормативно-правовой договор
Договор, как
юридическая конструкция
Формой права являются только нормативные договоры, которые представляют собой соглашение двух и более сторон, в результате которого устанавливаются, изменяются или отменяются нормы права. Основная характеристика нормативного договора как формы права заключается в том, что он представляет собой добровольное волеизъявление сторон. В отличие от нормативного акта, который является актом одностороннего волеизъявления, договор предполагает элемент добровольности в принятии на себя обязанности следовать установленным правовым нормам.
Не приуменьшая роли и значения других источников права, следует заметить, что договор, по мере развития общества, постепенно становится одним из значимых источников права. Отнюдь неслучайно, поэтому на различных этапах развития общественной и государственно-правовой эволюции институту договора и возникающим на его основе договорным отношениям уделялось особое внимание.11Так, еще в Древнем Риме предпринимались значительные шаги для исследования юридической силы и природы договора, его структуры, содержания, соотношения договора как регулятора общественных отношений со всеми иными их регуляторами.
Большое значение придавалось договору и договорным отношениям, во все последующие века, включая средневековые, когда ссылались на договор как на социально-политический акт для решения глобальных, общесоциальных проблем (договоры между феодалами-сеньорами в континентальной Европе, между баронами и короной в Англии и т.д.).
Особую значимость имеет договор и возникающие на его основе договорные отношения в настоящее время.
Частное определение договора традиционно формируется в рамках гражданского и коммерческого права.
Договоры нормативного содержания - это совместные юридические акты, выражающие взаимное изъявление воли правотворческих органов, встречное принятие на себя каждым из них юридических обязанностей. Это такие документы, в которых содержится волеизъявление сторон по поводу прав и обязанностей, устанавливается их круг и последовательность, а также закрепляются добровольное согласие выполнять принятые обязательства. Имеют широкое распространение в конституционном, гражданском, трудовом, экологическом праве.
Определение понятия договор дано и в Гражданском кодексе РФ в ст.420 под названием « Понятие договора». Договором, согласно ГК РФ « признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей»1.
Для признания договора источником права требуется, чтобы он содержал юридические нормы. Историческими примерами договора нормативного содержания в советском праве могут служить Договор об образовании СССР (1922 г).
В области трудового права значительную роль в качестве источника права играет коллективный договор. Коллективный договор – это правовой акт, нормативно регулирующий трудовые, социально-экономические и профессиональные отношения между руководителем и трудовым коллективом конкретного предприятия, учреждения, организации.
Таким образом, можно выделить следующие свойства нормативно-правового договора:
1) содержит норму общего характера;
2) добровольность заключения;
3) общность интереса;
4) равенство сторон;
5) согласие участников по всем существенным аспектам договора;
6) эквивалентность и, как правило, возмездность;
7) взаимная ответственность
сторон за невыполнение или
ненадлежащее исполнение
В отличие от договоров-сделок, нормативный правовой договор не носит персонифицированного, индивидуально-разового характера, его содержание составляют правила поведения общего характера – нормы.
- Правовая доктрина
Правовая доктрина – один из древнейших источников права, представляет собой изложение каких-либо правоположений, правил поведения, правовых принципов, принадлежащее наиболее авторитетным представителям юридической науки и практики, которым придается общеобязательное значение.12
Правовая доктрина во многих правовых системах признается источником права. В Древнем Риме суды обязательно ссылались при вынесении решений на работы наиболее известных римских юристов – Ульпиана, Гая, Папиниана, Модестина. В Английских судах также возможны ссылки на известных юристов. В мусульманских странах труды известных ученых-юристов, знатоков ислама считаются единственным источником права.
Мусульманская правовая доктрина складывалась с VIII в. Именно тогда появились основные правовые школы. С XI в. мусульманские правители настаивали, чтобы в случае умолчания Корана или Сунны по данному казусу судьи руководствовались каким-либо толком и при вынесении решений и приговоров ссылались на комментарии той школы, на которую ориентировался халиф. С тех пор при отсутствии правового урегулирования какого-либо отношения судьи могли руководствоваться при вынесении приговора либо общими принципами мусульманского права, либо определенным доктринальным толком.
В англосаксонской семье доктрине не придавали столь значительного веса при оценке ее в качестве источника права, как это имело место в романо-германской семье.
- Принципы международного права
Принципы международного
права носят универсальный
