Понятие и основные этапы развития Романо – Германской правовой семьи
Введение
В мире существуют неразвитые и развитые государства. Неразвитые отличаются тем, что не знают цену истории и праву в целом. В развитых же государствах правовая система основывается на исторических традициях, правовых основах, правопреемстве и т.д. Основой для направления государства на свое развитие служит право, потому что, именно оно определяет и закрепляет ценности государства и его блага. То есть право, не просто предоставляет право пользоваться благами, а также устанавливает ограничения и правила, но с целью разумного пользования этими благами.
Право нельзя воспринимать, как одно единое целое, взятое для всех развитых государств, так как в каждой стране оно развивалось с учетом традиций, климатических условий, религии и т.д. Другими словами, каждое государство развивает и прогрессирует свое право, но с целью защитить и укрепить свои национальные интересы. И именно поэтому, право неодинаково, хотя и стремиться к одинаковым принципам и ценностям: равенства, свободы, законности и справедливости. При этом стремление и развитие права в различных странах определяется в рамках той, или иной правовой семьи. Получается, что исторически сложившиеся правила: кодификации, правосудия и нормотворческой деятельности; действуют в каждом государстве согласно традиционным устремлениям и отношению права к той, или иной правовой семье. Это не означает, что в государствах одной правовой семьи все досконально одинаково, свои различия и особенности действуют и внутри каждой правовой семьи.
Актуальность темы состоит в едином целом всей Романо-германской правовой семьи, несмотря на расхождения в национальном праве. Примеры на Французском и Немецком праве, будут рассмотрены в представленной мной курсовой работе, покажут, что, несмотря на расхождения, право остается целым и действительно классическим по отношению к законам и правотворчеству различных государств, входящих в эту семью.
Проблемой в данной курсовой работе можно считать её неустойчивость по отношению к тем или иным обстоятельствам, о чем я буду говорить в курсовой работе. Это и исторические и национальные и систематические промашки в развитии романо-германской правовой семьи.
Целью данной курсовой работы является исследование сущности и выявления проблем романо-германской правовой семьи. А именно история её развития, её подъемы и кризисы. Также необходимо выявить её особенности, которые и отличают её от других правовых систем и выдают е уникальность. Необходимо рассмотреть источники романо-Германской правовой семьи, сравнить и понять различия этих источников внутри самой системы.
На мой взгляд, Романо-германская правовая семья является наиболее влиятельной и надежной. Многие её элементы присутствуют в других семьях права. Думаю это связано исторически, ведь данные системы вытекают из великой Римской империи. И многие нормы до сих пор изучаются, очень многое соответствует тем нормам, которые были ещё во времена расцвета Римской империи, что действительно говорит о том, что Романо-германское право является поистине классическим.
Глава I. Понятие и основные этапы развития Романо – Германской правовой семьи
Романо - германская правовая семья - термин сравнительного правоведения, обозначающий совокупность правовых систем, изначально созданных на основе рецепции римского права и объединенные общностью своей структуры, источников права и сходством понятийно-юридического аппарата.1
Из данного определения становится понятным, что основополагающей наукой, для изучения содержания и взаимодействия правовых семей, было правоведение. И Рене Давид указывал, что именно изучение права является основной задачей правильно поставленной политики государства, для его дальнейшего развития. Ссылаясь на некого немецкого юриста, он привел цитату: "Три слова законодателя и целые библиотеки становятся макулатурой".2
Несомненно, данную цитату можно трактовать по своему, но основополагающим смыслом, как я считаю, является халатное отношение к научной доктрине и связанными с ними нормами права, которые заменяются новыми.
Как указывается в данном определении, данная правовая семья была основана на рецепции римского права, и как указывает Алексеев:
«Романо-германское право возникло в XII—XIII вв. в результате рецепции римского права странами континентальной Европы. Основанием для рецепции в экономической сфере стали развитие торговли, ремесел, рост городов. Феодальные нормы, базирующиеся на идеях вассалитета и патримониальной юрисдикции, укоренившейся в деревне, не соответствовали принципам самоуправления свободных, "вольных" городов».3
Фактически, это означает, что истоком Романо-германского права было Римское право, именно его рецепция послужила «рождению» данной правовой семьи.
Центром развития Романо-германского права считается континентальная Европа. Именно поэтому, данную правовою семью называют ещё и «Континентальной». Однако, она распространилась не только на континенте, но и на других землях, о чем указывают авторы:
Континентальная Европа считается общепризнанным центром развития романо-германской правовой семьи. Однако бурное развитие ее за последние столетия наблюдалось и в других частях света и регионах. С учетом этого романо-германскую правовую семью иногда подразделяют на латиноамериканскую, скандинавскую, латинскую и другие правовые подгруппы.4
«Романо-германская правовая семья охватывает большую часть стран Африки, все страны Латинской Америки, страны Востока, включая Японию, а также страны континентальной Европы. Правовые системы последних по ряду специфических признаков подразделяются на две группы: романскую и германскую. К первой группе относят правовые системы Франции, Италии, Испании, Бельгии, Люксембурга и Голландии. Ко второй группе - правовые системы Германии, Австрии, Швейцарии и ряда других стран».5
И как указывает Саидов:
«В настоящее время романо-германская правовая семья охватывает право стран континентальной Западной Европы, подавляющего большинства государств Центральной и Южной Америки (бывших колоний Испании, Португалии и Франции), право Японии, Южной Кореи, Индонезии, Таиланда и некоторых других азиатских стран. Правовые системы многих африканских государств, а также стран Ближнего и Среднего Востока тяготеют к романо-германскому праву. В Афро-Азиатском регионе романо-германское право вступает в сложное взаимодействие с мусульманским и обычным правом.
Особое положение занимают правовые системы Скандинавских стран. Большинство исследователей, исходя из существующей в этих государствах системы источников права, относят право Скандинавских стран к романо-германской правовой семье. Некоторые юристы считают скандинавское право специфической общностью, обособленной и от романо-германского, и от общего права».6
Итак, отправной точкой возникновения Романо-германского права, в науке, считается XII-XIII вв.
« До XIII века в европейском праве элементы, с помощью которых позднее была создана романо-германская правовая система, носили характер обычного права. Вообще, о соотношении между германскими и римскими первоисточниками, полученными из районов Древнеримской империи, можно сказать, что исследования последних лет показали, что влияние римского права оказалось намного значительнее, чем это предполагалось ранее».7
В период XIII века, как известно, Римская империя уже многие века не существовала. Со времен варварских нашествий римляне, с одной стороны, и варвары - с другой, продолжали некоторый период жить каждый по своим законам. «Варварские законы» могли регулировать только ту часть общественных отношений, которые мы считаем в настоящее время регулируемыми правом. Фактически получается, что Римские компиляции, с учетом их упрощенного издания Алариха, как оказалось, были очень сложными. И то право ученых, которое мы находим в этих компиляциях, было модифицировано и заменено на практике «вульгарным правом», которое и применялось спонтанно населением. Никто не стремился письменно зафиксировать нормы этого права, которые имели лишь местное значение. Право еще существовало, но господство его прекратилось, отброшен был и сам идеал общества, основанного на праве.
Этапы развития Романо-германского права принято делать на 3этапа:
«Первым периодом можно считать период, предшествующий XIII веку, когда собирались материалы, но еще отсутствовали попытки синтезировать их и когда не было даже какой-либо системы».8
Фактически, до XII-XIII вв. право стран, относящихся к романо-германской правовой семье, основывалось на их обычаях, то есть в Римской империи это были» Кодексы, Дигесты, Институции; у варваров это были, в основном, устные нормы. Из отдельных, можно привести в пример Эдикт Теодориха и капитуляры франков. То есть право раннего средневековья основывалось на религиозных обычаях и на власти более сильного, Рене Давид писал по этому поводу:
«Несомненно, более важное значение, чем право, имел в эту эпоху арбитраж, который стремился не столько предоставить каждому то, что ему принадлежит по справедливости, сколько сохранить солидарность группы, обеспечить мирное сосуществование между соперничающими группами и установить мир в обществе. Отброшен сам идеал общества, основанного на праве».9
Основной же период развития романо-германского права начинается с XII-XIII века, когда юристы начали выражать свое мнение о том, что право должно быть справедливым и идти как нечто естественное, не связанное с потусторонними силами. Оно должно быть независимым и защищать интересы гражданского общества. Как указывает Рене Давид, такое мнение было революционным:
«Философы и юристы требовали, чтобы общественные отношения были основаны на праве и чтобы был положен конец режиму анархии и произвола, царившему в течение веков. Они хотели нового права, основанного на справедливости, постигнуть которую позволяет разум; они одновременно осуждали произвол и отвергали обращение в гражданских отношениях к сверхъестественному. Это движение в XII и XIII веках столь же революционно, как в XVIII веке движение за замену личной власти демократией или движение XX века, которое стремится заменить анархию капиталистического строя марксистской общественной организацией».10
Движение поддерживалось и тем, что сильная власть монарха поддерживала правовой застой и унижение прав низших слоев населения:
«В XI-XII вв. в связи с быстрым ростом городов увеличивается новая прослойка феодального общества, имеющая особый правовой статус, - городское население. Первоначально правовое положение горожан мало чем отличалось от остальной массы феодально-зависимых людей. Но с XII в. во Франции начинается широкое движение за освобождение городов от власти отдельных сеньоров и за самоуправление. Королевская власть, которая не допускала самостоятельности горожан в своем домене (так, в 1137 году было жестоко подавлено городское движение в Орлеане), охотно поддерживала города, выступавшие за освобождение от сеньориальной власти. В конечном счете города путем вооруженной борьбы или иными средствами (выкупы и т.п.) добивались предоставления им специальных хартий вольностей.»11
«Второй период начался с возрождения изучения римского права в университетах».12
С XIII века Романо-германское право начинает процветать и развиваться в различных странах, примыкающих к континенту:
«С XIII в. романо-германское право активно развивается, преодолевая государственные границы, и становится достоянием всей Европы, исключая островную Англию. В XVI— XVIII вв. процесс правового развития Европы приобретает новые формы. Становление наций и национальной государственности привнесло в него элементы правового национализма».13
Говоря об этапах становления романо-германской правовой семьи, следует учесть, что, в отличие от англосаксонской правовой системы, она не является результатом или целью для расширения и усиления королевской власти. Романо-германское право начинает набирать силу на Европейском континенте как раз в то время, когдарасположенные на нем страны не были объединены друг с другом, а сама же идея об объединении была лишь в теории и казалась несбыточной. Романо-германская правовая семья изначально стала набирать силу и идти по пути дальнейшего развития независимо от целей усиления и централизации власти. Ее основой с самого начала были общие культуры и традиции западноевропейских стран.
Основой для изучения и распространения идей романо-германского права послужили европейские университеты. Именно в университетах стала осознаваться и осуществляться идея рецепции римского права. В своем роде, выработалась университетская концепция права, которая трактовала его как нечто естественное, или должное. Подход университетов заключался в том, что право изучалось больше в академическом плане, чем в практическом. То есть оно изучалось не только в чисто юридическом смысле, но и в социальном.
Однако, нельзя забывать о том, что право на тот момент, соперничало с интересами монархии, поэтому изучение права шло с переменным успехом:
«Отношение королевской власти к римскому праву во Франции сначала было двойственным. С одной стороны, для укрепления своей власти короли ссылались на многие формулы римского публичного права, использовали легистов в государственном аппарате. Но, с другой стороны, узаконение римского права могло быть понято как признание верховенства римско-германского императора. Поэтому король Филипп Август даже запретил преподавание римского права в Парижском университете, хотя оно изучалось в других университетах королевского домена. В Парижском университете официально преподавание римского права было разрешено в 1679 году при короле Людовике XIV»14
«В университетах право рассматривалось как модель социальной организации. Его изучение не было акцентировано на судебном разбирательстве или исполнении вынесенных решений: оно оставляло в стороне процессуальные процедуры, доказательства, способы исполнения, отдавая их на откуп административной регламентации и практическим установкам. Университетская наука обращена к праву в его связи с философией, теологией и религией, она указывает судьям, как решать дела на основе справедливости, предписывает правила, которым добропорядочные люди должны следовать в своем социальном поведении».15
Получалось, что право изучалось не просто, как самостоятельная обособленная наука, а во взаимодействии с философией. Право основывалось на моральных ценностях, оно не считало своей целью некую узкую и прагматичную, его целью было более широкое понимание некой «моральной справедливости».
«Изучение права, утверждалось в тот период, не ставит цель показать, например, какое решение вынесут суды по тому или иному делу. Право учит судей, как, руководствуясь его положениями, они должны решать тот или иной вопрос. Право устанавливает нормы, которыми должны руководствоваться судьи в их профессиональной и общественной деятельности. Преподавание права, делался общий вывод, "похоже на преподавание морали, при котором не ограничиваются только изложением повседневных правил поведения, а заботятся и о том, чтобы преподать общий урок" и указать, как следует жить дальше».16
Нужно учитывать, что наряду с правом «университетским» большое внимание уделялось также каноническому праву. Оно состояло из решений церквей и соборов, неких постановлений и иных решений исходивших из-под иерархии папы римского. В основном, они затрагивали внутреннюю жизнь церковных организаций, а позже и некоторые аспекты брачно-имущественных отношений. Каноническое право даже получило свою кодификацию. Одним из самых известных таких актов был «Свод канонического права».
И если раньше право считалось основополагающим именно церковных канонов, то теперь оно действовало согласно человеческому разуму и логике. Конец критике со стороны церкви в сторону развития права положил Фома Аквинский:
«Фома Аквинский в начале XIII века положил конец этой критике. Его труды, использующие труды Аристотеля и показывающие, что дохристианская философия, основывавшаяся на разуме, в значительной степени соответствовала божественному закону, способствовали "изгнанию чертей" из римского права.
Творчество Фомы Аквинского знаменовало окончательный отказ от всяких попыток построить гражданское общество по апостолическому образцу, основанному на милосердии.
С трудами Фомы Аквинского исчезло последнее препятствие на пути возрождения изучения римского права».17
Говоря о каноническом праве, нельзя не вспомнить такой его печальный институт, как институт «инквизиции», преследовавший еретиков и безбожников. Однако, фактически это держало население на контроле и имело огромную власть среди различных слоев населения.
Особенно развитым институт инквизиции был в Испании, где католическая церковь наиболее плотно и жестоко взаимодействовала с населением. Как писал исследователь истории инквизиции, доктор канонического права, бывший главный секретарь испанской инквизиции X. Льоренте:
«Нигде инквизиция недостигла такого расцвета, как в Испании. Нигде она не пустила таких глубоких корней, как в этой стране, путанной со всех сторон церковной паутиной. Своей чудовищной кровожадностью, таинственностью, которой она окружала все свое судопроизводство, произвольностью своих решений, "утонченным сладострастием своих пыточных приемов", "расчетливой жестокостью своих застенков" инквизиция нагоняла на людей панический страх, держала в оцепенении все общество»18
«Однако, стремление права, основанное на развитии нравственности, одержало победу. Теперь право начинает развиваться как нечто рациональное, и это новое течение получило название теория, или доктрина естественного права. Этот период развития наступил в XVII-XVIII вв. В этот период происходит некая трансформация отношения к праву, теперь римское право начинает применяться там, где это уместно и в мере, которая не противоречила бы разуму.
Здесь можно выделить начало третьего периода, который был обусловлен новым подходом и иным отношением к Романо-Германскому праву.
Таким образом, для школы естественного права характерен не отказ от римского права, а новый, более прогрессивный подход к его применению и толкованию. Она отрицательно относилась к действовавшим в Италии, Испании и Португалии нормам, предписывавшим в обязательном порядке следовать "общему мнению сведущих", и, наоборот, поддерживала позицию тех стран, в которых, как во Франции, римское право действовало лишь в той мере, в какой оно выступало как "писаный разум"».19
В этот период повышается значение позитивного права, по мере накопления законодательства появилась возможность кодификации.
Кодификация, в свою очередь, привела в порядок действующее законодательство, отказавшись от правового архаизма. Она помогла избежать дробления права, разношерстности обычаев, упраздняла пробелы между практикой и теорией.
Кодификация послужила неким символом завершения формирования романо-германского права.
«К середине XVI в. королевских ордонансов накопилось так много, что Генеральные штаты неоднократно требовали от короля их кодификации с целью устранения путаницы и противоречий в законодательстве. В связи с этим известным юристом Бриссоном была подготовлена обширная компиляция, составленная на основе действующего королевского законодательства. Эта компиляция, известная под названием Кодекс Генриха III, была опубликована в 1587 году как частное произведение, но пользовалась большим авторитетом в судах. Во второй половине XVII и в XVIII в., особенно при короле Людовике XIV, кодификационные работы поднимаются на более высокую ступень».20
«Во многих странах, в этот период, происходит систематизация законодательства с последующими принятиями кодексов.
«Так, во Франции (1804 г.), в Германии
(1896 г.), Швейцарии (1881-1907 гг.) идругих странах
первоначально были приняты гражданские
кодексы. В последующем - уголовные,уголовно-
Сейчас, кодексы, наряду с законами, являются основными источниками романо-германской правовой семьи. При этом нужно учитывать, что конституция и конституционные законы не идут в шаг с ними, так как сами по себе они являются неприкасаемыми, они имеют высшую юридическую силу для стран, входящих в романо-германскую правовую семью.
Если рассмотреть отдельно Германию, то многие кодексы, принятые ещё в XIX веке до сих пор действуют. Также, В Германии действуют некоторые акты, принятые ещё в Веймарской Республике.
Нельзя не отметить, что развитие естественного права привело к некому разграничению между публичным и частным правом.
«Вопросы публичного права стали занимать юристов со значительным успехом в области уголовного права, со средним - в области административного права и с весьма посредственным - в области конституционного права. Тем не менее после XVIII века сложилось здание публичного права, которое по всем параметрам близко к традиционному частному праву».22
Таким образом, школа естественного права добилась признания того, что право должно не просто затрагивать, но прямо регулировать отношения между администрацией и частными лицами, между управляющими и управленцами.
Нужно также заметить, что были и отрицательные моменты в казалось-бы идеальном развитии романо-германского права через школу естественного права. Речь идет о том, что с кодификацией, университеты начали утрачивать свою изначальную задачу изучения права. Фактически, восстанавливалась эпоха глоссаторов, право начиналось просто комментироваться. Начали исчезать стремления: к справедливости права, его моральной ценности.
«Отказавшись от практического духа постглоссаторов и от смелости пандектистов, профессора права вернулись к школе глоссаторов, занявшись комментированием новых кодексов. Таким образом, кодексы вопреки идее, которая вдохновляла их создание, вызвали к жизни юридический позитивизм, усиленный национализмом. Отныне юристы стали считать правом их национальное право. Они занялись своими кодексами и перестали видеть, что право - норма общественного поведения по своему существу является наднациональным.»23
Фактически, кодификация повлекла за собой юридическую национализацию. Теперь право развивалось только в интересах своего государства. Однако, это не означает полного изгоя каждой европейской страны. Многие кодексы служили примером для издания схожих норм другими государствами. Это доказывает всю родственность Романо-Германской правовой семьи.
Сейчас, печальная тенденция уходит, снова возникает понимание, что первенство в науке юриспруденции занимает правовая доктрина, а само право нельзя воспринимать, как сугубо материальное, или наоборот теоретическое.
Глава 2. Особенности Романо-германкой правовой семьи
Постепенно сформировавшись, романо-германская правовая семья впитала в себя несколько присущих ей, и отличающих её, признаков и особенностей.
Одним из основных признаков романо-германского права, является деление права на частное и публичное. Данное деление появилось ещё в Римской империи, однако это деление сохранила романо-германская правовая семья.
Публичное и частное право не существуют друг без друга. Здесь проявляется одна из основополагающих задач романо-германского права. Задача эта состоит в том, чтобы не допустить перевеса частного права над публичным или публичного над частным. В обоих случаях, право начинает искажаться и поглощать другую правовую сторону, что естественно отодвигает в сторону интересы либо общества, либо отдельных граждан государств.
«Следует подчеркнуть, что особенности романо-германской правовой семьи в полной мере обнаруживаются в сфере частного права. В области публичного права ее специфика проявляется значительно слабее. В странах романо-германской правовой семьи основой правовой системы выступает частное (Гражданское) право. По этой причине юристы Англии и США нередко называют страны романо-германской правовой семьи странами гражданского права.
Одно из значительных отличий публичного права от частного состоит в том, что большая часть частного права кодифицирована, тогда как публичное право состоит в основном из конституционных и иных законов, не носящих характера кодификации».24
Следующей особенностью является строгая классификация по отраслям.
«Система права подразделяется на отрасли, среди которых базовыми являются конституционное, административное, гражданское, уголовное право, а также гражданско-процессуальное и уголовно-процессуальное».25
В рамках каждой отрасли развиваются подотрасли права, а также правовые институты.
«Так, конституционное право включает в себя подотрасли прав и свобод граждан, избирательного права, федерального права, власти и государственных органов, институты прямой демократии».26
В связи с этим, все законодательство начинает делиться на отрасли. Отдельные отрасли находят свое отображение в конституциях разных стран. Особенно это характерно, для стран с федеративными конституциями, где происходит разграничение компетенции между федеральной властью и её субъектами.
Например, ст. 34 Конституции Парламент вправе принимать лишь те законы, которые касаются прав и основных гарантий, предоставленных гражданам; обязанностей, накладываемых в целях национальной обороны лично на граждан, режима действия их имущества, правоспособности граждан и т.д.27
Другой особенностью является то, что для континентальной системы права характерна иерархия законодательных источников. Верховенствует среди них конституция, которая закрепляет основные права, свободы и обязанности субъектов права; политический, экономический и социальный строй государства; развитие законодательства, его основные черты и прочее.
Например в статье 54 Конституции Франции прямо указывается, что именно конституция является верховенствующей и любые международные договора должны ей соответствовать.
«Если Конституционный совет по запросу Президента Республики, Премьер-министра или председателя одной из палат либо 60 депутатов или 60 сенаторов заявит, что какое-либо международное обязательство содержит положение, противоречащее Конституции, то разрешение на ратификацию или одобрение этого международного обязательства может быть дано только после пересмотра Конституции».28
Первоначальное место, среди источников права, занимает закон. Именно на закон идет ориентир всей правовой и судебной системы романо-германского права. Основным принципом романо-германского права, является именно верховенство закона. В каждой стране существуют свои высшие законы. Для Франции, это акты президента, для России это конституционные и федеральные законы.
«Следует отметить и еще одно положение. Нормы в том виде, как они сформулированы законодателем и доктриной, недостаточны для того, чтобы дать всестороннее представление о содержании права в странах романо-германской правовой семьи. Далеко не все, что находится ниже законодательного уровня, может быть отнесено к "фактической сфере"».29
Другой особенностью является систематизация законодательства.
«В Швейцарии систематическое собрание федерального законодательства включает законы и подзаконные акты, а также постановления федерального суда, имеющие общенормативный характер. В собрании материал расположен по 19 разделам национального законодательства и раздела о международных соглашениях. Законом 1986 г. Установлено, что обновляемое собрание законодательства строится по предметному принципу и включает и конституции кантонов, и международные соглашения. Во Франции кодексы выступают формой систематизации законодательства и включают в себя часть других актов, относящихся к соответствующей теме.
