Понятие и особенности договорного права в английском и континентальном праве (на примере Англии и Франции)
МИНИСТЕРСТВО ОБРАЗОВАНИЯ И НАУКИ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ
ФЕДЕРАЛЬНОЕ ГОСУДАРСТВЕННОЕ
БЮДЖЕТНОЕ ОБРАЗОВАТЕЛЬНОЕ
«РОССИЙСКИЙ ГОСУДАРСТВЕННЫЙ УНИВЕРСИТЕТ
ИННОВАЦИОННЫХ ТЕХНОЛОГИЙ И ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСТВА»
КАФЕДРА «ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВЫЕ ДИСЦИПЛИНЫ»
Допускается к защите:
Преподаватель_________________
«___»___________________2011 г.
КУРСОВАЯ РАБОТА
по дисциплине: «ГРАЖДАНСКОЕ И ТОРГОВОЕ ПРАВО ЗАРУБЕЖНЫХ СТРАН»
на тему
«ПОНЯТИЕ И ОСОБЕННОСТИ ДОГОВОРНОГО ПРАВА В АНГЛИЙСКОМ И КОНТИНЕНТАЛЬНОМ ПРАВЕ (НА ПРИМЕРЕ АНГЛИИ И ФРАНЦИИ)»
Выполнила: ЗНОБИЩЕВА Юлия Владимировна
Студент 5 курса группы Ю-51
Руководитель: ЕРОФЕЕВА Диана Валерьевна
кандидат юридических наук
Москва, 2011
Содержание.
Введение…………………………………………………………
Глава 1. «Принципы европейского договорного права»……………………………....5
1.1.История создания «
1.2.Понятие и сущность
«Принципов европейского
Глава 2. Институт договорного права в английском и континентальном праве...…11
2.1.Понятие и виды договоров
в Англии и Франции………………………………
2.2.Особенности договорного права в Англии и Франции…………………………...17
Заключение……………………………………………………
Список использованной литературы……………………………………………...
Введение.
В большинстве случаев
участники торгового и
Таким образом, договор является одним из оснований возникновения обязательств.
Однако в гражданском и торговом праве зарубежных стран нет единого подхода к понятию института обязательственного права.
Строго говоря, в странах общего права нет и понятия "обязательственное право", а есть два самостоятельных института: договорное право (Contract Law) и деликтное право (Law of Torts)1.
Рассматривая институт договорного права, следует обратить внимание на понятие и особенности данного института в английском и континентальном праве.
Актуальность данной работы обусловлена тем, что институт договорного права выступает одним из важнейших в гражданском и торговом праве зарубежных стран.
Объектом данной работы является анализ понятия и особенностей института договорного права в английском и континентальном праве.
Предметом выступает совокупность общественных отношений, связанных с отдельными вопросами данного института договорного права.
Целью данной работы выступает исследование института договорного права на примере Англии и Франции, а также выявление особенностей данного института.
В рамках достижения указанной цели, были поставлены следующие задачи:
- рассмотреть Принципы европейского договорного права;
- изучить историю создания Принципов европейского договорного права;
- раскрыть понятие и сущность Принципов европейского договорного права;
- раскрыть понятие и рассмотреть виды договоров в Англии и Франции;
- выявить особенности института договорного права на примере Англии и Франции.
Глава 1. «Принципы европейского договорного права».
1.1.История создания
«Принципов европейского
Первые работы по подготовке проекта «Принципов европейского договорного права» (далее – Принципов) были начаты с 1982 года Комиссией по европейскому договорному праву. Первая подкомиссия под руководством датского профессора Оле Ландо выдвинула следующий довод в пользу разработки Принципов, указав, что таким образом существующие и будущие директивы будут обеспечены правовыми рамками («общим правовым окружением»)2. Принципы представляли собой изложение основ общей части договорного права Европейского Союза. Первая часть Принципов, созданная первой подкомиссией, была одобрена посредством резолюции Европарламента от 6 мая 1994 года3 и опубликована в 1995 году4. В данной части было указание на исполнение, нарушение договора и средства правовой защиты и состояла она из четырех разделов.
Далее работы были продолжены второй комиссией, которая пересмотрела первую часть Принципов, а также дополнила ее еще пятью разделами. Данная редакция была опубликована в 1999 году5 и содержала принципы, регулирующие заключение договора, действительность, толкование и содержание договоров, полномочия агентов, исполнение договорных обязательств, неисполнение (нарушение) договора, а также средства правовой защиты.
Третья комиссия начала свои работы в 1997 году, а уже в 2002 они опубликовали результат своей деятельности в виде третьей части (дополнительных глав) «Принципов европейского договорного права». Они включили в себя регламентацию множественности кредиторов и должников, уступки требованиям, перевода долга, зачета требований, исковой давности, недействительности договоров, совершения сделок под условием, начисления процентов. Полная версия третьей части Принципов была опубликована в феврале 2003 года.
Следует отметить, что работа комиссии по разработке «Принципов европейского договорного права» под руководством профессора Оле Ландо (Lando Commission) явилась одним из главных неправительственных проектов по унификации в рамках частного права6. Разрабатывая общеевропейские принципы договорного права, академики трудились над этим проектом более 20 лет.
Затем в середине 1999 года начала свою деятельность Рабочая группа по Европейскому Гражданскому Кодексу, которая была ответственна за разработку права, регулирующего отдельные виды договоров (договоры купли-продажи, предоставления услуг, кредитные соглашения и обеспечение кредита, договоры страхования, а также агентские договоры и т.д.); права, регулирующего внедоговорные обязательства (деликты, неосновательное обогащение и право negotiorum gestio и те части института движимой собственности, которые особо связаны с функционированием единого рынка (обеспечение кредита движимой собственностью, переход права собственности на движимые вещи и трастовое право). В настоящее время Рабочая группа представляет собой самую большую и уникальную по своей форме группу европейских экспертов в области частного права, руководителем которой является профессор Кристиан фон Бар из немецкого университета города Оснабрука.
Было предусмотрено, что общие положения договорного права, которые были установлены в «Принципах европейского договорного права», будут основанием того, что в конце станет Европейским Гражданским Кодексом.
На основании вышеизложенного можно сделать следующий вывод: несмотря на то, что задача разработки «Принципов европейского договорного права» считалась практически невозможной, Принципы все-таки были созданы и введены в действие. И когда Комиссия провела анализ сферы применения первой части Принципов в отношении наиболее важных коммерческих договоров о предоставлении товаров и услуг различного вида и о переходе прав (лицензионные соглашения и т.д.), то выяснилось, что, несмотря на то, что Принципы не могут обеспечить подходящего решения абсолютно всех вопросов, поднимаемых каждым специфическим договором, но они применимы к преобладающему большинству таких спорных вопросов7.
1.2.Понятие и
сущность «Принципов
«Принципы европейского договорного права» представляют собой частную инициативу, и вследствие этого они не являются ни национальным, ни наднациональным, ни международным правом8. Но это не говорит о том, что они не имеют юридической силы.
Статья 1 Принципов указывает, что они предназначены для применения в качестве общих правил договорного права Европейского Союза, и что они применимы в случае, если стороны согласились урегулировать договор «общими принципами права», «lex mercatoria» или подобными нормами, либо не избрали какую-либо систему или правила законодательства для урегулирования их договора9.
«Принципы европейского договорного права» имеют статус «мягкого закона». Термин «мягкий закон» («soft law») является общим понятием для всех видов норм, соблюдение которых не обеспечивается принудительно от имени государства, но они рассматриваются в качестве целей, которые должны быть достигнуты10. Нормы «Принципов европейского договорного права» ни в одной стране-участнице ЕС не стали действующим правом, а поэтому применяются только как право договора (lex contractus), т.е. в качестве норм, которые по взаимному согласию сторон регулируют существо их отношений в договоре между ними11.
Следует отметить, что основное назначение Принципов – это стать проектом части будущего Европейского Гражданского кодекса, а также они могут быть применимы как часть lex mercatoria.
Можно выделить два главных основания применения lex mercatoria. Первым основанием является воля сторон. Это означает, что стороны могут установить тот или иной обычай, который будет иметь для них обязательное значение, включая его текст в договор (интерполяция). Вторым основанием использования обычая выступает его использование государственным судом или арбитражем в том случае, когда, хотя стороны и не указали на его применение, однако обычай был признан судом или арбитражем в качестве источника регулирования отношений сторон по договору. Так, во многих странах-членах ЕС имеются положения о применении lex mercatoria.
По мнению Сироткиной О.В., lex mercatoria – это теория, обосновывающая наличие специальной автономной системы правового регулирования транснациональных сделок, обособленной от национальных систем права. Сущность данной теории сводится к тому, что международная торговля, прежде всего должна опосредоваться международными договорами и международными торговыми обычаями12.
Таким образом, «Принципы европейского договорного права» являются частью системы lex mercatoria, но некоторые европейские ученые утверждают, что «точная сущность Принципов Ландо не совсем понятна»13. В преамбуле Принципов их назначение указано достаточно скромно, но согласно мнению большинства европейских ученых Принципы рассматриваются, как правовая система, которая равна по уровню национальному праву.
Сегодня многие ученые считают Принципы предвестником Европейского Гражданского кодекса, который будет не «мягким законом», а императивным нормативным правовым актом, принятым компетентными институтами Союза14.
На основании вышеизложенного, можно сделать вывод о том, что на начальных этапах создания проекта «Принципов европейского договорного права» его разработчики не беспокоились о возможности достижения положительного результата унификации. Они предполагали, что Принципы не предназначены для создания единообразного права. В настоящее время точка зрения на данную ситуация изменилась. 28 февраля 1997 года на конференции под названием «По направлению к Европейскому Гражданскому кодексу», заседание было посвящено нахождению возможного правового основания в коммунитарном праве, разрешающего установить императивные нормы частного права. Вопрос заключался в том, как создать императивное право из «мягкого права».
Вследствие этого, современные попытки создать европейское частное право могут быть охарактеризованы как авторитарные по своему существу. Европейский Гражданский кодекс представляет собой больше политическую, нежели правовую постановку вопроса15.
Также следует
отметить, что в настоящее время,
несмотря на попытки унификации договорного
права, в странах английского и континентального
права по-прежнему сохраняются различия,
используется свое законодательство.
Рассмотрим эти различия более подробно
в следующей главе на примере таких стран,
как Англия и Франция.
Глава 2. Институт договорного права в английском и континентальном праве.
2.1.Понятие и виды договоров в Англии и Франции.
В праве стран континентального права и в английском праве правовая категория «договор» понимается по-разному.
Французское законодательство не содержит общих положений об обязательствах, оно определяет понятие договора и нормы о порядке исполнения договоров. В статье 1101 Французского гражданского кодекса (ФГК) дается наиболее развернутое определение договора: «Договор есть соглашение, посредством которого одно или несколько лиц обязываются в отношении одного или нескольких других лиц дать что-либо, сделать или не делать чего-нибудь». Однако, не всякое соглашение, не всякое согласие воль, направленное на создание юридических последствий, является договором. Договором признается только соглашение, направленное на возникновение одного или нескольких обязательств.
Согласие воль, имеющее целью не возникновение, а изменение или прекращение какого-нибудь права, будет соглашением, но не будет договоров. Следует заметить, что в практике эти два термина часто путают. Но общие правила, которые определяют порядок заключения и действие договоров, применяются к любому соглашению.
Английское право в процессе своего развития разработала другую концепцию договора, однако провести сравнительно-правовой анализ с понятием договора в континентальном праве довольно сложно. До настоящего времени договорное право Англии не кодифицировано, а также никак не систематизировано. Все институты договорного права Англии развивались главным образом в процессе судебной практики.
Под договором в английском праве понимается обещание (promise) или ряд обещаний, которые снабжены исковой защитой, то есть обещаний, за нарушение которых законом установлена санкция. Из данного определения можно выделить следующее: лицо, которому что-то было обещано, при неисполнении обещания становится кредитором и имеет право на иск; данное обещание имеет правовой характер для лица, давшего такое обещание, создает юридическую обязанность и делает его должником.
Видов договоров огромное количество. Французский гражданский кодекс урегулировал некоторые из них, которые являются типичными на протяжении большого количества времени. К ним относятся: продажа, наем, товарищество, поручение, мировая сделка и другие. В настоящее время число различных договоров сильно возросло. ФГК в статьях 1101-1107 закрепил некоторые из этих видов, но данный перечень не является исчерпывающим.
На основании учений Л.Ж. Морандьера, можно выделить следующую классификацию договоров во Франции:
- В зависимости от равномерности распределения прав и обязанностей между сторонами выделяют:
- Двусторонние договоры (согласно статье 1102 ФГК «договор является синаллагматическим или двусторонним, если договаривающиеся стороны взаимно обязываются одна перед другой», большинство договоров являются двусторонними).
- Односторонние договоры (согласно статье 1103 ФГК «договор является односторонним, если одно или несколько лиц принимают на себя обязанности перед другим лицом или перед другими лицами без возникновения обязанностей на стороне последних», примером одностороннего договора служат договоры займа, безвозмездного пользования вещью и другие).
- В зависимости от наличия обмена эквивалентными ценностями выделяют:
- Возмездные договоры (согласно статье 1106 ФГК возмездный договор определяется как «обязывающий каждую из сторон дать или сделать что-либо», это определение неточно, так как оно соответствует двустороннему договору).
- Безвозмездные договоры (иногда их называют благотворительными, они, в свою очередь, делятся на два вида: договоры о безвозмездном перенесении права, в которых одна из сторон принимает на себя обязанность в целях увеличения имущества другой стороны, например, договор дарения; договоры о безвозмездном оказании услуги, по которым права не переходят, например, договор ссуды).
- Возмездные договоры бывают двух видов:
- Меновые договоры (таковым договор является, если уже в момент его заключения каждая из сторон в состоянии оценить выгоду, для извлечения которой она вступает в договор).
- Рисковые (алеаторные) договоры (таковым договор является, если выгоду представляет выигрыш или потеря в зависимости от обстоятельства, недостоверного в момент заключения договора (статья 1106 ФГК)).
- В зависимости от момента возникновения у сторон прав и обязанностей выделяют:
- Консенсуальные договоры (для заключения данного договора достаточно одного только соглашения сторон, такой порядок, согласно ФГК, составляет общее правило).
- Формальные договоры (договор является формальным, если для его действительности закон требует выражения согласия сторон в определенной форме, чаще всего такой формой является составление нотариального акта).
- Реальные договоры (реальным является договор, для заключения которого требуется не только соглашение сторон, но и передача должнику определенной вещи, таким договором является договор ссуды).
- Традиционное деление договоров, различие которых на прямую не упомянуто ФГК:
- Договоры с единовременным исполнением (называют договор, порождающий обязанности, исполнение которых может быть произведено совершением одного действия, как продажа определенной вещи, мена, поручение совершить одну определенную операцию).
- Договоры с исполнением длящимся (договор является длящимся, если его исполнение требует совершения действий, разделенных во времени: стороны устанавливают связь между собой на известный срок, определенный или неопределенный, как в договоре найма движимой или недвижимой вещи).
- Виды договоров, выдвинутые современными юристами:
- Свободно обсуждаемые договоры, договоры присоединения, договоры - предпосылки (договор есть творение равных в правах сторон, свободно обсудивших все отдельные пункты своего соглашения, часто такое соглашение оказывается порождением воли только одной стороны, другая сторона может только присоединиться или не присоединяться к предложенным ей условиям).
- Договоры индивидуальные, договоры коллективные (согласно классической концепции договор индивидуален, он порождает обязательство только в отношениях между лицами, участвовавшими в его совершении, но современному праву известны договоры коллективные, которые после заключения их двумя или несколькими отдельными лицами обязывает целое объединение, членов многочисленных групп).
По мнению Халфиной Р.О. выделяют следующие виды договоров в Англии:
- Договоры по решению суда (contracts of record);
- Формальные договоры (formal contracts, contracts by deed);
- Неформальные или простые договоры (informal or simple contracts), носящие иногда наименование «словесных договоров» (parol contracts).
Помимо деления договоров в зависимости от формы их заключения, в английском праве различают явно выраженные (express contracts) и подразумеваемые (implied contracts) договоры. А также судебная практика выделяет исполненные договоры (executed contracts) и договоры, подлежащие исполнению (executory contracts).
Договоры по решению суда – это обязательства, возникающие либо из судебного решения (jugement), либо из факта признания обязанной стороной обязательства в суде (recognizance).
Во многих случаях форма договора по решению суда используется для придания тому или иному соглашению силы публичного акта. Очень часто такие «признания» касаются только процессуальных действий. Иногда они представляют собой просто обещание стороны, например, обязательство явиться к определенному сроку в суд. Однако в этих обещаниях трудно увидеть какое-либо гражданско-правовое обязательство.
Договоры по решению суда – это одна из многочисленных фикций. Не суд присуждает лицо сделать те или иные действия, а лицо своим «волеизъявлением» само принимает на себя обязательство совершить эти действия.
Формальный договор или договор «за печатью» (contract under seal, deed) – это волеизъявление лица, совершенное в письменной форме, подписанное им с приложением его печати и переданное другому лицу. Основанием действительности такого договора является его форма. Также, следует отметить, что встречное удовлетворение не является существенным для формального договора.
Формальный договор (документ за печатью) должен отвечать следующим основным требованиям: документ должен быть написан и подписан лицом, от которого он исходит, к нему должна быть приложена печать этого лица и он должен быть передан. Все это носит название “исполнения документа” (execution of the deed)16.
Простой или неформальный договор (simple contract, informal contract, parol contract) – это договор, который не имеет особой формы. Однако, в некоторых случаях, закон требует, чтобы простые договоры были заключены в письменной форме. Письменная форма рассматриваемых договоров не сообщает им нового качества: договор остается простым. Последствием несоблюдения формы в этих случаях является не недействительность договора, а только лишение его исковой силы.
Что касается явно выраженного договора (express contracts), то он не нуждается в особом рассмотрении. Данный договор представляет собой договор, в котором волеизъявление сторон имело место в явной, так или иначе объективированной форме.
Согласно распространенному в английской литературе определению, подразумеваемый договор — это договор, наличие которого может быть установлено судом на основании поведения сторон17. Подразумеваемый договор во многих случаях базируется не на соглашении, а представляет собой обязательство, возлагаемое на одну из сторон судом.
К категории исполненных договоров (executed contracts) относят договоры, обязательства из которых исполнены хотя бы одной стороной. Исполненным договорам противопоставляются договоры, подлежащие исполнению (executory contracts), стороны которых еще не приступили к исполнению своих обязательств.
На основании вышеизложенного, можно подвести итоги. Понятие договора в континентальном праве четко определено. В законодательстве Франции данное определение закреплено в статье 1101 ФГК. Совершенно противоположная ситуация складывается в системе английского права. В связи с тем, что договорное право Англии основано на судебной практике, четкого понятия договора в законодательстве Англии не предусмотрено. Соответственно, исходя из истории континентального права и английского права, различаются и классификации видов договоров.
2.2.Особенности договорного права в Англии и Франции.
Во Франции для того, чтобы договор произвел свое действие, он должен быть законно заключен (статья 1134 ФГК). Другими словами, стороны должны соблюсти условия, наличие которых необходимо для действительности договора. Процесс заключения договора может быть как длительным, так и мгновенным, например, заключение договора с помощью Интернета. Но независимо от этого всего заключение договора проходит две стадии: оферта – предложение о заключении договора и акцепт – принятие предложения о заключении договора.
Согласно французскому законодательству оферта может быть обращена как к определенному лицу, так и к неопределенному кругу лиц (оферта, обращенная к публике, публичная оферта). Выставление в магазине товара с указанием цены признается публичной офертой.
Необходимо чтобы в оферте содержались все существенные пункты договора, если они отсутствуют, это будет не оферта, а предложение вступить в переговоры.
Французская судебная практика предполагает возможность отзыва оферты, но досрочный ее отзыв в делах, в которых оферта презюмируется безотзывной, представляет собой злоупотребление правом и дает адресату право на иск о возмещении убытков, вызванных досрочным отзывом оферты. Адресату возмещаются расходы, которые он понес, полагая, что оферта продолжает действовать. В доктрине высказывается мнение, что оферента необходимо обязывать к возмещению убытков, как если бы договор был исполнен18.
В момент, когда оферта акцептована, если только акцепт совпадает с офертой и не содержит оговорок, договор считается заключенным.
Форма акцепта может быть любой, если в оферте не указано иное. Статья 1738 ФГК предусматривает молчаливое возобновление договора имущественного найма, прекращенного истечением срока, а судебной практикой установлено, что если между двумя лицами существуют раннее возникшие деловые связи, то отсутствие ответа со стороны одного из этих лиц на сделанное предложение вступить в договор равнозначно согласию на вступление в данный договор.
В ФГК отдельные статьи (ст. 1121, 1985) допускают, что договорные отношения возникают, когда акцептант заявляет о своем согласии, даже если это заявление еще не было доведено до сведения оферента (система изъявления согласия, система отправления). Другие статьи Французского гражданского кодекса дают основание для существования системы получения акцепта. Судебная практика больше склоняется к системе получения (акцепт имеет место тогда, когда информация о согласии вступить в договорные отношения достигает оферента, фактически получена им), находя обоснование своим решениям в доктринальном объяснении, что договор создают взаимодействующие волеизъявления, а не просто параллельно существующие.
Условия, по поводу которых стороны договорились, называют содержанием договора. В статье 1135 ФГК соглашения обязывают не только к тому, что в них выражено, но и ко всем последствиям, которые справедливость, обычай или закон связывают с этим обязательством.
Существенные условия для действительности договора предусмотрены статьей 1108 ФГК. Таковыми являются согласие стороны, которая обязывается; способность заключить договор; определенный предмет, составляющий содержание обязанности; дозволенное основание обязательства. Согласие будет действительным при отсутствии в нем так называемых пороков воли, лишающих волеизъявление юридической силы: заблуждения, обмана, насилия (ст. 1109, 1112, 1115 ФГК). Договор с пороками воли является оспоримым. Согласие должно исходить от дееспособного лица.
В законодательстве Франции нет разделения понятий «предмет договора» и «предмет обязательства», хотя более правильным доктрина считает второе. Предметом обязательства может быть любое исполнение или действие должника (дать что - либо, сделать что - либо или не делать чего - либо). Предмет этот должен представлять интерес для кредитора, быть определенным, быть возможным и дозволенным действующим правом.
Принцип свободы договора означает, что каждый самостоятельно решает: заключать ему договор или нет; выбирать, с кем он будет заключать договор; свободно определять содержание договора, не нарушая при этом норм закона. Согласно ст. 1134 ФГК соглашения, законно заключенные сторонами, имеют для них силу закона. Свобода договора подлежит ограничению для защиты общественных интересов, соблюдения публичного порядка и требований добрых нравов.
