Понятие и правовая оценка возникновения кредитных правоотношений

Содержание 

Введение 

     Деятельность  предприятия в системе рыночной экономики невозможна без периодического использования различных форм привлечения  кредитов.

     С экономической точки зрения кредит представляет собой форму заемного капитала (в денежной и товарной формах), который предоставляется на условиях возвратности и обусловливает возникновение кредитных отношений между тем, кто предоставляет кредит, и тем, кто его получает.

     Возникновение и функционирование кредита связано  с необходимостью обеспечения непрерывного процесса воспроизводства, с временным высвобождением средств у одних предприятий и появлением потребности в них у других. При этом возникновение кредитных отношений обусловливается не самим фактом несовпадения во времени отгрузки товара и его оплаты, а согласованием между субъектами кредитных отношений условий отсрочки платежа путем заключения кредитного договора. Однако оборот товаров является не единственной причиной возникновения кредитных взаимоотношений. Сегодня кредитные отношения возникают при любой экономической или финансовой операции, связанной с задолженностью одного из участников такой операции.

     Сегодня в Украине функционируют предприятия, организации и хозяйственные общества, основанные на различных формах собственности. Это создает разнобой и сложности в организации кредитных правоотношений между банками, с одной стороны, и предприятиями, организациями и обществами, с другой. В условиях рыночной экономики изменился характер кредитного договора. Активную роль стали выполнять оба его субъекта на паритетных началах, что требует укрепления правового поля деятельности кредитора и заемщика.

     1 Понятие и правовая  основа возникновения  кредитных

     правоотношений 

     Главными  звеньями кредитной системы являются банки и кредитные учреждения, имеющие лицензию Национального банка Украины. Они одновременно выступают в роли покупателя и продавца существующих временно свободных средств. Коммерческие банки, имеющие соответствующую лицензию Национального банка Украины на право проведения операций с валютными ценностями, могут выступать в роли покупателя и продавца временно свободных средств в иностранной валюте. Банковская система, предоставляя кредиты, организовывает и обслуживает движение капитала, обеспечивает его привлечение, аккумуляцию и перераспределение в те сферы производства и обращения, где возникает его дефицит.

     Кредитные отношения возникают между различными субъектами. Наиболее распространены они между банками с одной стороны и предприятиями – с другой. Сегодня широкое развитие получают кредитные отношения между предприятиями и хозяйственными обществами, что связано с введением коммерческого кредита и вексельных расчетов. Кредитные отношения могут возникнуть между банками и государством (например, коммерческие банки покупают облигации внутреннего государственного займа).

     Правовая  природа кредитных правоотношений заложена в нормах законов Украины «О банках и банковской деятельности», «О Национальном банке Украины», Хозяйственного кодекса Украины, Гражданского кодекса Украины и других нормативных актах.

     Кредит  подразделяется на финансовый кредит, товарный кредит и кредит под ценные бумаги, удостоверяющие отношения займа.

     Финансовый  кредит – средства, которые предоставляются банком-резидентом или нерезидентом, квалифицированным как банковское учреждение согласно законодательству страны нахождения нерезидента, или резидентами и нерезидентами, которые имеют статус небанковских финансовых учреждений, согласно соответствующему законодательству в заем юридическому или физическому лицу на определенный срок, для целевого использования и под процент.

     Товарный  кредит – товары, которые передаются резидентом или нерезидентом в собственность юридическим или физическим лицам на условиях соглашения, предусматривающего отсрочку окончательного расчета на определенный срок и под процент.

     Товарный  кредит предусматривает передачу права  собственности на товары (результаты работ, услуг) покупателю (заказчику) в  момент подписания договора или в  момент физического получения товаров (работ, услуг) таким покупателем (заказчиком) независимо от времени погашения задолженности.

     Кредит  под ценные бумаги, удостоверяющие отношения  займа, – это средства, которые привлекаются юридическим лицом-должником (дебитором) от других юридических или физических лиц как компенсация стоимости выпущенных (эмитированных) таким дебитором облигаций или депозитных сертификатов.

     Согласно  Закону Украины «О внесении изменений  в некоторые законы Украины в целях поддержки научной и научно-технической деятельности» от 1 декабря 1998 г., в ст. 1 Закона Украины «О налогообложении прибыли предприятий» внесены изменения: виды кредитов дополнены инвестиционным налоговым кредитом.

     Инвестиционный  налоговый кредит определен как отсрочка платы налога на прибыль, предоставляемая субъекту предпринимательской деятельности на определенный срок с целью увеличения его финансовых ресурсов для осуществления инновационных программ, с последующей компенсацией отсроченных сумм в виде дополнительных поступлений налога из-за общего роста прибыли, которая будет получена вследствие реализации инновационных программ.

     Хозяйственный кодекс Украины определяет, что в  сфере хозяйствования могут использоваться банковский, коммерческий, лизинговый, ипотечный и другие формы кредита.

     В соответствии со ст. 2 Закона Украины  «О банках и банковской деятельности» банковский кредит – это любое обязательство банка предоставить определенную сумму денег, любая гарантия, любое обязательство приобрести право требования долга, любое продление срока погашения долга, которое предоставлено в обмен на обязательство должника о возврате суммы задолженности, а также на обязательство по уплате процентов и иных сборов с такой суммы.

     Коммерческий  кредит – это товарная форма кредита. Участники кредитных отношений при коммерческом кредите регулируют свои хозяйственные отношения и могут создавать платежные средства в виде векселей – обязательств должника уплатить кредитору определенную сумму в определенный срок. Объектом коммерческого кредита могут быть реализованные товары, выполненные услуги, относительно которых предоставляется отсрочка платежа.

     Лизинговый  кредит – это отношения между субъектами лизинга, возникающие в случае аренды имущества и сопровождающиеся заключением лизингового соглашения. Объектом лизинга является различное движимое (транспортные средства, оборудование, техника и т.п.) и недвижимое имущество (здания, сооружения и т.п.).

     Ипотечный кредит – это особый вид экономических отношений по поводу предоставления кредитов под залог недвижимого имущества. Кредиторами по ипотеке могут быть как обычные банки, так и специализированные ипотечные банки, ипотечные компании.

     Кроме вышеуказанных, в банковской практике применяются такие формы кредитных  операций, как бланковое кредитование, консорциумное кредитование, кредитование, связанное с обращением векселей, факторинг, форфейтинг, кредитование по текущему счету предприятия (овердрафт), банковская гарантия.

     Бланковый кредит – кредит, предоставляемый без залога или других видов обеспечения, а только под обязательство вернуть кредит. Такой кредит предоставляется надежным заемщикам, имеющим стабильные источники погашения кредита и безупречную деловую репутацию, под повышенную процентную ставку.

     Консорциумный (синдицированный) кредит – кредит, предоставляемый специально созданным для данной цели банковским консорциумом за счет кредитных ресурсов банков – участников консорциума. Консорциумное кредитование регулируется отдельным нормативно-правовым актом – Положением о порядке осуществления консорциумного кредитования, утвержденным Постановлением Правления НБУ от 21.02.1996 г. № 37.

     Кредитные операции банков с векселями регулируются отдельным нормативно-правовым актом – Положением о порядке осуществления банками операций с векселями в национальной валюте на территории Украины, утвержденным Постановлением Правления НБУ от 16.12.2002 г. № 508. Кредитными операциями банков с векселями являются операции, которые сопровождаются предоставлением или привлечением денежных средств против векселей или под обеспечение векселями, а именно: учет векселей и предоставление банком кредитов под залог векселей.

     Учет  векселей является формой кредитования банком юридического или физического  лица путем приобретения векселя  до наступления срок платежа по нему со скидкой (дисконтом) за денежные средства с целью получения прибыли  от погашения векселя в полной сумме.

     Кредиты под залог векселей предоставляются  банком на общих принципах банковского  кредитования. Особенностью этого вида кредитования является порядок предоставления, хранения и реализации залога, которым являются векселя. Прием векселей в залог банком осуществляется на основании заключенного с векселедержателем-заемщиком договора залога.

     Банковское  кредитование осуществляется также  и посредством гарантийных операций с векселями. Гарантийные операции – это операции, сопровождающиеся принятием банком на себя обязательств платежа по векселям с отлагательным условием, т.е. оплатить векселя при наступлении определенных обстоятельств и в обусловленный срок. Гарантия платежа по векселю может предоставляться путем авалирования векселя.

     Авалирование – это принятие банком на себя обязательства оплатить вексель полностью или частично за одного из обязанных по векселю лиц в случае неоплаты плательщиком векселя в срок или если нет возможности получить платеж по векселю в срок. Аваль оформляется как надпись на векселе или аллонже (дополнительном листе, который прилагается к векселю для проставления надписей) и подписывается банком.

     Факторинг – операция, сочетающаяся с кредитованием  оборотного капитала заемщика, связанная  с переуступкой клиентом-поставщиком неоплаченных платежных требований за поставленные товары, выполненные работы, оказанные услуги. Приобретение дебиторской задолженности заемщика осуществляется банком с дисконтом.

     Форфейтинг  – операция, сочетающаяся с кредитованием  оборотного капитала заемщика, связанная с переуступкой клиентом-экспортером неоплаченных платежных требований за поставленные товары, выполненные работы, оказанные услуги. Данная операция аналогична операции факторинга, однако разница заключается в том, что переуступаются требования по внешнеэкономическому контракту на получение задолженности от зарубежной стороны – должника.

     Овердрафт – это кредит, предоставляемый на текущий счет заемщика до определенного лимита и на определенный период времени для финансирования его хозяйственной деятельности. Заемщик использует овердрафт в случае, когда его финансовые обязательства превышают размер средств на его счете. Погашение задолженности по такому кредиту осуществляется путем зачисления текущих поступлений на счет заемщика. Кредитование по текущему счету клиента, т.е. осуществление платежей со счета клиента в случае отсутствия на нем денежных средств, предусмотрено в Гражданском кодексе Украины (ст. 1069).

     Банковская  гарантия – это обязательство банка-гаранта исполнить финансовые обязательства своего клиента перед другими кредиторами в том случае, если сам должник их своевременно не исполнит. Исполнение обязательств банка по банковской гарантии осуществляется за счет кредита банка. Банк-гарант в случае уплаты задолженности за должника имеет к последнему право регрессного требования. При предоставлении банковской гарантии банки руководствуются следующими нормативно-правовыми актами: Хозяйственным кодексом Украины (ст. 200), Гражданским кодексом Украины (§ 4 главы 49), Унифицированными правилами по договорным гарантиям 1978 г. (публикация Международной торговой палаты № 325), Унифицированными правилами для гарантий по первому требованию 1992 г. (публикация Международной торговой палаты № 458). 

     2 Кредитный договор 

     Кредитные правоотношения между кредитором и заемщиком регламентируются на основании кредитных договоров.

     Согласно  ст. 1054 Гражданского кодекса Украины, по кредитному договору банк или другое финансовое учреждение (кредитодатель) обязуется предоставить денежные средства (кредит) заемщику в размере и на условиях, установленных договором, а заемщик обязуется вернуть кредит и уплатить проценты.

     Из  этого определения следует, что кредитным является договор займа, предметом которого являются исключительно денежные средства, а заимодателем (кредитодателем) в котором является финансовое учреждение. К финансовым учреждениям относятся банки, кредитные союзы, ломбарды, лизинговые компании, доверительные общества, страховые компании, учреждения накопительного пенсионного обеспечения, инвестиционные фонды и компании и другие юридические лица, исключительным видом деятельности которых является оказание финансовых услуг.

     Учитывая  то, что кредитные правоотношения возникают на основе двусторонних договоров, которые содержат взаимные права и обязанности сторон и объединяют правовую и экономическую природу, очень важными являются условия действительности этих соглашений. В соответствии со ст. 638 Гражданского кодекса Украины, которая дублируется ч. 2 ст. 180 Хозяйственного кодекса Украины, договор является заключенным, если стороны в надлежащей форме пришли к соглашению по всем существенным условиям договора.

     Следовательно, первым требованием к действию кредитного договора является согласование сторонами всех существенных условий кредитного договора. Они устанавливаются следующими нормативно-правовыми актами: 1) Гражданским кодексом (ГК) Украины (статьи 1048–1052, 1054); 2) Хозяйственным кодексом (ХК) Украины (ст. 345); 3) Законом Украины «О финансовых услугах и государственном регулировании рынков финансовых услуг» (ст. 6). В соответствии с ними существенными условиями выступают: цель, сумма и срок кредита, условия и порядок его выдачи и погашения, виды обеспечения обязательств заемщика, процентные ставки, порядок платы за кредит, порядок изменения и прекращения действия договора, ответственность сторон за невыполнение или ненадлежащее выполнение условий договора. При этом банк как сторона договора должен дополнительно придерживаться требований ст. 49 «Кредитные операции» Закона Украины «О банках и банковской деятельности»: «Банк обязан при предоставлении кредитов придерживаться основных принципов кредитования, в том числе проверять кредитоспособность заемщиков и наличие обеспечения кредитов, придерживаться установленных Национальным банком Украины требований относительно концентрации рисков. Банк не может предоставлять кредиты под процент, ставка которого ниже процентной ставки по кредитам, которые берет сам банк, и процентной ставки, которая выплачивается им по депозитам. Исключение можно делать лишь в случае, если при осуществлении такой операции банк не будет иметь убытков».

     Во-вторых, кредитный договор должен заключаться  обязательно в письменной форме. Он должен подписываться лицами, должным образом уполномоченными на это учредительными документами, доверенностью, и скрепляется печатями. Официальным подтверждением полномочий лица могут служить документы, подтверждающие факт избрания или назначения руководителей предприятия (заключение с ними контракта) и выписка из Устава, устанавливающего его полномочия; другие документы, согласно законодательству подтверждающие полномочия представителей. При этом несоблюдение письменной формы влечет за собой его ничтожность и не создает никаких правовых последствий, кроме тех, которые связаны с его ничтожностью.

     В-третьих, участники кредитных правоотношений должны иметь необходимый объем гражданской дееспособности. В соответствии со ст. 91, 92 ГК Украины правоспособность юридического лица возникает с момента его создания, а приобретает оно права и обязанности через свои органы, действующие в соответствии с учредительными документами и законом. В соответствии со ст. 34 ГК Украины полную гражданскую дееспособность имеет физическое лицо, достигшее 18 лет (общие условия). Подтверждением дееспособности лиц служат официальные документы: устав, свидетельство о государственной регистрации, справка о внесении в ЕГРПОУ для юридических лиц; паспорт гражданина Украины или другой документ, удостоверяющий гражданство в соответствии с требованиями Закона Украины „О гражданстве" – для физических лиц, а для физических лиц-предпринимателей – паспорт и свидетельство о государственной регистрации. Государственная регистрация физического лица-предпринимателя с выдачей соответствующего свидетельства является необходимым условием осуществления предпринимательской деятельности. Представляются их нотариально удостоверенные копии или копии, выданные органом, который провел соответствующую регистрацию.

     В-четвертых, стороны в порядке, установленном  ст. 641–646 ГК Украины и ст. 181 ХК Украины, согласовывают вышеупомянутые существенные условия договора. Предложение заключить договор (оферту) может сделать каждая из сторон будущего договора. Предложение заключить договор должно содержать существенные условия договора и выражать намерение лица, которое его сделало, считать себя обязанным в случае его принятия. Ответ лица, которому адресовано предложение заключить договор, о его принятии (акцепт) должен быть полным и безусловным. Если лицо, получившее предложение заключить договор, в пределах срока для ответа совершило действие в соответствии с указанными в предложении условиями договора (отгрузило товары, оказало услуги, выполнило работы, выплатило соответствующую сумму денег и т.п.), которое удостоверяет его желание заключить договор, это действие является принятием предложения, если иное не указано в предложении заключить договор или не установлено законом. Лицо, принявшее предложение, может отозвать свой ответ о его принятии, сообщив об этом лицу, которое сделало предложение заключить договор, до момента или в момент получения им ответа о принятии предложения. Поэтому договор является заключенным после момента получения лицом, направившим предложение со всеми существенными условиями, ответа о его принятии.

     В-пятых, волеизъявление участников соглашения должно быть свободным и отвечать их внутренней воле. Добровольность заключения кредитного договора выражается в свободном выборе банка, в который обращается клиент, а также решение с банком вопроса о возможности оформления отношений с этим клиентом; добровольное согласование будущих прав и обязанностей сторон в рамках закона.

     В-шестых, учитывая повышенный риск проведения кредитования, в договоре следует предусмотреть механизм обеспечения выполнения заемщиком своих обязательств.

     Следовательно, согласованные в установленном порядке и письменной форме существенные условия кредитного договора гарантируют действительность заключенного между сторонами соглашения. Обязательство должно выполняться должным образом в соответствии с условиями договора и требованиями ГК Украины, других актов гражданского законодательства, а при отсутствии таких условий и требований – в соответствии с правилами делового этикета или другими требованиями, которые обычно предъявляются.

     В случае если в процессе реализации взаимных прав и обязательств по договору у одной из сторон возникнет обоснованное желание изменить одно из существенных условий, эта сторона должна учитывать следующее. В соответствии с правилами, закрепленными в статьях 651–654 ГК Украины и ст. 188 ХК Украины, изменение и расторжение хозяйственных договоров в одностороннем порядке не допускаются, если иное не предусмотрено законом или договором. Сторона договора, считающая необходимым изменить или расторгнуть договор, должна отправить предложения об этом второй стороне по договору. Сторона, получившая предложение об изменении или расторжении договора, в двадцатидневный срок после получения предложения ставит в известность вторую сторону о результатах его рассмотрения. В случае если стороны не достигли соглашения относительно изменения (расторжения) договора или в случае неполучения ответа в установленный срок с учетом времени почтового сообщения, заинтересованная сторона имеет право передать спор на рассмотрение в судебном порядке. Если судебным решением договор изменен или расторгнут, он считается измененным или расторгнутым со дня вступления в силу данного решения, если иной срок вступления в силу не установлен по решению суда. В случае изменения договора обязательства сторон изменяются в соответствии с измененными условиями относительно предмета, места, сроков выполнения и т.п.; в случае расторжения договора обязательства сторон прекращаются с момента достижения договоренности об изменении или расторжении договора, если иное не установлено договором или не обусловлено характером его изменения. Изменение или расторжение договора производится в такой же форме, что и изменяемый или расторгаемый договор, если иное не установлено договором или законом или не вытекает из правил делового этикета.

     Новое гражданское законодательство достаточно взвешенно урегулировало договорные отношения, а именно: установило принцип свободы договора (ст.ст. 6, 627 ГК Украины). Это означает, что стороны являются свободными в определении условий кредитного договора с учетом требований этого Кодекса, других актов гражданского законодательства, правил делового этикета, требований разумности и справедливости.

     При заключении кредитных соглашений, как  свидетельствует опыт, клиенты довольно часто не уделяют внимания санкциям за невыполнение условий договора, что предопределяет негативные последствия для последних. Поэтому при подписании договора следует обратить на это особое внимание, выдвинув отдельные предложения по их изменению, реализуя свое право на свободу договора. Современное состояние рынка банковских услуг, усиление конкуренции в этой сфере заставляет банки проводить более гибкую договорную политику. И последнее, на чем следует сосредоточить внимание. Условия уплаты штрафов и пени, которые устанавливаются в кредитном договоре, должны отвечать правилам ст. 549–552 ГК Украины, которые следует проверять при их согласовании. В соответствии с указанными статьями недопустимым является включение в условия договора возможности начисления процентов на неустойку, даже при наличии просрочки уплаты предыдущего платежа по кредиту и процентам в соответствии с графиком. Т.е. пеня начисляется на каждую отдельную сумму несвоевременно выполненного денежного обязательства в соответствии с графиком выполнения договора.

     Актами  гражданского законодательства не установлено прямого запрещения на ограничение срока начисления пени. Ст. 549 только устанавливает, что неустойка начисляется в процентах от суммы несвоевременно выполненного денежного обязательства за каждый день просрочки выполнения.

     Постепенное развитие законодательной базы по вопросам кредитования позволяет банкам и субъектам хозяйственной деятельности избежать многих проблем при заключении и выполнении кредитных договоров. Но ненадлежащее соблюдение требований действующего законодательства в этой сфере правоотношений до сих пор вызывает споры. Только расширение законодательной базы кредитных правоотношений, закрепление ее в законодательном порядке, одинаковое и эффективное применение законодательства будет способствовать уменьшению нарушений требований законодательства и снижению убытков, обусловленных невыполнением обязательств.

     3 Порядок кредитования  субъектов хозяйствования  и мониторинг кредитной  сделки 

     Банк  принимает решение о возможности  кредитования субъекта хозяйствования после получения полного пакета документов, позволяющих оценить платежеспособность и деловую репутацию потенциального заемщика, а также экономическую эффективность кредитуемого проекта. Для получения банковского кредита заемщик предоставляет банку следующие документы:

• ходатайство (заявление) о выдаче кредита, в котором указываются характер кредитной сделки, цель использования кредита, сумма займа и срок пользования им; такое ходатайство является правовым основанием для начала реализации процедуры кредитования;
• технико-экономическое обоснование кредитного мероприятия и расчет экономического эффекта от его реализации (бизнес-план); этот документ позволяет определить экономический эффект кредитуемого проекта, его рентабельность и окупаемость с учетом ожидаемых поступлений, за счет которых предполагается осуществлять погашение кредита;
• учредительные документы, карточку с образцами подписей должностных лиц, лицензии, патенты, свидетельства и т.п.;
• финансовые документы: баланс, годовой отчет, декларации о доходах, аудиторские заключения, иные документы, свидетельствующие о кредитоспособности заемщика;
• копии договоров в подтверждение кредитной операции и иные документы, сопровождающие осуществление кредитного мероприятия;
• выписки со счетов заемщика в случае, если его счет открыт в другом банке;
• перечень имущества, передаваемого в залог, а также правоустанавливающие документы, подтверждающие право собственности заемщика на предоставляемое в залог имущество (договоры купли-продажи, мены, дарения и др.; платежные документы; регистрационные свидетельства органов БТИ; технический паспорт и другие необходимые документы);
• документы, подтверждающие полномочия должностных лиц заемщика на подписание кредитного договора (приказы, протоколы, доверенности).

     В случае необходимости банк может  запросить и иные документы, которые ему необходимы для принятия решения о выдаче кредита.

     До  принятия решения о возможности  выдачи кредита банк анализирует, изучает  деятельность потенциального заемщика, определяет его кредитоспособность, прогнозирует риск невозвращения кредита. Основными критериями оценки кредитоспособности заемщика являются: