Понятие и правовая природа агентского договора

СОДЕРЖАНИЕ

ВВЕДЕНИЕ………………………………………………………………………..3

1. ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА  АГЕНТСКОГО ДОГОВОРА………………5

1.1. Понятие и правовая природа агентского договора…………………….5

ГЛАВА 2. СОДЕРЖАНИЕ АГЕНТСКОГО ДОГОВОРА…………………….9

2.1 Права и обязанности  агента…………………………………………………9

2.2 Права и обязанности  принципала…………………………………………12

2.3 Ответственность сторон в агентском договоре……………………………15

Глава 3. ЗАКЛЮЧЕНИЕ, ИСПОЛНЕНИЕ И ПРЕКРАЩЕНИЕ АГЕНТСКОГО ДОГОВОРА……………………………………………………17

3.1 Заключение и особенности  исполнения агентского договора……………17

3.2 Прекращение договора  агентирования…………………………………….20

ЗАКЛЮЧЕНИЕ………………………………………………………………….22

БИБЛИОГРАФИЧЕСКИЙ СПИСОК…………………………………………..24

ВВЕДЕНИЕ

Агентский договор является новым для российского права. Он широко распространен в англо-американском праве, где этот договор вменяет  традиционные для континентальной  правовой системы договоры поручения  и комиссии.

Конструкция агентского договора в российском праве преследует цель гражданско-правового оформления отношений, в которых посредник (представитель) совершает в чужих интересах  как сделки и другие юридические  действия (что характерно для отношений  поручения и комиссии), так одновременно и действия фактического порядка, не создающие правоотношений принципала с третьими лицами. Например, лицо, действующее  в качестве агента, может взять  на себя задачу сбыта чужих товаров, имея в виду не только заключение договоров  на их продажу, но и проведение рекламной  кампании и других мероприятий по изучению и освоению рынка (маркетинговые  услуги).

Деятельность такого рода широко распространена в культурно-творческой сфере, где предприниматели (литературные агенты, антрепренеры, импресарио, шоумены, продюсеры и т.п.) осуществляют в  интересах своих клиентов как  юридические, так и фактические  действия по оформлению их отношений  с издателями, театрами, киностудиями и т. д., по организации и осуществлению  различных театральных, концертных, гастрольных мероприятий и т.п., позволяя им сосредоточиться исключительно  на творческой стороне дела.

В таких и аналогичных  им ситуациях невозможно обойтись одной  из традиционных конструкций договоров  поручения, комиссии или подряда (возмездного  оказания услуг). Институт агентского договора позволяет значительно  упростить такую ситуацию.

Агентские услуги являются одним из тех институтов частного права России, регламентация которых  на уровне ГК РФ была решена не более 10 лет назад. Эти институты, по праву, отнесены к институтам новым, осмысление которых требовало определенного времени.

ГЛАВА 1. ОБЩАЯ  ХАРАКТЕРИСТИКА АГЕНТСКОГО ДОГОВОРА

1. Понятие и правовая природа агентского договора

Агентский договор входит в состав самой большой и многообразной  группы гражданских договоров - на оказание услуг. Агентский договор в том  виде, в каком он урегулирован в  ГК РФ, включает услуги, которые могут  составлять предмет комиссии и поручения. Законодатель счел необходимым особо  выделить отмеченное обстоятельство. Это выражалось уже во включении  конструктивных элементов каждой из моделей в приведенное выше легальное  определение агентского договора¹.

По агентскому договору одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны (принципала) юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала либо от имени и за счет принципала.

По сделке, совершенной  агентом с третьим лицом от своего имени и за счет принципала, приобретает права и становится обязанным агент, хотя бы принципал  и был назван в сделке или вступил  с третьим лицом в непосредственные отношения по исполнению сделки².

Выделение в ГК РФ агентского договора, предполагающего оказание услуг, совпадающих с теми, которые  предоставляются на основе договора поручения либо договора комиссии, при наличии в Кодексе одноименных  специальных глав, посвященных этим двум договорам (а именно гл. 49 и 51 ГК РФ), могло бы оказаться ненужным. Имеется в виду возможность включения  в конкретный заключаемый сторонами  договор обязательства о совершении стороной сделки (сделок) с третьим  лицом от имени либо давшего, либо получившего поручение с тем, чтобы в первом случае применялись  нормы о договоре поручения, а  во втором - о договоре комиссии. Однако достигнутый при этом результат был бы отличным от того, который имелась бы возможность получить, использовав конструкцию агентского договора.

Особенность этой конструкции  состоит в том, что она позволяет, сохранив в необходимых пределах специфику прямого и косвенного представительства, создать для  совершаемых в том и в другом случае договоров общий в соответствующих  пределах правовой режим данного  поручения.

Подтверждением этому  может служить сама структура  гл. 52 ГК РФ: правовое регулирование  оказания соответствующих услуг, выражающих специфику прямого и косвенного представительства, вынесено практически  за ее рамки.

Единственная статья гл. 52 ГК РФ, в которой упоминаются  раздельно каждый из видов представительства (сделано это лишь для конкретизации  адресата отсылки - гл. 49 ГК РФ "Поручение" или 51 ГК РФ "Комиссия"), - это ст. 1011.

Все остальные нормы гл. 52 ГК РФ носят самостоятельный характер, распространяя свое действие на выступление  агента независимо от того, возлагает  ли принципал на него совершение фактических  или юридических действий, а если юридических, то должен ли их совершать  агент от собственного имени или  от имени принципала. О емкости  общего режима, о котором идет речь, можно судить, руководствуясь наполнением  соответствующей главы ГК РФ ("Агентирование"). Она состоит из положений, определяющих структуру договорных связей, содержание договора, основания и последствия  его прекращения. В подтверждение  особого значения указанных положений  достаточно сослаться на то, что  они пользуются приоритетом по отношению  к положениям, включенным в гл. 49 и 51 ГК РФ.

Отнесение агентского договора к числу договоров на оказание услуг предопределило его консенсуальный характер - то, что он возникает с  момента достижения сторонами согласия.

Агентский договор относится  к числу возмездных. При этом возмездность является его конституирующим признаком, как включенная в императивной форме в легальное его определение.

Консенсуальность и возмездность агентского договора предопределяют, в свою очередь, его двусторонность: каждая из сторон - и оказывающая услуги, и их оплачивающая - наделяется соответственно как правами, так и обязанностями.

По своему содержанию агентский  договор в целом ближе к  договору комиссии, чем к договору поручения, так как агент, подобно  комиссионеру, обычно является профессиональным предпринимателем.

Поэтому данный договор всегда является возмездным и не носит лично-доверительного характера даже при совершении агентом  сделок от имени принципала и по его доверенности (что, в частности, и в этом случае исключает возможность  одностороннего безмотивного отказа от его исполнения).

Прежде всего, речь идет о  предмете агентского договора, который, составляет совершение агентом не только юридических, но и фактических действий. Кроме того, данный договор всегда имеет длящийся характер, поскольку  агент обязуется совершать, а  не совершить для принципала какие-либо действия, и, следовательно, не заключается  для совершения агентом какой-либо одной конкретной сделки.

Вместе с тем в конкретном агентском договоре возможно одновременное  выступление агента в одних сделках  — от своего имени, а в других — от имени принципала. Ведь способ участия агента в отношениях с  третьими лицами, являющийся конституирующим  признаком договоров комиссии и  поручения (и позволяющий провести их четкое разграничение), не имеет  значения для агентского договора, ибо здесь важно лишь то, чтобы  в любом случае имущественные последствия деятельности агента появлялись именно у принципала³.

Агентский договор может  использоваться как в предпринимательском  обороте, так и в других гражданско-правовых отношениях, где, однако, могут существовать известные особенности. Так, в сфере  использования результатов творческой деятельности агентский договор  может быть связан с приобретением, передачей или использованием исключительных прав (авторов, патентообладателей, субъектов  смежных прав), что требует учета  их особой юридической природы.

В связи с этим возможно появление отдельных видов агентского договора, особенности режима которых  устанавливаются специальными законами.

ГЛАВА 2. СОДЕРЖАНИЕ АГЕНТСКОГО ДОГОВОРА

2.1 Права и обязанности  агента

Содержание агентского договора образуют права и обязанности сторон.

Главная обязанность агента - совершать в интересах и за счет принципала сделки и другие юридические и фактические действия. Если по условиям договора предполагается совершение агентом юридических действий (или некоторых из них) от имени своего принципала, он должен быть наделен соответствующими полномочиями путем выдачи ему доверенности или подписания договора с указанием полномочий хотя бы в общей форме.

Агентский договор, подобно  договору комиссии, может предусматривать  условия об ограничении действий как агента, так и принципала определенной территорией (ср. п. 1 и 2 ст. 1007 и п. 2 ст. 990 ГК), в том числе и для случаев его оформления по модели отношений поручения. Такие ограничения в форме запрета агенту заключать однородные по предмету агентские договоры с другими принципалами (а принципалу - с другими агентами) обычно преследуют цель контроля той или иной сферы соответствующего рынка (конечно, с соблюдением требований антимонопольного законодательства)⁴. Они не могут ограничивать круг третьих лиц - контрагентов по сделкам, заключаемым агентом, ибо в ином случае определенная категория лиц заранее исключается из числа потребителей (покупателей, заказчиков) товаров, работ или услуг, предоставляемых с помощью агента. Поэтому такие условия агентского договора объявлены ничтожными⁵.

В ходе исполнения агентского договора агент обязан представлять принципалу отчеты в порядке и  в сроки, которые предусмотрены  договором. При отсутствии в договоре соответствующих условий отчеты представляются агентом по мере исполнения им договора либо по окончании действия договора. Если агентским договором не предусмотрено иное, к отчету агента должны быть приложены необходимые доказательства расходов, произведенных агентом за счет принципала.

Принципал, имеющий возражения по отчету агента, должен сообщить о  них агенту в течение тридцати дней со дня получения отчета, если соглашением сторон не установлен иной срок. В противном случае отчет  считается принятым принципалом.

Регулирование отчетов агента является весьма важным для данного  договора, поскольку его полномочия могут быть весьма широкими, действует  он самостоятельно и, возможно, в течение  длительного времени. Отчеты агента перед принципалом являются важным средством обеспечения интересов  последнего, поэтому обязанность  предоставления отчета существует независимо от того, предусмотрена ли она договором. Договором могут быть установлены  лишь порядок и сроки представления  отчетов. К отчету должны быть приложены  также доказательства произведенных  агентом расходов, однако данное правило  является диспозитивным. Принципал  должен сообщить агенту об имеющихся  у него возражениях по отчету в  течение тридцати дней. В противном  случае отчет считается принятым, однако правило о продолжительности  срока является диспозитивным.

Агент вправе в целях исполнения договора заключить субагентский договор с другим лицом, оставаясь ответственным за действия субагента перед принципалом. В агентском договоре может быть предусмотрена обязанность агента заключить субагентский договор с указанием или без указания конкретных условий такого договора. Субагентский договор может быть заключен на условиях основного договора или с указанием иных его конкретных условий⁶.

Субагент не вправе заключать  с третьими лицами сделки от имени  лица, являющегося принципалом по агентскому договору, за исключением  случаев, когда в соответствии с  пунктом 1 статьи 187 Гражданского Кодекса  субагент может действовать на основе передоверия. Порядок и последствия  такого передоверия определяются по правилам, предусмотренным статьей 976 Гражданского Кодекса, т.е. доверитель вправе отвести заместителя, избранного поверенным. Если возможный заместитель поименован в договоре, поверенный не отвечает ни за его выбор, ни за ведение им дел. Если право передать исполнение поручения другому лицу в договоре не предусмотрено либо предусмотрено, но заместитель в нем не поименован, поверенный отвечает за выбор заместителя.

2.2 Права и обязанности принципала

Принципал обязан выдать агенту соответствующие полномочия и снабдить его средствами, необходимыми для  исполнения данного ему поручения, ибо как юридические, так и  фактические действия агент всегда совершает за счет принципала.

Принципал также обязан уплатить агенту вознаграждение за совершенные  в его интересах действия. Размер вознаграждения определяется соглашением  сторон, а при его отсутствии устанавливается  применительно к суммам, которые  при сравнимых обстоятельствах  обычно взимаются за аналогичные  услуги (ч. 2 ст. 1006, п. 3 ст. 424 ГК). Порядок  и сроки оплаты вознаграждения также  определяются договором, а при отсутствии в нем специальных указаний вознаграждение должно быть выплачено агенту в недельный  срок с момента представления  принципалу отчета о выполнении поручения  за соответствующий период (если иной порядок оплаты не вытекает из существа договора или обычаев делового оборота).

Возникает вопрос, может  ли принципал ссылаться на недействительность сделок, заключенных агентом от имени  и за счет принципала, в том случае, если соответствующая доверенность агенту не выдавалась?⁷

Глава 52 ГК РФ, регулирующая правоотношения, вытекающие из договора агентирования, устанавливает, что  по агентскому договору одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершать  по поручению другой стороны (принципала) юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала, либо от имени и за счет принципала.

В том случае, когда агент  действует от имени и за счет принципала, на заключенный сторонами агентский  договор распространяются правила, предусмотренные главой 49 ГК РФ, касающиеся договора поручения, сторонами которого являются доверитель и поверенный. Согласно пункту 1 статьи 975 ГК РФ доверитель обязан выдать поверенному доверенность на совершение юридических действий, предусмотренных договором поручения. Следовательно, обязанность выдать соответствующую доверенность при заключении договора агентирования, устанавливающего необходимость выдачи доверенности, лежит на принципале.

Если доверенность, необходимость  выдачи которой установлена договором, не будет выдана принципалом, агент  может требовать от принципала возмещения убытков, причиненных ему в связи  с неисполнением принципалом  своих обязанностей по договору.

Когда в агентском договоре, заключенном в письменной форме, предусмотрены общие полномочия агента на совершение сделок от имени принципала, последний в отношениях с третьими лицами не вправе ссылаться на отсутствие у агента надлежащих полномочий, если не докажет, что третье лицо знало или должно было знать об ограничении полномочий агента⁸.

Таким образом, если принципал  по какой-либо причине не выдаст соответствующую  доверенность, полномочия агента будут  определяться из тех конкретных либо общих полномочий, которые сформулированы договором, а сделки, заключенные  агентом с третьими лицами, будут  считаться заключенными с соблюдением  установленных законом требований.

Права принципала сводятся к даче указаний агенту в соответствии с условиями заключенного договора и высказыванию возражений по предоставляемым отчетам.

Агентским договором может  быть предусмотрено обязательство  принципала не заключать аналогичных  агентских договоров с другими  агентами, действующими на определенной в договоре территории, либо воздерживаться от осуществления на этой территории самостоятельной деятельности, аналогичной деятельности, составляющей предмет агентского договора.

Агентским договором может  быть предусмотрено обязательство  агента не заключать с другими  принципалами аналогичных агентских  договоров, которые должны исполняться  на территории, полностью или частично совпадающей с территорией, указанной  в договоре.

Условия агентского договора, в силу которых агент вправе продавать  товары, выполнять работы или оказывать  услуги исключительно определенной категории покупателей (заказчиков) либо исключительно покупателям (заказчикам), имеющим место нахождения или  место жительства на определенной в  договоре территории, являются ничтожными.

То есть агентский договор  может быть заключен без ограничений  прав принципала и агента или с  введением в него таких ограничений. Ограничения могут быть двусторонними  или односторонними, то есть они  могут касаться либо принципала или  агента, либо и того, и другого. Для  принципала ограничения выражаются в обязательстве не заключать  аналогичных договоров с другими  агентами либо воздерживаться от самостоятельного осуществления аналогичной деятельности на данной территории⁹.

Для агента ограничения состоят  в обязательстве не заключать  с другими принципалами аналогичных  договоров на определенной территории.

2.3 Ответственность  сторон в агентском договоре

Коммерческий агент, который  по своей вине причинил ущерб принципалу, должен возместить этот вред. В доктрине и судебной практике европейских  государств выделяется три разновидности  такого виновного поведения.

В первую очередь, грубое нарушение  договорных обязательств. Прекращение  договора по данному основанию представляет собой санкцию и лишает виновную сторону права на специфическую  компенсацию после расторжения  и обязывает ее, кроме того, возместить убытки потерпевшей стороне. В отличие  от грубой незначительная ошибка стороны  не влечет никаких убыточных последствий  для контрагента и, следовательно, не обязывает виновную сторону возместить ущерб. Промежуточной степенью виновного  поведения выступает «серьезная», или «характерная», ошибка. Совершение такой ошибки имеет различные  последствия в зависимости от того, кто ее совершает в качестве торгового представителя-служащий предприятия или независимый коммерческий агент¹⁰.

В первом случае недостаточная  для немедленного увольнения в виде санкции серьезная ошибка служит основанием для обычного увольнения с заблаговременным уведомлением и  выплатой выходного пособия. Не имеющая  оснований для «ординарного»  прекращения договора, которое не является каузальным актом, «характерная»  ошибка предоставляет другой стороне  право требовать возмещения ущерба, если только она установит существование  и объем нанесенных убытков.

Для устранения сложностей двойного доказывания в текст  соглашения должно быть включено условие  о гражданско-правовых санкциях за причинение вреда, фиксирующее заранее  установленное в твердом размере  возмещение убытков в случае нарушения  договорных обязательств.

Очевидно, что данная мера предосторожности еще более актуальна  для международного агентского соглашения.

Западная доктрина и судебная практика наделяют судью полномочиями уменьшать предусмотренный договором  размер возмещения, если он считает  его несоразмерным реально причиненным  убыткам. Данная судебная практика не является, тем не менее, общепризнанной и нуждается в законодательном  закреплении¹¹.

Находясь в договорных отношениях, агент рискует быть привлеченным и к уголовной ответственности.

Такая ответственность наступает  в следующих случаях: злоупотребление  доверием (когда агент сохраняет  у себя лично денежные суммы, ценности и иные объекты, предназначенные  принципалу), взяточничество, кража, мошенничество, подлог и использование подложного документа, разглашение промышленной и коммерческой тайны и др. Эти  действия представляют собой, естественно, грубое виновное деяние¹².

К гражданско-правовым санкциям здесь добавляются и уголовные. В некоторых случаях контроль принципала становится невозможным (например, если агент уполномочен самостоятельно заключать сделки) или весьма затруднительным (например, в силу удаленности клиента). Принципал также может намереваться отклонить сделку из-за сомнений в платежеспособности третьего лица.

В такой ситуации агент, если он уверен в надежности клиента, с  целью сохранения комиссионного  вознаграждения может поручиться за покупателя для этой конкретной операции.

Во всех трех вышеназванных  случаях гарантии, которые подписал коммерческий представитель, неограниченные. Они полностью покрывают причиненный  представляемому предприятию ущерб.

Глава 3. ЗАКЛЮЧЕНИЕ, ИСПОЛНЕНИЕ И ПРЕКРАЩЕНИЕ АГЕНТСКОГО ДОГОВОРА.

3.1 Заключение  и особенности исполнения агентского  договора

В агентском договоре исполнитель-агент  обязуется по поручению и за счет своего принципала совершать в его  интересах юридические и иные (фактические) действия либо от своего имени, либо от имени принципала. В  первом случае взаимоотношения агента и принципала строятся в основном по модели договора комиссии, а во втором - по модели договора поручения. Теперь остановимся подробнее на некоторых  особенностях заключения агентского договора.

Если агент по данному  договору действует от собственного имени, он и становится стороной сделок, заключенных им с третьими лицами, причем и в том случае, когда  эти лица знали о совершении сделки в интересах принципала, а не его  агента, либо даже сам принципал  вступил с третьим лицом - контрагентом по сделке в непосредственные отношения  по ее исполнению. Лишь после заключения сделки агент должен будет передать права и обязанности по ней своему принципалу.

В ходе исполнения договора агент обязан представлять своему принципалу отчеты с приложением доказательств произведенных за счет принципала расходов. Порядок и сроки представления отчетов устанавливаются договором, а при отсутствии в нем соответствующих условий - по мере исполнения договора или по окончании его действия¹³.

Агентский договор предполагает возможность самостоятельного заключения агентом субагентского договора, т. е. возложение исполнения своих обязательств по договору на третье лицо (если только такая возможность прямо не исключена соглашением сторон). Субагентский договор может предусматривать совершение юридических действий субагентом для агента (становящегося в этом случае в положение принципала), в том числе и от его имени. Однако совершение субагентом юридических действий для принципала (хотя бы и от собственного имени) возможно только как исключение в случаях, когда такая возможность прямо предусмотрена в договоре (или в доверенности агента), либо в иных ситуациях, когда возможно передоверие.

Следовательно, предметом  субагентского договора по общему правилу не должно становиться совершение юридических действий для принципала. В отношении совершения фактических действий агенту предоставлена общая возможность переложить их исполнение на третьих лиц (субагентов) (если только это заранее прямо не исключено соглашением сторон). Ведь такие действия не влекут юридического эффекта непосредственно для принципала, а агент может сосредоточить свои усилия на выполнении наиболее сложной части поручения принципала¹⁴.

Разумеется, агент и в  этом случае остается полностью ответственным  перед принципалом за действия субагентов. Но в агентском договоре может  быть предусмотрена даже обязанность  агента заключить субагентский договор, в том числе с указанием его конкретных условий (например, с определенной рекламной фирмой и за обусловленное вознаграждение)¹⁵. В большинстве случаев речь при этом идет о привлечении к исполнению предусмотренных договором фактических действий необходимых специалистов.

Агентский договор, как и  договор комиссии, всегда является возмездным, в том числе и в  случаях выступления агента от имени  принципала (по модели отношений поручения, которые в классическом виде отнюдь не предполагаются возмездными). Агентский  договор, как и договор комиссии, может предусматривать условия  об ограничении действий агента или  принципала определенной территорией, в том числе и при оформлении его по модели отношений поручения. Агентский договор нельзя признать лично-доверительным, поскольку он, в частности, не предусматривает возможности одностороннего безмотивного отказа от исполнения его условий (что также сближает его с договором комиссии).

В целом агентский договор  по своему содержанию ближе к договору комиссии как к договору, оформляющему торговое (коммерческое) посредничество, чем к договору поручения. Однако он весьма существенно отличается от комиссии, допуская возможность совершения как юридических, так и фактических  действий непосредственно от имени  принципала (представляемого). Нельзя также утверждать, что агентский  договор стал результатом соединения договоров поручения и комиссии, ибо ему присущи особые черты, отсутствующие у этих разновидностей договоров¹⁶.

3.2 Прекращение  договора агентирования

Основания прекращения агентского договора предусмотрены в ГК РФ императивными  нормами. В них содержится ряд  особенностей по сравнению с тем, как решаются соответствующие вопросы  применительно к договорам поручения, а также комиссии.

Агентский договор, заключенный  на определенный срок, прекращается по истечении этого срока, а бессрочный договор может быть прекращен  путем одностороннего отказа любого из контрагентов от его дальнейшего  исполнения.  Основаниями его  прекращения может также стать  признание агента - физического лица недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим, а  также несостоятельным (банкротом). В этом случае агент не может самостоятельно выступать в имущественном обороте.

     Агентский  договор прекращается со смертью  гражданина, бывшего агентом (поскольку  его возможные наследники, как  правило, не смогут выступить  в этом качестве, закон не обязывает  их быть правопреемниками в  таких отношениях), а также при  ликвидации юридического лица - агента  или принципала (ибо в такой  ситуации правопреемство исключается).

    Реорганизация  юридического лица - стороны агентского  договора не влечет прекращения  договора, ибо обязанности реорганизованного  юридического лица переходят  к его правопреемнику (а сам  договор не имеет лично-доверительного  характера)¹⁷.