Понятие и признаки лжепредпринимательства

Содержание

Введение…………………………………………………………………………...3

1.Понятие и признаки  лжепредпринимательства……………………….………5

2.Общая характеристика  объективных и субъективных признаков  лжепредпринимательства…………………………………..…………………...10

2.1 Объект посягательства при лжепредпринимательстве………….………...10

2.2 Объективная сторона лжепредпринимательства…………………………..13

2.3 Субъект лжепредпринимательства…………………………………………15

2.4 Субъективная сторона лжепредпринимательства…………………………18

3.Разграничение лжепредпринимательства  и близких с ним преступлений……………………………………………………………...……..25

3.1 Разграничение лжепредпринимательства  и мошенничества……..………25

3.2 Лжепредпринимательство  и другие составы преступлений……….……..30

Заключение……………………………………………………………………….33

Список использованной литературы………………….………………………..35

Введение.

Актуальность  темы исследования. Предпринимательская деятельность является одной из важнейших сфер функционирования экономики и требует не только эффективного гражданско-правового регулирования, но и уголовно-правовой охраны, что представляет собой особую значимость для современной России, в которой год от года увеличивается число экономических преступлений. Нередко они совершаются с использованием такой формы криминальной деятельности как лжепредпринимательство.

Лжепредпринимательство  встречается в экономической  сфере довольно давно, с момента  становления и развития предпринимательства. Однако проблема борьбы с ним в  Российской Федерации встала достаточно остро после перехода к рыночным отношениям в системе хозяйствования и введения в действие с 1 января 1997г. Уголовного кодекса РФ 1996г., который  предусмотрел ст. 173 «Лжепредпринимательство».

В соответствии с законодательной  формулировкой лжепредпринимательство заключается в создании коммерческой организации без намерения осуществлять предпринимательскую или банковскую деятельность, целью которой является получение кредитов, освобождение от налогов, извлечение иной имущественной выгоды или прикрытие запрещенных видов деятельности, если в результате этого был причинен крупный ущерб гражданам, организациям или государству.

Лжепредпринимательство  характеризуется достаточно высокой  степенью общественной опасности не только в силу того, что в результате причиняется крупный ущерб охраняемым законом интересам, но и потому, что  оно создает благоприятную почву  для иных преступлений, а в отдельных  случаях прямым образом способствует их совершению. Так, лжеорганизация обналичивает денежные средства других предприятий, получая за свою деятельность определенный процент от этой суммы. В свою очередь обналиченные деньги второй организации, якобы израсходованные на производственные и прочие нужды, уходят от налогообложения и не пополняют бюджет.

Объект исследования преступления в сфере экономической деятельности.

Предмет исследования ст.173 УК РФ «Лжепредпринимательство».

Целью исследования является толкование отдельных признаков состава преступления предусмотренного ст. 173 УК РФ, относящихся к характеристике его субъекта, объекта, объективной и субъективной стороны, содержанию целей совершаемого преступления.

Исходя из названных целей, определены следующие основные задачи исследования:

- обобщение материала по проблеме лжепредпринимательства

- изучить понятие лжепредпринимательства и выявить основные признаки

- соотнести лжепредпринимательство  и другие составы преступлений

Данная тема рассматривалась  такими учеными, как: Анашкина Г. 3., Борзенков Г.Н., Волженкина В.В., Гаухмана Л.Д., Досюковой Т. В., Егоршина В. М., Иногамовой - Хегай Л.В., Кушниренко С. П., Лопашенко Н.А., Любичевой С. Ф., Тация В. Я., Шаршеналиева А.Ш.

Нормативную базу работы составили: Конституция РФ, уголовное, гражданское, налоговое, и др. законодательство РФ, РСФСР, проанализированы материалы  судебной практики.

Курсовая работа состоит из введения, трех глав, заключения и списка литературы.

1.Понятие и  признаки лжепредпринимательства.

Законодатель определил  в ст. 173 УК РФ лжепредпринимательство как "создание коммерческой организации  без намерения осуществлять предпринимательскую  или банковскую деятельность, имеющее  целью получение кредитов, освобождение от налогов, извлечение иной имущественной  выгоды или прикрытие запрещенной  деятельности, причинившее крупный  ущерб гражданам, организациям или государству"¹.

Состав лжепредпринимательства помещен в раздел 8 УК "Преступления в сфере экономики", главу 22 УК "Преступления в сфере экономической  деятельности". Местоположение состава, а также соседние с ним нормы  дают основание думать, что законодатель считает непосредственным объектом лжепредпринимательства порядок осуществления  предпринимательской деятельности. Само же явление лжепредпринимательства, очевидно, рассматривается как разновидность  незаконной предпринимательской деятельности. Сравним признаки лжепредпринимательства как социального явления и признаки предпринимательской деятельности. Уяснение смысла, существа лжепредпринимательства поможет разобраться и в вопросах уголовно-правовой характеристики этого состава, определить место преступления, предусмотренного ст. 173 УК, в системе экономических преступлений.

Пункт 1 ст. 2 Гражданского кодекса  РФ определяет предпринимательскую  деятельность как "самостоятельную, осуществляемую на свой риск деятельность, направленную на систематическое получение  прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ  или оказания услуг лицами, зарегистрированными в качестве предпринимателей в установленном законом порядке".²

Основные признаки предпринимательской  деятельности таковы:

1.Самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность.

"Самостоятельная" означает, что предприниматель или юридическое  лицо могут от своего имени  заключать сделки, приобретать или  продавать товары, выполнять работы, оказывать услуги, получать прибыль  от производимой деятельности  и распоряжаться этой прибылью  по собственному усмотрению. "Осуществляемая  на свой риск" означает, что  существует возможная опасность  банкротства, убытков вследствие  изменения конъюнктуры рынка,  непреодолимой силы, порчи товара, изменения законодательства. Риск  также заключается в том, что  предприниматель или организация  отвечают по своим обязательствам  всем принадлежащим им имуществом, даже если после выполнения  обязательств они не смогут  продолжить предпринимательскую  деятельность. При определенных  условиях взыскание может быть  обращено и на личное имущество  граждан, создавших коммерческую  организацию, например, простое товарищество. Кроме того, гражданское законодательство  предусматривает личную имущественную  ответственность субъектов, осуществляющих  предпринимательскую деятельность  от имени юридического лица, в  том числе генерального директора,  членов коллегиального исполнительного  органа акционерного общества  за убытки, причиненные обществу  их виновными действиями или  бездействием.

2.Цель систематического получения прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг.

Представляется правильным суждение о том, что "систематическое  получение прибыли является именно целью предпринимательской деятельности, а не ее содержанием". В действительности предпринимательская деятельность может приносить вовсе не прибыли, а убытки. При этом она не утрачивает характера предпринимательской. Закон, как верно отмечает указанный  автор, не требует от предпринимательской  деятельности и систематического совершения сделок, направленных на получение  прибыли. Систематическое получение  прибыли возможно и по единственной сделке, например, о систематическом  оказании услуг. В некоторых отраслях экономики изначально заложена убыточность  отдельных видов предпринимательской  деятельности (в том числе перевозки  населения муниципальным транспортом), что, однако, не меняет существа этой деятельности как предпринимательской.

3.Субъектами предпринимательской деятельности выступают индивидуальные предприниматели, зарегистрированные в этом качестве, или юридические лица. Некоммерческие организации должны вести предпринимательскую деятельность в соответствии с уставом и законом либо для достижения целей, ради которых создана общественная или религиозная организация, либо для достижения общественно полезных целей, ради которых создан фонд. Коммерческие лица обладают общей правоспособностью, т.е. вправе совершать все виды деятельности, которые не запрещены законом.

4.Содержание предпринимательской деятельности составляет деятельность по использованию имущества, продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг. В случаях, когда деятельность, приносящая стабильный систематический доход, изначально преступна либо аморальна и составляет правонарушение такая деятельность не может быть признана предпринимательской, хотя она соответствует определению п. 1 ст. 2 ГК РФ. Возможно, законодателю следовало бы дополнить определение п. 1 ст. 2 ГК РФ словами "не запрещенная законом деятельность".

Сравним теперь отмеченные признаки предпринимательской деятельности с признаками лжепредпринимательства.

Важное отличие лжепредпринимательства от предпринимательской деятельности состоит в том, что деятельность по производству товаров, выполнению работ, оказанию услуг не должна осуществляться.

Одним из конструктивных признаков  состава, предусмотренного ст. 173 УК, является "отсутствие намерения осуществлять предпринимательскую деятельность" (т.е. выполнять действия по производству товаров и т.д.). Следует отметить, что практически всегда некоторый  объем предпринимательской деятельности все же осуществляется для прикрытия  преступной деятельности. Именно последняя  составляет существо лжепредпринимательства. Основной доход получается от преступной деятельности.

Следующий значимый признак  предпринимательской деятельности — систематичность получения  прибыли — тоже не обязателен для  лжепредпринимательства. Часто коммерческие организации создаются для однократного получения кредита, извлечения имущественной  выгоды. Если деятельность по производству товаров, выполнению работ не носит  систематического характера, а является разовой, то ее нельзя в силу прямого  указания закона считать предпринимательской.

Субъектами лжепредпринимательской деятельности в соответствии с современной  редакцией ст. 173 УК могут быть только юридические лица -коммерческие организации. Субъектами предпринимательской деятельности — индивидуальные предприниматели, зарегистрированные в этом качестве, и юридические лица не только коммерческие, но и некоммерческие организации.

Содержание лжепредпринимательской деятельности составляет преступная деятельность, приносящая доход. К таковой можно  отнести уклонение от уплаты налога, незаконное получение кредита, причинение имущественного ущерба путем обмана или злоупотребления доверием, прикрытие  притона для занятия проституцией и т.д. Созданная коммерческая организация  используется при совершении указанных  преступлений. Напротив, предпринимательская  деятельность не может быть преступной. Законодателю следовало бы отразить это положение в определении  предпринимательской деятельности.³

При осуществлении предпринимательской  деятельности, как и в случае лжепредпринимательства, необходимо, чтобы субъекты были зарегистрированы в установленном порядке. Это  следует из определения предпринимательской  деятельности, данном в п. 1 ст. 2 ГК РФ, и определения лжепредпринимательства, указанном в ст. 173 УК РФ. Регистрация  при лжепредпринимательстве необходима для создания видимости законной деятельности, привлечения контрагентов, обеспечения прикрытия совершаемых  преступлений.

Отличительной и важной чертой лжепредпринимательства является обман. Он состоит в том, что созданная  фирма выдает себя за надежного партнера, собирающегося осуществлять правомерную  деятельность. Обман присутствует, когда созданная организация  получает кредит под якобы реализуемый  в будущем инвестиционный проект, когда создается организация  для освобождения от уплаты налогов, когда на определенных условиях привлекаются средства граждан и юридических  лиц. Условия получения денежных средств, кредитов изначально лжеорганизация выполнять не собирается, о чем не догадываются контрагенты.

Мы считаем, что сравнение  признаков предпринимательской  и лжепредпринимательской деятельности позволяет сделать следующий  вывод: лжепредпринимательство не является разновидностью противоправной предпринимательской  деятельности и не совпадает по своим  признакам с ней.⁴

2.Общая характеристика  объективных и субъективных признаков  лжепредпринимательства.

2.1 Объект посягательства  при лжепредпринимательстве.

Установление непосредственного  объекта посягательства любого преступления имеет важное значение, поскольку  с ним связано определение  места конкретного преступления в общей системе преступных деяний, предусмотренных в Особенной  части УК. Как отмечал в свое время Н. Д. Дурманов, объект преступления определяет характер преступления, его  общественную опасность. На необходимости  изучения объекта не только «со стороны  преступления, но и как элемента состава преступления» настаивал.

Определение непосредственного  объекта совершенного общественно  опасного деяния является первым этапом процесса квалификации, на котором  происходит не только поиск необходимой  уголовно-правовой нормы, но и осуществляются первоначальные действия, связанные  с отграничением совершенного преступления от иных, только лишь внешне схожих форм преступного поведения.

С правильным установлением  объекта преступного посягательства в совокупности с установленным  законом объемом причиненного вреда  как выразителем общественной опасности, в том числе и ее степени, связано  отграничение совершенного деяния от административного правонарушения или даже признание его если не общественно полезным, то, по крайней  мере, нейтральным. Последнее исключает  какое бы то ни было воздействие  на субъекта со стороны уголовного или иного отраслевого законодательства.

Родовым объектом лжепредпринимательства, как это следует из анализа  структуры Особенной части Уголовного кодекса, т. е. раздела, в котором  находится анализируемое преступление, являются общественные отношения в  сфере экономики.

Отличительная особенность  предпринимательской деятельности — систематическое получение  прибыли от осуществления производственной деятельности, продажи товаров или  оказания услуг. Поскольку лжепредприятие создается без намерения осуществлять предпринимательскую деятельность в том или ином указанном выше варианте, то, следовательно, данное деяние нарушает основное требование, предъявляемое  к ней, — получение прибыли, отчисления от которой в свою очередь не дополняют  бюджет и не используются на социальные цели.

Подходя к определению  непосредственного объекта посягательства при лжепредпринимательстве, необходимо исходить из того, что возникающие  в сфере предпринимательской  деятельности общественные отношения  должны обеспечивать ее осуществление  в соответствии с целями и задачами, вытекающими из потребностей общества и государства на данном этапе  его развития и определяемыми  его экономической политикой.

Руководствуясь отмеченным, представляется возможным следующим  образом определить непосредственный объект посягательства лжепредпринимательства.

Лжепредпринимательство  посягает на общественные отношения, устанавливающие  основные начала предпринимательской  деятельности как меры дозволенного поведения, которое заключается  в рациональном использовании собственности  при производстве товаров и оказании услуг с целью удовлетворения в них как отдельных граждан, так и общества в целом, и с  соблюдением установленных для  этого правил.

Рассматривая проблемы, связанные  с квалификацией преступлений, совершаемых  в сфере экономической деятельности, отдельные авторы высказывают мнение, что помимо так называемого основного  непосредственного объекта посягательства они зачастую посягают и на дополнительные объекты. Представляется, что подобное утверждение в полной мере относится и к лжепредпринимательству.

В качестве дополнительного  объекта в соответствии с формулировкой  ст. 173 УК могут выступать либо интересы граждан в сфере экономической  деятельности, либо организаций или  государства в целом. Использование  в диспозиции указанной нормы  описания отмеченных признаков через  запятую по правилам законодательной  техники и грамматического толкования юридической нормы приводит к  бесспорному выводу о том, что  для наличия оконченного состава  преступления достаточно установить причинение крупного ущерба хотя бы одному из перечисленных  в норме возможных потерпевших (если так можно выразиться с некоторой  долей условности). Таким образом, перечисленные дополнительные объекты, как это принято в теории уголовного права, относятся к так называемым дополнительным факультативным объектам.

Данный вывод обоснованно  вытекает из формулировки диспозиции ст. 173 УК, в которой прямо говорится  о причинении крупного ущерба. Если таковой не причинен, не нарушены интересы перечисленных субъектов, то и неправомерно ставить вопрос о наличии уголовно наказуемого деяния. Из приведенного следует очень важное заключение, которое сводится к тому, что для  привлечения к уголовной ответственности  за лжепредпринимательство помимо основного  объекта необходимо установить один из дополнительных факультативных объектов.

2.2.Объективная сторона лжепредпринимательства.

Объективная сторона преступления — внешняя сторона общественно  опасного посягательства, протекающего в определенных условиях, месте, времени и причиняющего вред общественным отношениям. Расчленение поведения человека на объективные и субъективные признаки возможно лишь условно с целью более глубокого познания, а также определения роли и значения каждого признака при совершении общественно опасного деяния и его уголовно-правовой квалификации. С этих позиций и проанализируем диспозицию уголовно-правовой нормы, содержащейся в ст. 173 УК РФ.

К объективной стороне, согласно диспозиции статьи, относятся следующие  обязательные признаки: деяние в форме  создания коммерческой организации, крупный  ущерб гражданам, организациям или  государству, причинная связь между  причиненным ущербом и деянием. Рассмотрим признаки объективной стороны.

1. Первым признаком является деяние — создание коммерческой организации.

2. Диспозиция ст. 173 УК РФ устанавливает уголовную ответственность за создание организации, т.е. юридического лица. Случаи занятия лжепредпринимательской деятельностью индивидуальным предпринимателем, осуществляющим свою деятельность без образования юридического лица, не охватываются составом. Согласно п. 1 ст. 23 ГК РФ "граждане вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя". В соответствии с п.1 ст.2 ГК РФ иностранные граждане и лица без гражданства тоже могут осуществлять предпринимательскую деятельность на территории РФ.

3. В диспозиции ст. 173 УК РФ предусмотрено, что лжепредпринимательством признается создание не любой, а лишь коммерческой организации. Согласно ГК РФ коммерческая организация — это организация, преследующая излечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности, некоммерческая организация не имеет такой цели.

4. Состав лжепредпринимательства сконструирован как материальный, включает последствия в виде крупного ущерба гражданам, организациям или государству.

Последствия, которые охватываются составом ст. 173 УК по мнению всех ученых, — это реальный имущественный  ущерб и упущенная выгода. В  русском языке слова "ущерб", "вред", "последствия" являются синонимами. Правовое же содержание у  них различное. В сложившейся  правовой терминологии термин "ущерб" употребляется применительно к  имущественным последствиям (см. ст. 15 ГК РФ). Учитывая, что при лжепредпринимательстве возможно причинение вреда не только имущественного характера, полагаем, было бы правильно в ст. 173 УК наряду со словами "крупный ущерб" употреблять  слова "иные тяжкие последствия". Категория "тяжкие последствия" охватывает ущерб деловой репутации юридического лица, организационный вред. Прилагательные "крупный" и "тяжкие" являются равнозначными.

5. В объективную сторону рассматриваемого нами состава включено деяние, последствия, а значит, необходимо установить факт наличия причинной связи между ними.⁵

Состав ст. 173 УК РФ является материальным. Согласно традиционному  пониманию причинности в уголовном  праве, деяние в материальном составе  — необходимое условие причинения вреда, указанного в нем же. В нашем  случае в ст. 173 УК РФ предусмотрено  деяние в виде "создания коммерческой организации", определено последствие  — "крупный ущерб гражданам, организациям или государству".

2.3 Субъект лжепредпринимательства

Субъектом преступления, предусмотренного ст. 173 УК, может быть любое лицо, достигшее 16-летнего возраста. Им может быть как российский, так и иностранный  гражданин, а также лицо без гражданства, зарегистрировавшее на территории Российской Федерации -свое предприятие. Полная дееспособность граждан возникает с 18-летнего возраста, за исключением специальных случаев, указанных в гражданском законодательстве, поэтому фактически в качестве субъекта лжепредпринимательства выступает лицо, достигшее 18 лет. Конкретизируя это общее положение, отдельные авторы вносят в него свои уточнения.

Следует отметить, что в  ст. 173 УК ничего не сказано о субъекте этого преступления, поэтому говорить о недостатках конструкции в  этом смысле не совсем правильно. Определение  субъекта данного преступления строится на основании законодательных положений, касающихся характеристик субъекта преступления, и общетеоретических  наработок в этом вопросе.

К уголовной ответственности  за лжепредпринимательство может привлекаться лишь конкретное физическое лицо, которое  осознавало, что создает фиктивную  организацию для достижения перечисленных  в ст. 173 УК целей. К таким лицам  следует отнести именно учредителей  такой организации, которые в  момент ее создания руководствовались  определенными преступными намерениями.

Если руководитель такой  организации не входит в состав учредителей  и осведомлен о том, что данная организация не будет заниматься предпринимательской деятельностью  или будет заниматься запрещенной  деятельностью, и при этом дает свое согласие на участие в такой деятельности в качестве директора, то его также  следует привлекать к уголовной  ответственности, но не в качестве исполнителя, поскольку непосредственно создавали  такую организацию иные Лица, а  в качестве пособника. Однако данная конструкция ответственности, основанная строго на законе, тем не менее, не будет  в полной мере отражать степень участия  в совершаемом преступлении руководителя, фактически являющегося исполнителем. Именно он совершает те действия, которые  приводят к достижению целей, указанных  в уголовно-правовой норме, и причиняют  крупный ущерб гражданам, организациям или государству. Поскольку один человек не может совершить всего объема входящих в объективную сторону действий и данное преступление, как правило, совершается несколькими лицами, оптимальным решением вопроса явилось бы включение в ст. 173 УК отдельной части, в которой была бы установлена ответственность за совершение лжепредпринимательства группой лиц по предварительному сговору или даже организованной группой.

Если же часть действий по созданию лжепредприятия осуществляли учредители, а часть — директор, действия всех лиц должны квалифицироваться  как соисполнительство по ст. 173 УК.

Наконец, последний вариант  возможной квалификации. Если все  действия по созданию лжеорганизации совершал директор, которого склонили к этому иные лица, выступающие  в качестве учредителей, но фактически не осуществляющие регистрацию предприятия, то их действия следует квалифицировать  как подстрекательство со ссылкой  на ст. 33 УК, а действия директора  как исполнителя — по ст. 173 УК.

В деятельности лжефирмы принимают активное участие не только ее учредители или руководители, но и руководители тех структур, денежные средства которых участвуют в процессе их обналичивания, поэтому последних необходимо обязательно устанавливать и привлекать к ответственности в качестве организаторов или подстрекателей к совершению лжепредпринимательства.⁶

Вместе с тем деятельность отмеченных лиц носит такой активный характер, а возникшие между ними связи и тесное сотрудничество фактически охватывают собой определенные формы  соучастия, которые полностью вписываются  в такие определения, как группа лиц по предварительному сговору, организованная группа69. В связи с этим представляется целесообразным дополнить ст. 173 УК квалифицированным составом: создание коммерческой или некоммерческой лжеорганиэации группой лиц по предварительному сговору или организованной группой, расположив его в ч. 3 ст. 173 УК.

В юридической литературе высказывается следующее мнение: в тех случаях, когда государственная  регистрация лжепредприятия осуществляется должностным лицом за взятку, то его действия должны квалифицироваться  как получение взятки и должностное  злоупотребление, в случае осознания  фиктивного характера создаваемого предприятия. Против такого решения следует возразить. Во-первых, получение взятки является частным случаем злоупотребления служебным положением. Во-вторых, при наличии осознания должностным лицом, что оно оказывает помощь в регистрации, т. е. создании, коммерческой лжеорганизации, такие действия следует рассматривать как пособнические и квалифицировать по ст. 33 и 173 УК.

2.4 Субъективная  сторона лжепредпринимательства

Субъективная сторона  деяния представляет собой внутреннюю сущность преступления. Это психическое  отношение лица к совершаемому им преступлению, которое характеризуется  конкретной формой вины, мотивом, целью  и эмоциями. В отличие от объективной  стороны, субъективная сторона характеризует  процессы, происходящие в психике  виновного, и непосредственному  восприятию органами чувств человека не поддается.