ФЕДЕРАЛЬНОЕ АГЕНТСТВО ПО ОБРАЗОВАНИЮ

ВЛАДИВОСТОКСКИЙ ГОСУДАРСТВЕННЫЙ УНИВЕРСИТЕТ 

ЭКОНОМИКИ И СЕРВИСА

ИНСТИТУТ  ПРАВА И УПРАВЛЕНИЯ

КАФЕДРА ЧАСТНОГО ПРАВА 

                                                                                              УТВЕРЖДАЮ

                                                                                            Заведующий кафедрой

канд.юрид.наук, доцент

            _______ В.Е. Варавенко 

КУРСОВАЯ  РАБОТА

по дисциплине «Гражданское право РФ»

Понятие и система источников гражданско-правового регулирования. 
 

 Студент

 Гр. Б-ЮП-08-01                                        __________________Е.Д. Соболева  
 

 Руководитель,

 Старший преподаватель                          __________________Е.М. Тараненко  
 
 

Владивосток 2010

Содержание

   Введение……………………………………………………………………………………......3

1 Теоретические  аспекты (категории) исследования  источников

    гражданско-правового регулирования…………………………………………………........5

2  Виды  и порядок применения источников  гражданско-правового 

    регулирования. …………………………………………………………………………........12

3  Современные  проблемы применения источников  гражданского права……………..…..23

    Заключение………………………………………………………………..……………….…26

    Список использованных источников……………………………………………….……...27 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

Введение

   Актуальность  темы исследования источники гражданско-правового  регулирования очевидна: в современных  условиях перехода к рыночным отношениям происходит изменение всей законодательно-нормативной  базы страны, вследствие чего принимаются  новые законы, а следовательно, изменяются и источники. Так же интересен тот факт, что относительно источников гражданско-правового регулирования существует множество дискуссионных вопросов, которые были освещены в данной работе. К примеру, вопрос о видах источников гражданско-правового регулирования слабо решен в Гражданском Кодексе, что порождает ряд вопросов касательно отнесения тех или иных правовых актов и обычаев к источникам гражданского права.

   Источник  гражданско-правового регулирования  определяется как «форма выражения вовне гражданско-правовых норм либо правил поведения, санкционированных или установленных государством для регулирования общественных отношений» [1, с.33]. Он играет особую роль в правовой системе в целом и в отрасли гражданского права в частности.

   Источники гражданско-правового регулирования  разнообразны по своей природе, юридической  силе, но при этом они взаимосвязаны  и взаимообусловлены. Источники  гражданского права составляют весьма значительный по объему законодательный  массив. Их неизбежное обилие вызвано широтой и сложностью самого предмета гражданско-правового регулирования.

   Целью исследования является комплексный  анализ совокупности теоретических  разработок по проблемам источников гражданско-правового регулирования.

   Указанная цель предопределила необходимость решения следующих задач:

• Конкретизировать понятия источника права и источника гражданско-правового регулирования;
• Определить и раскрыть содержание понятия «Гражданское законодательство»;
• Раскрыть соотношения источников гражданско-правового регулирования с системой гражданского законодательства;
• Систематизировать всю совокупность источников гражданского права;
• Раскрыть содержание, порядок действия источников гражданско-правового регулирования;
• Изучить применение гражданского законодательства по аналогии;
• Выявить проблемы применения источников гражданско-правового регулирования.

   Предметом исследования являются источники гражданско-правового  регулирования.

   Объектом  исследования – законы (законодательные  акты), подзаконные нормативные акты органов исполнительной власти, министерств и ведомств, нормы международного права, международные договоры, обычаи делового оборота, современные проблемы источников гражданско-правового регулирования.

   Методы  исследования – общетеоретический, сравнительный, аналитический, исторический, дедуктивный.

   Если  говорить про степень научной  разработанности, то необходимо отметить, что данный вопрос весьма детально разработан специалистами в области  общей теории права и цивилистической  науки. Изучением данной проблемы в разное время занимались: С.С. Алексеев, М.И. Брагинский, В.В. Долинская, С.Л. Зивс, И.А. Зенин, И.С. Зыкин, В.П. Мозолин, Г.И. Муромцев, О.Н. Садикова и ряд других выдающихся учёных.

   Нормативно-правовую базу исследования составили Конституция  РФ, Международные договоры РФ, Гражданский Кодекс РФ, и иные законы, Указы Президента РФ, Постановления Правительства РФ и ведомственные акты, соответствующая практика их применения.

   Структура моей работы обусловлена целью и  поставленными задачами исследования. Работа включает в себя введение, три раздела, заключение, список используемых нормативно-правовых источников и литературы.

1   Теоретические аспекты исследования источников гражданско-.....правового   регулирования.

   Раскрытие данной темы следует начать с того, что в доктрине понимается под источником права. Термин «источник права» пришел из римского права и понимается как форма выражения и осуществления юридических норм, закреплённых различными способами. Согласно теории государства и права, «источники права – это действующие в государстве официальные документы, устанавливающие и санкционирующие нормы права, внешние формы выражения правотворческой деятельности государства, с помощью которой воля законодателя становится обязательной для исполнителя» [2, с.7].

   Стоит также отметить, что категория «источники права» в науке обычно толкуется в двух взаимосвязанных аспектах. Во-первых, к ним относят объективные факторы, «порождающие» право как социальное явление. В качестве таких факторов выступают материальные условия жизни общества, экономические, политические и социальные потребности господствующего класса и иных социальных групп. Иначе говоря, в данном случае речь идет об источнике права в материальном смысле слова. Во-вторых, понятие источника права связывают и с непосредственной деятельностью уполномоченных органов государства по формированию права, приданию ему формы законов, указов, постановлений и других нормативно-юридических документов. Здесь мы имеем дело с понятием источников права в формальном или юридическом смысле слова [2,с.7].

     Необходимо отметить, что источник  права является одним из  специфических  признаков  любой отрасли   права наряду с предметом, методом,  принципами, отличающим одну отрасль  права от другой, что подчеркивает его особую важность.

     Интересен тот факт, что анализ правовых систем различных государств показывает, что в каждой из них существуют достаточно разнообразные формы (источники) права. Ссылаясь на различные источники правовых систем, я хочу, оперируя мнениями российских цивилистов,  определить круг источником гражданско-правового регулирования общественных отношений в России.

     Начну с того, что не все  виды источников права в конкретном  государстве имеют одинаковую  значимость и выполняют одинаковую  регулятивную роль. К примеру, в странах англо-американской правовой системы преобладающим источником права является судебный прецедент — «это решение суда  по конкретному делу, которое затем становится образцом, обязательным правилом для решения аналогичных дел в будущем». В современном мире отсутствуют правовые системы, основанные только на юридическом прецеденте как источнике права[3,с.35]. Важно подчеркнуть, что в России прецедент формально не считается источником права, хотя фактически значение судебной практики разрешения тех или иных споров  весьма велико.

     В континентальной, в том числе и в российской правовой системе, основные источники права это закон и иные нормативно-правовые акты. «Закон – нормативный акт, принятый в особом порядке высшим представительным органом законодательной власти либо непосредственным волеизъявлением населения путём референдума и регулирующий наиболее важные и устойчивые общественные отношения» [4, с. 45].

     Характеризуя общую систему источников  гражданско-правового регулирования,  стоит отметить, что в российской правовой системе такой специфичный источник как деловые обыкновения не применяется. Однако в тех случаях, когда государство правовым актом санкционирует деловое обыкновение, оно приобретает юридическую силу правовой нормы и входит в систему гражданского законодательства. По этому поводу И.Б. Новицкий отмечал, что «деловое обыкновение представляет собой не норму права, а особое средство восполнения содержания воли сторон в конкретном правоотношении, если в какой-либо части эта воля не выражена прямо», на мой взгляд, данное высказывание отражает суть такого источника как деловые обыкновения.

     Стоит сказать, что правила морали, и нравственности, которые признаются источниками права в некоторых странах, в России сами по себе также не являются источниками гражданского права. Указанные правила становятся источником гражданского права лишь в том случае, если они закреплены в каком - либо нормативном акте, входящем в систему гражданского законодательства.

     Хотелось бы обратить особое внимание на  постановления судебных пленумов. Пленум верховного суда РФ и пленум высшего арбитражного суда РФ рассматривают обобщенные материалы и дают в порядке судебного толкования руководящие разъяснения по вопросам применения законодательства. Указанные разъяснения  некоторые цивилисты относят к источникам гражданско-праового регулирования, но большинство придерживает противоположной точки зрения. Я придерживаюсь, мнения таких видных цивилистов как А.Н. Головистикова, В.В. Долинская, которые не относят постановления судебных пленумов  к источникам гражданско-правового регулирования. Но стоит сказать, что указанные разъяснения  пленумов обязательны соответственно для судов общей юрисдикции и арбитражных судов. Разъяснения пленумов являются не нормативными актами, а актами применения права. Постановления пленумов должны лишь разъяснять и толковать смысл гражданского законодательства, но не создавать новые нормы гражданского права.  Вместе с тем суды при разрешении конкретных споров обязаны применять соответствующие нормы гражданского права лишь в истолковании, содержащемся в постановлении соответствующего судебного пленума. Не относятся к числу источников гражданского права и постановления Конституционного суда РФ. В случае признания постановлением конституционного суда неконституционным акта гражданского законодательства или отдельного его положения в силу п. 6 ст. 125 Конституции РФ. Этот акт или отдельные его положения утрачивают силу. Поэтому Постановлением конституционного суда РФ можно отменить ту или иную норму гражданского права, но не создать новую. Вместе с тем при решении вопроса о конституционности той или иной нормы гражданского права, Конституционный суд РФ в своих постановлениях разъясняет смысл действующего законодательства, что позволяет правильно применить его на практике.

     Не является источником гражданского права России и сложившаяся судебная практика, под которой понимаются многократные, единообразные решения судами одной и той же категории дел [4,c.46]. Судья, рассматривая дело, по которому сложилась судебная практика, может вынести иное решение, если убежден, что сложившаяся практика не соответствует закону.           

     Не являются источником права выводы ученых, которые признаются источниками в некоторых странах, к примеру, в Великобритании. В России они обычно представляют собой результат научного (доктринального) толкования закона и других источников, но не имеют обязательного характера.

     Не могут также считаться источниками права и индивидуальные акты или акты локального характера (например, договоры, уставы различных юридических лиц, правила внутреннего распорядка и др.), которые не содержат общеобязательных предписаний и имеют значение только для регулирования конкретных отношений, возникших между их участниками.

      Характеризуя источники различных правовых систем, я хотела показать все многообразие источников права, а также  выделить специфические источники нашей правовой системы.  К источникам гражданско-правового регулирования России можно отнести: законы (законодательные акты), подзаконные нормативные акты, нормативные правовые акты федеральных органов исполнительной власти, нормы международного права, международные договоры. Как источник гражданского права международные договоры Российской Федерации имеют приоритет перед ее гражданским законодательством. Обычаи делового оборота, акты СССР и РСФСР, не противоречащие действующему законодательству РФ, также являются источниками гражданско-правового регулирования. Но о них более подробно в следующем разделе.     

     Стоит особо выделить тот факт, что нормы гражданского права содержатся также в комплексных нормативных актах. Под комплексными нормативными актами понимаются такие нормативные акты, в которые входят нормы различной отраслевой принадлежности. При этом комплексный характер нормативный акт приобретает только в том случае, когда он содержит сопоставимое по объему количество норм различных отраслей права[5,c.13].

       Так как данная глава посвящена теоретическим вопросам исследования источников гражданско-правового регулирования, то я не могла обойти стороной вопрос гражданского законодательства.  В доктрине гражданского права оно имеет основополагающее значение. Нормативные акты, содержащие нормы гражданского права в совокупности образуют гражданское законодательство в широком смысле. В соответствии с п.2 ст. 3 Гражданского кодекса РФ «…гражданское законодательство находится в ведении Российской Федерации», оно «…состоит из настоящего Кодекса и принятых в соответствии с ним иных федеральных законов…». «Нормы гражданского права, содержащиеся в других законах, должны соответствовать настоящему Кодексу» [6]. Пожалуй, последнее предложение и раскрывает особую значимость гражданского законодательства. Стоит заметить, что  недопустимо применение законов в области гражданского права, не названных в Гражданском Кодексе РФ, если они противоречат его положениям, до внесения необходимых изменений либо дополнений в текст самого Кодекса, предусматривающих возможность их применения.

      Гражданско-правовые нормативные акты (гражданское законодательство) составляют определенную систему, построенную по иерархическому принципу. Содержание этой системы предопределено нормами Конституции, которая имеет высшую юридическую силу в отношении любых законов и других нормативных актов (и возглавляет всю систему действующего законодательства). Чем больше юридическая сила нормативного акта, тем выше его положение в системе гражданского законодательства. Такое построение нормативных актов гражданского законодательства имеет не только теоретическое, но и важное практическое значения. В виду многочисленности нормативных актов гражданского законодательства и не совершенства законодательной техники встречаются ситуации, когда различные нормативные акты поразному решают один и тот же вопрос. В таком случае применяются нормативные акты, имеющие большую юридическую силу.   

      Необходимо отметить, что система источников гражданского права и система гражданского законодательства – понятия неравнозначные. В настоящее время ГК РФ под гражданским законодательством понимает лишь сам Кодекс и принятые в соответствии с ним федеральные законы. То есть, понятие источников гражданско-правового регулирования шире, чем понятие гражданского законодательства.

      Гражданское законодательство представляет собой совокупность нормативных актов различной юридической силы. При этом охватываемые им нормативные акты во многих случаях имеют комплексную, межотраслевую природу, поскольку зачастую содержат не только гражданско-правовые нормы. В актах гражданского законодательства гражданско-правовые нормы преобладают, но весьма редко полностью вытесняют нормы иной юридической природы. К примеру, нормативные акты ГК РФ, связанные с правом собственности на земельные участки, тесно связаны с нормативными актами Земельного Кодекса РФ. Это вызвано тем, что законодатель обычно думает о содержательной стороне, а не об отраслевой принадлежности принимаемых им актов.  

       Интересно, что принципиальной особенностью гражданского законодательства является наличие в нем большого числа диспозитивных правил, действующих только в том случае, если сами участники регулируемого отношения не предусмотрят иной вариант своего поведения. Такие нормы преобладают в регулировании договорных отношений, т. е. имущественного оборота. В них проявляются особенности гражданского (частного) права, которое обычно разрешает, позволяет участникам регулируемых отношений самим выбрать наиболее приемлемый вариант поведения в общих рамках, установленных законом, наделяя их для этого соответствующими правовыми возможностями. Диспозитивная норма обычно содержит определенное правило поведения, снабженное оговоркой «если иное не установлено договором», которая и позволяет сторонам урегулировать свои отношения иначе, нежели это по общему правилу предусматривает закон[1,с.28].

     Однако в гражданском законодательстве имеется и значительное количество общеобязательных, императивных норм, не допускающих никаких отступлений от своего содержания. Это ярко проявляется при определении статуса субъектов и режима объектов гражданских правоотношений, а также содержания вещных и исключительных прав. Более того, в случае сомнения в юридической природе конкретной гражданско-правовой нормы следует исходить из ее императивного характера, ибо диспозитивность должна быть прямо, недвусмысленно выражена в ней, будучи все-таки особенностью, а не общим правилом правового, в том числе гражданско-правового, регулирования [1,с.29].

       В данном разделе моей работы хотелось бы осветить еще один теоретический вопрос: вопрос об аналогии закона и аналогии права. Так как широта и сложность регулируемых гражданским правом отношений могут вызвать к жизни ситуации, прямо не урегулированные гражданско-правовыми нормами. Такой пробел, не восполняемый ни условиями заключенного договора, ни обычаями делового оборота, а устраняется с помощью аналогии закона, которая прямо предусмотрена ГК РФ п.1 ст.6 [6]. Аналогия закона выражается в том, что к соответствующим отношениям применяются нормы гражданского законодательства, регулирующего сходные отношения.

     Она допустима при наличии определенных условий. Во-первых, это существование пробела в законодательстве, не восполняемого с помощью предусмотренных законом средств, включая обычаи имущественного оборота. Во-вторых, наличие законодательного регулирования сходных отношений. Так раньше, «трастовые операции» банков до принятия специальных правил о договоре доверительного управления имуществом фактически регулировались нормами о сходных договорах — поручения и комиссии, которые и применялись к «трастовым договорам» при отсутствии в них каких-либо необходимых условий [5,с.47]. Или вот пример действующей практики: Постановление Пленума ВАС РФ, дающее разъяснения ст. 174 ГК РФ «Последствия ограничения полномочий совершения сделки», указывает на то, что данная норма не содержит положений об одобрении сделок лицом, в интересах которого установлены ограничения, и в силу аналогии закона к таким отношениям следует применять пункт 2 статьи 183 «Заключение сделки неуполномоченным лицом» ГК РФ, регулирующий сходные отношения.[7,с.2].В-третьих, применение аналогичного закона к регулируемым отношениям должно не противоречить их существу. Нельзя, например, применять общие положения о сделках к большинству личных неимущественных отношений. Не является аналогией закона отсылка к регламентации сходных отношений, установленная законодательным порядком, например распространение правил о статусе обществ с ограниченной ответственностью на общества с дополнительной ответственностью. Ведь здесь речь идет не о пробеле в законе, а об особом  юридико-техническом приеме, способе регулирования[8,с.33].……………………………….

     При отсутствии сходного правового регулирования для конкретного отношения может использоваться аналогия права, которая также предусмотрена ГК РФ п. 2 ст.6 [6]. Смысл ее состоит в определении прав и обязанностей сторон правоотношения на основе не конкретных правовых норм, а общих начал и смысла гражданского законодательства, а также требований добросовестности, разумности и справедливости.

     Под общими началами гражданского законодательства следует понимать основные принципы гражданско-правового регулирования, а под его смыслом — отраслевые особенности, определяемые спецификой предмета и метода гражданского права. Критерии добросовестности, разумности и справедливости обычно применяются в негативном смысле: имея в виду, что решение, соответствующее началам и смыслу гражданского законодательства, не должно быть вместе с тем «недобросовестным», «неразумным» или «несправедливым»[5,с.45]. Таким образом, аналогия права допустима при наличии пробела в законе, невосполнимого с помощью аналогии закона (т. е. при отсутствии нормы, регулирующей сходные отношения), а также с соблюдением названных выше критериев. При этом реальное применение аналогии права в судебной практике является крайне редким.

     Стоит отметить, что аналогия закона, аналоги права это лишь способы преодоления пробелов, их восполнения, но, ни как не устранения. Но благодаря этим нормам ситуации, прямо не урегулированные гражданско-правовыми нормами, имеют правовое обеспечение

      Заканчивая первый раздел своей  работы, посвященный теоретическим вопросам исследования источников гражданско-правового регулирования, хотелось бы подытожить выше изложенное.

     Во-первых, под источником гражданско-правового  регулирования следует понимать  объективную форму внешнего выражения  гражданско-правовых норм либо правил поведения, санкционированных или установленных государством для регулирования общественных отношений.

     Во-вторых, важнейшее место в системе источников гражданско-правового регулирования занимает гражданское законодательство, которое включает в себя ГК РФ и иные, принятые в соответствии с ним федеральные законы. Система источников гражданского права и система гражданского законодательства – понятия неравнозначные, первое понятие включает второе, а также ряд других элементов. Гражданско-правовые нормативные акты (гражданское законодательство) составляют определенную систему, построенную по иерархическому принципу. Содержание этой системы предопределено нормами Конституции, которая имеет высшую юридическую силу в отношении любых законов и других нормативных актов (и возглавляет всю систему действующего законодательства). Стоит заметить, что  недопустимо применение законов в области гражданского права, не названных в Гражданском Кодексе РФ, если они противоречат его положениям.

     В-третьих, в силу широты и сложности регулируемых гражданским правом отношений могут возникнуть ситуации в жизни, прямо не урегулированные гражданско-правовыми нормами и другими источниками гражданско-правового регулирования. Такой пробел,  восполняется с помощью аналогии права и аналогии закона.  
 

2    Виды и порядок применения источников гражданско-правового

       регулирования.

     Система источников гражданско-правового регулирования обширна, что, в свою очередь, способствует всеобщему и эффективному урегулированию общественных отношений. В первом разделе свой курсовой работы я уже обозначила круг общепризнанных источников гражданско-правового регулирования РФ, к коему принято относить законы (законодательные акты), подзаконные нормативные акты федеральных органов исполнительной власти, комплексные нормативные акты, нормы международного права, международные договоры, обычаи делового оборота, акты СССР и РСФСР, не противоречащие действующему законодательству РФ. В отдельности в моей работе будет освещается относительно новый Федеральный закон 2007 года № 229-ФЗ «Об исполнительном производстве» [9], который также является источником гражданско-правового регулирования. Во втором разделе своей работы я раскрываю содержание данных источников, определяю особенности их применения.

     Начну с того, что все нормативные акты  в зависимости от их юридической силы  делятся на законы и подзаконные нормативные акты. Законы как нормативные акты высших органов государственной власти  обладают большей юридической силой по отношению к подзаконным нормативным актам.[1,с.22] Ст. 76 Конституции РФ разграничивает федеральные конституционные законы и федеральные законы. Федеральные конституционные законы обладают большей юридической силой, по сравнению с ФЗ, что определяется содержанием данной статьи п.3 : «Федеральные законы не могут противоречить федеральным конституционным законам» [10].

     Среди федеральных конституционных законов наиболее высшей юридической силой обладает Конституция РФ. Будучи основным законом нашей страны, Конституция РФ содержит нормы различных отраслей права. Среди них есть нормы и гражданского права. В частности основу гражданско-правового регулирования отношений собственности на территории РФ составляет ст. 35,36 Конституции РФ. Основу гражданско-правового регулирования  личных неимущественных отношений, возникающих по поводу таких духовных ценностей, как честь, достоинство и доброе имя гражданина, его свобода и личная неприкосновенность, неприкосновенность частной жизни, личная и семейная тайна, тайна переписки, телефонных разговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений, неприкосновенность жилища, составляют ст. 20-25 Конституции РФ. Вообще нормы, регулирующие гражданско-правовые отношения,  находятся в ч.2 ст.6; ч.1 и 2 ст.8; ч.2 ст.9; ст.15; ч.1 ст.19; ч.1 ст.21; ч.1 ст.22; ч.1 и 2 ст.23; ст.25; ч.1 ст.27; ч.3-5 ст.29; ч.1 и 2 ст.30; ч.1 и 2  ст. 34 ст.35; ч.1-3 ст.36; ч.1 и 2 ст.37; ч.2 и 3 ст.38; ч.1 и 2 ст.40; ч.1 ст.41; ч.1 ст.44; ч.1 и 2 ст.45; ч.1-3 ст.46; ч.1 ст.48; ст.52; ст.53; ч.1 и 2 ст.54; ч.1-3 ст.55; ч.3 ст.56; ст.57; ст.60; ч.3 ст.62; ст.71; ч.1 ст72; ч.1 и 2 ст.74; ч.1 и 4 ст.75; ч.1-3 ст.118; ст..126; ст.127; ч.1 ст.130 Конституции РФ [10]. Столь подробное перечисление норм Конституции, имеющих хотя бы малейшее отношение к правам гражданским, выполнено исходя не только из важности, но и из того обстоятельства, что на практике эти нормы далеко не всегда принимаются во внимание. Нередко случается и так, что об этих нормах просто не знают.