Понятие и виды источников международного частного права. 2

Основные данные о работе

Содержание

Введение ______________________________________________________3

1 Понятия источников международного частного права______________4

1.1. Основные понятия источников международного частного права_______4

1.2. Общая характеристика основных видов источников международного частного права__________________________________________________________8

2 Виды источников международного частного права_________________10

2.1. Международный договор и международный обычай как источник международного частного права__________________________________________________________10

2.2. Внутреннее законодательство и судебная практика как источник международного частного права___________________________________________________________15

Заключение ______________________________________________________22

Глоссарий ________________________________________________________24

Список использованных источников _________________________________27

Приложения_______________________________________________________30

Введение

В современных условиях интернационализации  хозяйственной жизни, усиления взаимозависимости  государств, научно-технической и  информационной революции, невиданной ранее миграции населения, что находит свое выражение в расширении сотрудничества государств, их юридических лиц в самых различных сферах, в резко увеличившемся объеме общения и контактов между людьми независимо от их гражданства и места проживания, важную роль в правовом регулировании этих связей призваны играть нормы Международного частного права (далее по тексту – МЧП), роль которого в деле правового обеспечения экономического, научно-технического и иных видов сотрудничества и взаимодействия между субъектами права различных государств возрастает.

Поскольку названные выше отношения  «активизируют» правовые системы нескольких государств, которые не просто отличаются друг от друга, но часто весьма противоречивы  в регулировании одних и тех  же правоотношений, то как для самих  участников этих отношений, так и для правоприменительных органов этих государств важное значение имеет возможность обратиться к актам, содержащим правовые нормы, регулирующие или призванные урегулировать эти отношения с учетом их специфики, что затрагивает тему источников Международного частного права.

Все это говорит об актуальности рассмотрения темы данной курсовой работы.

Таким образом, целью данной работы является анализ понятия и системы  источников международного публичного права.

Для достижения поставленной цели следует решить ряд задач:

1) охарактеризовать понятие и  виды источников международного  права;

2) рассмотреть основные источники  международного публичного права  (международные договоры и обычаи);

3) выделить особенности таких  источников международного права  как акты международных конференций, организаций и судебных органов, иные источники.

Основная часть

1 Понятия источников международного частного права

1.1 Понятия источников международного частного права.

Понятие источника международного частного права включает  два взаимосвязанных элемента: это - внешняя форма юридического бытия норм  права и  это  –  способ  придания норме юридической  обязанности, т.е. способ выражения государственной воли. Особенности источников той или иной системы или отрасли права, зависят от сущности, природы этого права, которая, в  свою очередь, определяется особенностями объекта правового регулирования.

В системе национального  права, регулирующего внутригосударственные  отношения,  источниками  являются формы внешне объективированного выражения суверенного волеизъявления государства:   нормативный юридический акт, судебный прецедент, санкционированный обычай. В системе международного права, регулирующего международные отношения, источниками являются формы внешне объективированного выражения  согласованной воли двух и более  государств: договор и обычай.

Международное частное право – элемент  системы  национального права. Поэтому его источники - это те  юридические  формы, которые  характерны для национального  права вообще.   Для   права  нашего  государства,  в  том числе и для международного частного  права, практически единственным юридическим  источником  является  нормативный  юридический акт  –  законы и  подзаконные  акты.

В  отдельных    государствах институтами   права  наряду с нормативными  актами   выступают   судебные прецеденты, которые являются  источником  и  международного  частного  права.  прежде всего, это страны  англо-американского  права. В доктрине  широко распространено мнение о «двойственной» природе источников  международного  частного  права, согласно которой к ним относятся как  национально – правовые, так и международно-правовые формы (международные договоры  и международные  обычаи). Многие нормы, входящие в   систему международного частного  права, создаются в форме международных  договоров, реже обычаев.

Международное  право и национальное право представляют собой две относительно самостоятельные  правовые  системы, не подчиненные одна другой, но находящиеся  во  взаимосвязи  и  взаимодействии. Эти системы имеют свои объекты регулирования,  свои субъекты и  свои источники. Международное  право  неспособное  регулировать  внутригосударственные  отношения так же, как механизм действия национального права непригоден  для регулирования межгосударственных отношений.  Для того, чтобы нормы международного права  приобрели способность регулировать отношения с участием физических и юридических  лиц, они должны войти в правовую   систему страны, приобрести   юридическую  силу национального права. Только в  таком качестве нормы   международного договора будут регулировать внутригосударственные отношения, устанавливать  права  и  обязанности для физических и  юридических лиц этого государства.

Правовое регулирование таких отношений в одном государстве затрагивает интересы субъектов национального права других государств и, следовательно, интересы  самих государств. Это порождает стремление заинтересованных государств каким-то образом координировать национальное право на международном уровне, в том числе с помощью международных договоров - двусторонних, многосторонних, универсальных. Регулируя  отношения между государствами, договоры обязывают государства обеспечить   применение   предусмотренных в них правовых предписаний  в  сфере  своей   юрисдикции.

 Государство берет на себя обязательство применять все необходимые меры для того, чтобы сформулированные в договоре нормы применялись   повсеместно на его территории всеми физическими и юридическими  лицами и его правоприменительными органами. Последние подчиняются только национальному праву. Для осуществления  норм   международных договоров им   следует придать силу национального права. Это сделает их юридически   обязательными для участников частноправовых отношений. Юридический механизм  данного  процесса  предусматривается внутренним правом  государства  и обычно именуется   трансформацией международно-правовых норм в  национально-правовые.

Национально-правовые  механизмы  подобного восприятия, существующие в различных государствах, отличаются друг от друга, но между ними много  общего.  В  России основу этого механизма составляет  п. 4 ст.15 Конституции, согласно которому «международные договоры РФ являются  составной  частью  её   правовой   системы. Если  международным договором РФ установлены  иные  правила,  чем предусмотренные законом, то  применяются  правила  международного  договора». Порядок и правовые формы  присоединения  России  к  международным   договорам определяются Федеральным  законом «О международных   договорах РФ» 1995г. Согласие России  на  обязательность  международного  договора   выражается   либо   в форме  федерального   закона, либо в форме указа Президента или постановления  Правительства.

Эти акты являются теми правовыми формами, в которых нормы международного  договора  вводятся   в   российскую   правовую систему. Именно они являются   источниками внутреннего права вообще и международного   частного   права    частности.   Международный договор действует как национально-правовой акт, что снимает проблему «двойственности»  источников международного  частного  права.

В качестве источников международного частного права, в литературе называются:   обычай,  судебная   и арбитражная практика, доктрина.

Под обычаем понимается устойчивое единообразное правило, сложившееся  в  практике  и  имеющее  обязательную юридическую силу. В отличие от  обычая,  устойчивое единообразное  правило,   сложившееся в практике, но  не имеющее юридической силы,  именуют обыкновением.

Правовой  обычай  может  быть  источником  права как   национального,  так и  международного  права,  в  зависимости  о  каком  обычае  идет  речь. В национальном праве источником является, так называемый санкционированный обычай, то есть сложившееся  в  практике   правило,  за которым государство признает юридическую силу. В современных условиях  этот  обычай  выступает  крайне редко в качестве источника права, за исключением некоторых   развивающихся   стран.   Следовательно обычай  выступает в качестве источника   национального   права, но он может быть  и источником международного  частного  права.  Чаще   всего это имеет место  в  предпринимательской,  коммерческой  деятельности.

Международно-правовой  обычай  –  это  сложившееся в практике устойчивое   правило, за которым   государства   признают юридическую силу, то есть выражают  вою  согласованную волю. Международно-правовой обычай так же, как и международный договор -это соглашение между  государствами, возлагающее юридические обязательства на  государство.

Кроме международно-правовых обычаев  в  международной практике сложились  и  широко  применяются  устойчивые  правила,  которые   именуются обычаями  международного торгового или делового оборота. Они не имеют юридической силы и не могут быть юридическими источниками ни международного (публичного), ни  национального   права,  в   том  числе  международного  частного  права как его отрасли.

 В месте с тем обычаи  международного  делового  оборота могут приобрести   юридическую силу  и  стать  источником  права,  если  государства   признают за ними это  качество.  Это возможно в двух вариантах:  либо   индивидуально государством и тогда международный торговый обычай    становится санкционированным обычаем и в таком качестве - источником национального права; либо  совместно государствами в форме международного  договора  или  в  форме  международно-правового  обычая и  в таком качестве он становится  источником международного (публичного) права.  Так  же, как  и  при  санкционировании национального  обычая,   законодатель не   только признает   юридическую силу за обычаем  международного  делового  оборота,  но  и  определяет   сферу   его применения  и  место  в  иерархии  правовых норм.

Таким  образом, источником международного частного права является   лишь   санкционированный   государством   обычай   международного делового   оборота,   которому   государство своей суверенной волей придает  силу  национального права,  в  результате  чего  он   действует   в национально-правовой форме  (в   форме  федерального   закона).  Если же международный торговый  обычай санкционирован   совместно   государствами в  форме  международного   договора  или  в форме международно-правового обычая,  то  он   будет   действовать   в   национально-правовой   сфере   в таком  же  порядке,  как  и  любая  другая  международно-правовая  норма.

Судебная практика, в  российской  правовой  системе  так  же,  как   и в   романо-германской   системе, не являются   формально  –  юридическим источником  права:  суды  не наделены законодательной властью и их решения  не  создают  норм  права.  В  равной  степени   судебная   практика не  является  источником  международного  частного  права.

Значение  судебной  и  арбитражной  практики  велико  в  международном частном  праве,  что  связано  с дополнительными  трудностями   применения коллизионных  норм  и   с   возможным   применением   иностранного   права. При применении  иностранного права, к  которому отсылает национальная коллизионная  норма,  возникает сложная   задача по установлению его содержания,  т.к. суд иностранное   право   не   знает   и   не   обязан знать.

Судебная практика может рассматриваться в качестве источника международного частного права   в   странах англо-саксонской системы права, которое   именуют   прецедентным   правом.   Но в этом случае правильно  говорить  не  о  судебной  практике,  а  о  судебном   прецеденте как  источнике  права  -  конкретном судебном решении,  за которым признается  государством  сила  закона. Выше  изложенное  позволяет сделать общий вывод об источниках международного    частного    права и их видах Источниками международного  частного  права,  как  и   формы, в которых существуют нормы права,   и   которые являются  выражением    их обязательной юридической  силы  в  пределах  государства.  Это – законы   и   подзаконные акты,  санкционированный   обычай, а   так же   судебный прецедент   в ограниченном  круге  государств.

1.2 Общая характеристика основных видов источников международного частного права

Основных видов источников в  международном частном праве  четыре: 1) международные договоры, 2) внутреннее законодательство, 3) обычай, 4) судебная и арбитражная практика.

Удельный вес видов источников международного частного права в  разных государствах неодинаков. Кроме  того, в одной и той же стране в зависимости от того, о каких правоотношениях идет речь, применяются нормы, содержащиеся в различных источниках .

Следует отметить, что некоторые  авторы в качестве источника международного частного права рассматривают правовую доктрину. Однако с этим вряд ли можно  согласиться, вот почему: высказывания ученых-юристов по вопросам права для суда и других органов государства, применяющих нормы права, не являются обязательными и не имеют юридической силы. Такого рода высказывания носят рекомендательный характер. Разумеется, это не должно умалять значения правовой доктрины для разработки и уяснения норм международного частного права.

В этой связи следует отметить роль такой неправительственной организации, как Институт международного права, в резолюциях которого уделяется  большое внимание проблемам международного частного права .

С учетом всего вышеизложенного  источники международного частного права можно определить как выраженные в международных договорах и  обычаях, актах внутреннего законодательства материально-правовые и коллизионные нормы права, регулирующие и направленные на регулирование осложненных иностранным элементом отношений частноправового характера.

 2 Виды источников международного частного права

2.1 Международный договор и международный обычай как источник международного частного права.

Международный договор  имеет важное значение как источник международного частного права. Между  договорами в области МПП и  МЧП есть существенные различия. Создателем (субъектом) и адресатом норм международных  соглашений в МПП одновременно выступает само государство. Государство создает нормы МПП, самому себе их адресует и на себя же возлагает ответственность за их нарушение. Нормы международных соглашений, регулирующих отношения в сфере публичного права, как правило, не являются само исполнимыми. Они адресованы государству в целом и не могут быть применены в национальном праве без издания специального внутригосударственного акта, конкретизирующего такие нормы и приспосабливающего их для действия в национальном праве.

Создателем (субъектом) норм международных соглашений, регулирующих проблемы международного частного права, также является государство. Независимо от предмета регулирования любое межгосударственное соглашение входит в сферу МПП. Однако подавляющее большинство международных конвенций, посвященных регламентации частноправовых вопросов, адресовано не государству в целом, а его национальным правоприменительным органам, физическим и юридическим лицам. Такие международные договоры содержат в основном само исполнимые нормы, т. е. конкретные и завершенные, уже полностью приспособленные для непосредственного действия в национальном праве. Для имплементации норм такого международного договора во внутреннее право не нужно издания специальных законов, а достаточно ратификации договора или его подписания. Разумеется, все международные соглашения по вопросам международного частного права содержат и обязательства государств в целом (изменить свое законодательство в целях исполнения обязательств по данному соглашению, денонсировать ранее заключенные соглашения и др.). Однако поскольку нормы подобных договоров адресованы национальным участникам гражданских правоотношений, то имеется прямая возможность непосредственного применения норм международных договоров в национальных судах и арбитражах (ст. 7 Гражданского кодекса).

Международные договоры, регулирующие вопросы международного частного права, составляют в международном  праве целую систему. Большинство  таких договоров – двусторонние договоры (о правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам, консульские конвенции, договоры о торговле и мореплавании, торговом судоходстве). Наибольшее значение для международного сотрудничества имеют, естественно, не двусторонние, а универсальные международные соглашения, устанавливающие единообразное правовое регулирование на глобальном уровне. В настоящее время разработана целая система универсальных конвенций, регулирующих отношения практически во всех областях международного частного права. Основной недостаток большинства таких соглашений – их недостаточно представительный характер (например, в Венской конвенции ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г. участвуют всего около 100 государств мира). Многие универсальные международные соглашения в сфере международного частного права, принятые довольно давно, до сих пор не вступили в силу, так как не набрали необходимого количества участников.

Более успешна кодификация  международного частного права, производимая посредством заключения международных  конвенций регионального характера. В современном мире существует единственная межгосударственная кодификация международного частного права на региональном уровне – это Кодекс Бустаманте 1928 г. (участники – государства Центральной и Южной Америки). Кодекс Бустаманте – это полномасштабная кодификация унифицированных региональных коллизионных норм, которые действуют и применяются судами всех государств-участников. Региональные конвенции по вопросам сотрудничества в области международного частного права заключаются в рамках различных международных организаций, например в Минской конвенции о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 1993 г., подписанной странами СНГ, в конвенциях Европейского совета.

Международно-правовой обычай. Как источник МПП международно-правовой обычай определен в Статуте Международного Суда ООН. Обычай – это всеобщая практика, признанная в качестве правовой нормы. Для того чтобы практика приобрела характер обычной нормы права, необходимы длительность, регулярность, устойчивость и повторяемость ее применения. Кроме того, такая практика официально должна быть признана в качестве нормы права. Обычай считается устной формой источников права. Это, однако, не означает отсутствия письменной фиксации международных правовых обычаев. Наоборот, все обычаи (и национально-правовые, и международные) практически всегда закрепляются именно в письменной форме. То, что этот источник права считается устным, означает, что запись обычаев производится в ненормативных актах (судебной практике, дипломатической переписке, частных неофициальных кодификациях).

В международном частном  праве наиболее важную роль играют международные торговые обычаи, обычаи делового оборота и торгового  мореплавания. Во внешней торговле разработаны типы обычных сделок, основанные на унифицированном толковании устойчивых торговых, деловых и банковских терминов. МТП в Париже произведено несколько частных неофициальных кодификаций международных обычаев: Варшавско-Оксфордские правила по сделкам на условиях СИФ, Йорк-Антверпенские правила об общей аварии (последняя редакция 1994 г.), ИНКОТЕРмС-2000, Унифицированные правила по документарным аккредитивам и инкассо и др. Все эти акты не имеют нормативного характера и не являются источниками права. Это просто запись, письменная фиксация обычных норм права. Источником права здесь выступают каждое отдельное правило поведения, отдельный тип сделки. Международный обычай признается как источник права в российском законодательстве (ст. 5 и п. 6 ст. 1211 Гражданского кодекса).

В нашей стране правовой обычай является источником международного частного права. Так, ст. 28 Закона «О международном коммерческом арбитраже» гласит:

1. Третейский суд разрешает  спор в соответствии с такими  нормами права, которые стороны  избрали в качестве применимых  к существу спора. Любое указание на право или систему права какого-либо государства должно толковаться как непосредственно отсылающее к материальному праву этого государства, а не к его коллизионным нормам.

2. При отсутствии какого-либо  указания сторон третейский суд  применяет право, определенное в соответствии с коллизионными нормами, которые он считает применимыми.

3. Во всех случаях  третейский суд принимает решение  в соответствии с условиями  договора и с учетом торговых  обычаев, применимых к данной  сделке».

Информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 25 декабря 1996 г. № 10 «Обзор практики разрешения споров по делам с участием иностранных лиц», содержащее в себе обзор практики рассмотрения споров по делам с участием иностранных лиц, рассмотренных арбитражными судами после 1 июля 1995 г., гласит о том, что арбитражный суд при решении спора применяет обычаи в сфере международной торговли, используя формулировки «Инкотермс», если стороны договорились об этом при заключении внешнеэкономического контракта.

Так, ст. 9 Конвенции ООН о договорах международной купли-продажи товаров (вступила в силу для РФ с 1991 г.) предусматривает, что стороны связаны любым обычаем, относительно которого они договорились, и установленной практикой отношений. Не ограничиваясь этим, Конвенция устанавливает: «При отсутствии договоренности об ином считается, что стороны подразумевали применение к договору или его заключению обычая, о котором они знали или должны были знать и который в международной торговле широко известен и постоянно соблюдается сторонами в договорах данного рода в соответствующей области торговли».

Обычаи в сфере внешнеэкономических  связей в ряде случаев толкуются  международными организациями. Примером могут служить разработанные Международной торговой палатой Международные правила толкования торговых терминов - «Инкотермс». Правила «Инкотермс» охватывают широкий круг вопросов, в том числе и различие условий поставок при оговорке СИФ и оговорке франко-вагон. Стороны при заключении договора могут распространить действие этих правил на свои отношения в обязательном порядке, распространяя такое толкование на свои отношения.

На основании Статута  Международный суд ООН при  разрешении споров может применять  международный обычай как доказательство всеобщей практики, признанной в качестве правовой нормы.

Большое значение правовой обычай имеет для торгового мореплавания (в России - Кодекс торгового мореплавания):

перевозчик имеет право  перевозить груз на палубе только в  соответствии с соглашением между перевозчиком и отправителем, законом или иными правовыми актами Российской Федерации либо обычаями делового оборота;

морской брокер по поручению  доверителя может совершать формальности, связанные с приходом судна в  порт, пребыванием судна в порту и выходом судна из порта, а также другие действия, которые обычно совершает морской агент.

В случаях, если это предусмотрено  соглашением сторон, а также в  случаях неполноты подлежащего  применению закона при определении  рода аварии, определении размеров общеаварийных убытков и их распределении применяются Йорк-Антверпенские правила об общей аварии и другие международные обычаи торгового мореплавания.

И наконец, главное: право, подлежащее применению к отношениям, возникающим из торгового мореплавания с участием иностранных граждан или иностранных юридических лиц либо осложненным иностранным элементом, в том числе если объект гражданских прав находится за пределами Российской Федерации, определяется в соответствии с международными договорами Российской Федерации, настоящим Кодексом, Другими законами и признаваемыми в Российской Федерации обычаями торгового мореплавания.

Так, порядок осуществления  расчетов по инкассо регулируется законом, установленными в соответствии с  ним банковскими правилами и  применяемыми в банковской практике обычаями делового оборота.

2.2. Внутреннее законодательство и судебная практика как источник международного частного права.

Внутреннее законодательство - это один из основных источников международного частного права в России.

Россия - федеративное государство. Согласно Конституции 1993 года, в ведении  РФ находятся валютное, кредитное, таможенное регулирование, внешняя политика, международные  договоры РФ, внешнеэкономические отношения  РФ, гражданское, гражданско-процессуальное и арбитражно-процессуальное законодательство; правовое регулирование интеллектуальной собственности; федеральное коллизионное право.

В совместном ведении  РФ и ее субъектов находятся координация  международных и внешнеэкономических  связей субъектов РФ, выполнение международных договоров.

Особое значение для  международного частного права имеют  положения Конституции о том, что общепризнанные принципы и нормы  международного права и международные  договоры России являются составной  частью ее правовой системы, о примате правил международного договора в случае их расхождения с правилам внутреннего законодательства (п. 4 ст. 15), о поддержке конкуренции и свободе экономической деятельности (п. 1 ст. 8), о праве на осуществление предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности (п. 1 ст. 34), об охране законом частной собственности (ст. 35), о защите и покровительстве за границей российских граждан (ст. 61), о правах иностранных граждан и о возможности двойного гражданства (ст. 62) и др.

Давая характеристику внутреннего законодательства как источника международного частного права, необходимо обратить внимание на то, что в России и в других странах СНГ, в отличие например, от Австрии, Венгрии, Польши, Румынии, Турции, Швейцарии, Югославии не принимался специальный закон по вопросам международного частного права, а имеется ряд законодательных актов, содержащих и нормы в этой области. Число таких норм в последние годы растет.

Закон о гражданстве  РФ содержит, в частности, правила  о сохранении гражданства России при заключении и расторжении брака (ст. 6), о возможности двойного гражданства (ст. 3), о гражданстве детей (ст. 13-17, 25-31) и другие положения, непосредственно связанные с вопросами международного частного права.

Большое значение для  международного частного права сохраняет Закон о правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации. В нем формулируются как общие принципы правового положения иностранных граждан в стране, так и правила по вопросам трудовой деятельности, отдыха, охраны здоровья, социального обеспечения, предоставления жилища, имущественных и личных неимущественных прав, получения образования, брачных и семейных отношений и др.

Положения нового Гражданского кодекса РФ имеют существенное значение для регулирования гражданско-правовых отношений с иностранным элементом. Согласно его ст. 2, "правила, установленные гражданским законодательством, применяются к отношениям с участием иностранных граждан, лиц без гражданства и иностранных юридических лиц, если иное не предусмотрено федеральным законом". Естественно, эти правила не будут применяться к отношениям с участием иностранных граждан и иностранных юридических лиц, если это будет установлено международным договором.