Понятие и виды источников права. 3

Введение

Курсовая работа будет посвящённая интересной теме в наше время, различным формам (источникам) права например (нормативно-правовому акту, юридическому прецеденту, правовому обычаю и т.д.).

Тема Форма права в различный правовых системах очень актуальна. Актуальность ее выражается в том,  что по источнику явления судят и о самом явлении.

Цель данной курсовой работы состоит в том, чтобы полностью раскрыть данную тему, рассмотреть основной источник права в Республики Казахстан, рассмотреть ряд других источников (форм) права в различных правовых системах, ответить  на ряд волнующих вопросов, таких как понятие и виды источников права; Конституция основной источник права в Республики Казахстан; понятие систематизации нормативно-правовых актов и ее виды; действие нормативно-правовых актов и т.д.

В Англосаксонской правовой системе  источником права является юридический  прецедент, в Романо-германской правовой системе нормативно-правовой акт, нормы  мусульманского права основываются на вере. Система источников мусульманского права носит следующий характер: Сунна, Иджма, Кийас.

В романо-германская правовой системе основной источники права это нормативно- правововые акты, которые издаются в соответствии с Конституцией (Основным Законом).

Систематизация нормативно-правовых актов (законодательства) - это деятельность, направленная на упорядочение и совершенствование правовых норм.

Инкорпорация это – систематизация нормативных актов путем их помещения (объединения) по определенной системе  в единых сборниках или иных

Кодификация - это деятельность правотворческих  органов государства по созданию нового сводного, систематизированного нормативно-правового акта, которая  осуществляется путём глубокой и  всесторонней переработки действующего законодательства и внесения в него новых существенных изменений.

Консолидация - это такая форма  систематизации, при которой происходит объединение нескольких нормативно-правовых актов, действующих в одной и  той же области общественных отношений, в единый сводный нормативно-правовой акт без изменения содержания.

Более подробно рассмотрим, что является источником права в Республики Казахстан, рассмотрим как нормативный правовой акт (источника права в РК) действует в течение определенного времени, на определенной территории и распространяет свое действие на определенный круг лиц.

Официальными  источниками (формами)  выражения и закрепления права  являются: Нормативные правовые акты   (законы и подзаконные акты), Правовой прецедент, Правовой обычай, Нормативный договор, Правовая доктрина, Нормы международного права.

Под нормативными правовыми актами понимают акты, устанавливающие нормы  права, вводящие их в действие, изменяющие или отменяющие правила общего характера.

Этому вопросу в курсовой работе посвящается отдельный раздел, где более подробно будет рассмотрены немало других, а также важных вопросов косающих данной темы.

1 Понятие и виды источников права

Сущность права состоит в  его природности  по отношению  к бытию  человека. Право существует  в сознании человека. Оно воплощается в понимании человеком ценности его жизни,  собственного  единства  с жизнью. Наличие права присутствует в достоинстве человека, в его физической и моральной неприкосновенности.  

Под формой (источником) права  принято понимать способы придания официальной юридической силы правилу поведения и ее внешнее официальное выражение.

 Форма права показывает, каким  способом государство создает,  фиксирует ту или иную норму  права, в каком виде эта норма  права доводится до сознания  людей.                                                                                                                                  

Реальность существования и  функционирования права, его практическое проявление в общественной жизни  подтверждается его определенной формой.

«В юридической литературе указанное внешнее выражение права, проявление его потенциала вовне   в одних случаях называют формой (формами) права, в других – источниками, в-третьих, – проводят тождество между этими терминами»

С помощью понятия «источник  права» раскрываются те факторы, которые вызывают к жизни правовые нормы. Выделяют следующие факторы:

Источник права в материальном смысле – «это причины, обусловившие содержание права» (например, материальные условия жизни общества, формы  собственности, интересы, потребности, устремления людей и другие).

Источник права в идеологическом смысле – «нематериальные факторы  осознания и обоснования права» (например, различные правовые учения и доктрины, правосознание и т.д.).

Источник права в формально-юридическом  смысле – «это форма закрепления и выражения правовых норм, придания им официального общеобязательного характера», складывающаяся и действующая в обществе и предназначенная для регулирования наиболее важных общественных отношений (например, правовые обычаи).

Юридическая наука, в основном, изучает именно источники права в формально-юридическом смысле, то есть формальные источники права, юридические источники права, формы права. Теория государства и права выделяет  некоторые виды официального  выражения права.

Официальными  источниками (формами)  выражения и закрепления права являются:

Нормативные правовые акты   (законы и подзаконные акты)

Правовой прецедент 

Правовой обычай

Нормативный договор

Индивидуальные правовые  акты

Правовая доктрина

Нормы международного права

1. Нормативно-правовой акт

Под нормативными правовыми актами понимают акты, устанавливающие нормы  права, вводящие их в действие, изменяющие или отменяющие правила общего характера. Следует, вместе с тем, иметь в виду, что существуют акты органов государства, которые не носят нормативного характера. Например, Президент Республики Казахстан имеет право издавать не только указы нормативного характера, содержащие правила поведения, но и указы ненормативные, в частности, о назначении на должность министра или посла какого-либо конкретного лица, о награждении орденом или присвоении воинского или почетного звания. Акты ненормативного характера адресуются индивидуально-определенному лицу (Иванову И.И., Петрову А.Н, Васечкину Н.К, Боброву и т.п.), издаются на основе действующих норм права и не устанавливают новых норм. Этим они отличаются от актов применения права и от остальных индивидуальных актов применения права и от остальных индивидуальных актов, рассчитанных на однократное действие, привязанных к определенным субъектам, к конкретным обстоятельствам места и времени. Но в реальной практике часто  встречаются смешанные акты, когда в них включены одновременно и нормы права, и конкретные  индивидуальные предписания  правоприменительного характера. набор предписаний неединственное и не самое главное основание ,по которому нормативные акты делятся на виды.

 Один из самых главных признаков дифференциации всех нормативных актов (источников) - это принадлежность к той или иной отрасли права (административному, уголовному, гражданскому, налоговому и т.д.). Другое основание  деление нормативных актов –по субъектам их принятия: акты органов государства, санкционированные государством акты общественных организаций ,акты органов самоуправления, акты непосредственного народного волеизъявления(например, референдума).

Референдум всенародное голосование  по какому-либо важному  вопросу  государственной  и  общественной жизни. 

Референдумы бывают общегосударственные,  республиканские, местные (локальные).  В соответствии  со ст. 10  Закона  РК «О Республиканском Референдуме» (Конституционный закон РК от 2 ноября 1995 года №2592 с изменениями от 6 мая 1999г №376-I,24 ноября 2004г. №604-II).

Право назначения  референдума  принадлежит Президенту Республики Казахстан. Согласно ст.31 пункт 2 Закона, Референдум считается состоявшимся, если в голосовании приняло участие более половины граждан, имеющих право участвовать в референдуме. Согласно ст.31 Закона, "решения по вопросу,  вынесенному референдум считаются принятыми, если за них проголосовало более половины граждан,  принявших участие в голосовании".[1, ст. 10]

Центральным и главным является подразделение нормативных актов  в соответствии с их иерархической  структурой. В данной классификации  основными критериями отнесение  нормативных актов к тому или другому виду служит его юридическая сила.

 Юридическая сила указывает  на место акта, его значение, его  верховенство, зависимость от положение  и роли органа, издававшего акт,  от его конституционных полномочий  и компетенции, которой он наделен  по действующему законодательству. [2, 174]

Нормативный акт –  доминирующий источник права во всех правовых системах мира.

Он имеет ряд неоспоримых  преимуществ.

1. Нормативный акт может быть  издан оперативно, в любой своей  части изменен, что позволяет  относительно быстро реагировать на социальные процессы.

2. Нормативные акты, как правило,  определенным образом систематизированы,  что позволяет легко осуществлять  поиск нужного документа для  применения или реализации.

3. Нормативные акты позволяют  точно фиксировать содержание правовых норм, что помогает проводить единую политику, не допускать произвольного толкования и применения норм.

4. Нормативные акты поддерживаются  государством, им охраняются.

В случае нарушения положений нормативных  актов нарушители преследуются и наказываются на основании закона.

Все источники права могут быть классифицированы на две группы: нормативно-правовые акты (законы, указы, постановления, инструкции, договоры) и иные источники права  ненормативного характера (правовые обычаи, судебные прецеденты и решения). В данном случае нормативность выступает критерием разграничения юридических актов и означает лишь то, что юридические документы содержат нормы права, общие правила поведения, установленные государством.

Нормативно-правовые акты:

а) дифференцированы, поскольку механизм государства имеет разветвленную  структуру органов с определенными  правотворческими полномочиями и значительным объемом иных функций, которые реализуются  с помощью издания юридических  актов;

б) иерархизированы (при ведущей роли конституции государства), ибо эта система строится на основе разновеликой юридической силы актов, в результате чего нижестоящие источники права находятся в зависимом положении по отношению к вышестоящим и не могут им противоречить;

в) конкретизированы по предмету регулирования, субъектам исполнения и реализации права, указания на которых содержатся в источниках.

Как видно из изложенного, в любом  современном государстве источники  права (и прежде всего законы, статуты  парламента) упорядочены, но вместе с тем они вряд ли составляют строгую систему, особенно акты подзаконного правотворчества, правовые обычаи и прецеденты. Скорее всего, это совокупность нормативных и иных юридических актов, устанавливающих определенный, правовой режим.

Итак, нормативный акт – это официальный документ, созданный компетентными органами государства и содержащий общеобязательные юридические нормы (правила поведения).[3, 149]

Все нормативно-правовые акты подразделяются на два вида, или группы: законы и  подзаконные акты.

Основные и производные виды нормативных правовых актов

Нормативные правовые акты подразделяются на основные и производные.

К основному виду нормативных правовых актов относятся:

1) Конституция, конституционные  законы, кодексы, законы;

2) указы Президента Республики Казахстан, имеющие силу конституционного закона; указы Президента Республики Казахстан, имеющие силу закона; иные нормативные правовые указы Президента Республики Казахстан;

3) нормативные постановления Парламента  Республики Казахстан и его  палат;

4) нормативные постановления Правительства  Республики Казахстан; 

5) нормативные постановления Конституционного  Совета, Верховного суда Республики  Казахстан и Центральной избирательной  комиссии Республики Казахстан; 

6) нормативные правовые приказы  министров Республики Казахстан и иных руководителей центральных государственных органов;

7) нормативные правовые постановления  центральных государственных органов; 

8) нормативные правовые решения  маслихатов, нормативные правовые  постановления акиматов, нормативные правовые решения Акимов.

К производному виду нормативных правовых актов относятся:

1) регламент - нормативный правовой  акт, регулирующий внутренний  порядок деятельности какого-либо  государственного органа и его  структурных подразделений; 

1-1) технический регламент - нормативный правовой акт, устанавливающий обязательные требования к продукции и (или) процессам их жизненного цикла, разрабатываемый и применяемый в соответствии с законодательством Республики Казахстан о техническом регулировании;

1-2) регламент оказания государственной услуги - нормативный правовой акт, определяющий порядок деятельности государственных органов, иных государственных учреждений и государственных предприятий, их структурных подразделений, а также должностных лиц по оказанию государственной услуги;

1-3) стандарт оказания государственной  услуги - нормативный правовой акт,  устанавливающий нормативные значения  показателей количества, качества  и доступности государственной  услуги, порядок взаимодействия  с физическими и юридическими лицами и иные нормы, обязательные для выполнения, обеспечивающие право физических и юридических лиц на получение государственных услуг установленного количества и качества;

2) положение - нормативный правовой  акт, определяющий статус и  полномочия какого-либо государственного органа или его структурного подразделения;

3) правила - нормативный правовой  акт, определяющий порядок организации  и осуществления какого-либо вида  деятельности;

4) инструкция - нормативный правовой  акт, детализирующий применение законодательства в какой-либо сфере общественных отношений.

Законами Республики Казахстан  могут быть предусмотрены иные формы  нормативных правовых актов производного вида.

4. Нормативные правовые акты  производных видов принимаются  или утверждаются посредством нормативных правовых актов основных видов и составляют с ними единое целое. Место нормативного правового акта производного вида в иерархии нормативных правовых актов определяется уровнем акта основного вида.

5. Территориальные органы центральных  исполнительных органов и государственных органов, непосредственно подчиненных и подотчетных Президенту Республики Казахстан, а также местные исполнительные органы, уполномоченные Акимом, финансируемые из местных бюджетов, не вправе издавать нормативные правовые акты.

6. Принимаемые государственными  органами и должностными лицами  правовые акты индивидуального  применения не являются нормативными  правовыми актами.[4,  ст. 3]

Высшей юридической силой обладает Конституция Республики Казахстан.

Соотношение юридической силы иных, кроме Конституции, нормативных правовых актов соответствует следующим нисходящим уровням:

1) законы, вносящие изменения и  дополнения в Конституцию; 

2) конституционные законы Республики  Казахстан и указы Президента  Республики Казахстан, имеющие силу конституционного закона;

2-1) кодексы Республики Казахстан; 

3) законы Республики Казахстан,  а также указы Президента Республики  Казахстан, имеющие силу закона;

4) нормативные постановления Парламента  Республики Казахстан и его  палат; 

5) нормативные указы Президента Республики Казахстан;

6) нормативные постановления Правительства  Республики Казахстан; 

7) нормативные правовые приказы  министров Республики Казахстан  и иных руководителей центральных  государственных органов, нормативные  правовые постановления центральных государственных органов и нормативные постановления Центральной избирательной комиссии Республики Казахстан;

8) нормативные правовые решения  маслихатов, нормативные правовые  постановления акиматов, нормативные  правовые решения акимов.

3. Каждый из нормативных правовых  актов нижестоящего уровня не  должен противоречить нормативным  правовым актам вышестоящих уровней. 

4. Вне указанной иерархии находятся  нормативные постановления Конституционного  Совета Республики Казахстан,  Верховного суда Республики Казахстан.

5. Иерархия нормативных правовых  решений маслихатов, нормативных  правовых постановлений акиматов  и нормативных правовых решений  Акимов административно-территориальных единиц определяется Конституцией Республики Казахстан и законодательными актами о местном государственном управлении.

6. Нормативные постановления Конституционного  Совета Республики Казахстан  основываются только на Конституции  Республики Казахстан и все  иные нормативные правовые акты  не могут им противоречить.[4., Статья 4]

Каждый нормативный правовой акт  действует в течение определенного  времени, на определенной территории и  распространяет свое действие на определенный круг лиц. Поэтому для практической деятельности необходимо получить четкие ответы по указанным параметрам каждого применяемого нормативного правового акта. Знание о действии нормативного правового акта во времени позволяет ответить на вопрос, когда, в какой момент он вступает в силу и когда утрачивает эту силу.

Нормативные правовые акты вступают в силу, с момента его принятия, с момента, установленного в самом нормативном правовом акте (в этих двух случаях момент вступления в силу определяется в одной из статей нормативно правового акта) и по истечении общего для всех нормативных правовых актов заранее установленного срока ( как правило, через десять дней после официального опубликования. В этом случае в самом акте дата его вступления в силу не указывается). Отсчет времени вступления в силу нормативного правового акта важно для соблюдения такого правила, как презумпция знания закона. Ведь незнание закона не освобождает от ответственности.

Индивидуальные правовые  акты - это акты государственных органов, негосударственных организаций,  должностных лиц, выражающие решение по конкретному юридическому делу (приговор или решение суда, приказ руководителя предприятия или учреждения и др.).  Индивидуальные акты – это акты применения  права. Они имеют разовое применение, адресуются конкретным лицам или организациям и обязательны для исполнения только ими.

Закон — это принимаемый в особом порядке и обладающий высшей юридической силой нормативный правовой акт, выражающий государственную волю по ключевым вопросам общественной жизни. Закон принимаются в особом порядке высшими органами власти или непосредственно народом в ходе референдума. В них выражается суверенная воля народа по поводу общественного и государственного строя, принципов организации и деятельности государственного аппарата, прав и обязанностей граждан, крупных вопросов экономического и политического развития.

 Существуют две тенденции  развития права и закона - европейская  и восточная. В рамках каждой из них существуют свои разновидности верховенства права (и закона): в Европе - англосаксонская и романо-германская, на востоке - индусская, исламская и т. д.

Так, если в Европе еще в древности  складывается светская концепция закона; то на Востоке - до прихода европейцев - понятие закона, либо отсутствует (обычное право, индуизм), либо имеет иной смысл, нежели в европейском праве (ислам). Здесь сам характер правопонимания обусловил верховенство права по отношению к обществу и государству. Исламский фикх  и индусская дхарма представляют собой не подлежащую обсуждению модель справедливости, в соответствии с которой может строиться поведение каждого члена общины во все времена.

Наиболее красочное определение  закона в древности дал Хризипп: Закон есть царь всех божеств и  человеческих дел; он должен быть начальником  добрых и злых; вождем и руководителем существ, живущих в государстве; мерилом справедливого и несправедливого, - которое приказывает делать то, что должно быть делаемо, и запрещать делать то, что не должно быть делаемо.

Закон это нормативно-правовой акт, принимаемый только высшими органами государственной власти (Парламентом в - Республики Казахстан, Федеральным собранием — в России, Конгрессом — в США, Парламентом — в Италии, Франции, Японии и др.) представляющими в формально-юридическом смысле весь народ или же непосредственно самим народом, с помощью референдума. Примером принятия закона (непосредственно самим народом, то есть на референдуме)  является ныне действующая конституция Республики Казахстан  от 30 августа 1995 года, которая была принята на республиканском референдуме. Конституция РК - основной закон Республики Казахстан.

закон обладает высшей юридической силой среди всех остальных источников права, имеет верховенство и является главенствующей формой права.

закон как источник права, исходящий  от высшего органа государственной власти, представляющего (по крайней мере, теоретически) волю и интересы всего общества или народа, должен также отражать волю и интересы всего общества или народа. Для отечественной и зарубежной правовой теории довольно традиционным стало рассматривать закон в качестве выразителя «общей воли».[5, 228]

Законы с точки зрения их юридических качеств обладают высшей юридической силы. Это означает, что:

Все остальные правовые акты должны исходить из законов и никогда  не противоречит им

Законы не подлежат утверждению  со стороны какого-нибудь другого  органа

Никто не вправе отменить или изменить закон, кроме того органа который его издавал.[3, 176]

К конституционным законам относятся, прежде всего, сами конституции; затем  — законы, с помощью которых  вносятся изменения и дополнения в тексты конституций и, наконец, законы, необходимость издания которых предусматривается самой конституцией. В теории права выделяют: конституцию как Основной закон.

1.2 Конституция основной источник права в Республики Казахстан

Конституция представляет собой основной закон  государства, закрепляющий основополагающие общественные отношения, определяющие способ существования государства, общества, граждан. Конституция является  юридической  базой всего текущего законодательства. Конституционные законы  вносят изменения и дополнения в конституцию. Поэтому для их принятия необходимо квалифицированное  большинство голосов - не менее 2/3 голосов депутатов парламента.

Обычные законы, хотя и регулируют важные сферы общественных отношений, но не вносят изменений и дополнений в конституцию.  Поэтому для их принятия требуется простое большинство голосов парламентариев  (50процентов плюс 1).

Конституция РК - основной закон общества и государства, обладающей высший юридической  силой, закрепляющий и регулирующий  основы общественного и государственного строя, основные права, свободы, обязанности человека и гражданина, а так же принципы организации и деятельности органов государства. Конституционные законы конкретизируют нормы Конституции Республики Казахстан.

Нормативные указы имеющие силу конституционного закона так же являются источниками (формами) права. Например, Конституционный закон « О первом президенте РК», Закон « О гражданстве РК» от 20 декабря 1991 года, Всеобщая декларация прав человека и т.д. Конституция Республики Казахстан является писанной и жесткой.

Конституция Республики Казахстан была принята на республиканском референдуме в 1995 году 30 августа. С изменениями и дополнениями, внесенными Законами Республики Казахстан от 7 ноября 1998 года, от 21 мая 2007года, от 2 февраля 2011 г. В Конституции Республики Казахстан 9 разделов:

Раздел I. Общие положения

Раздел II. Человек и гражданин

Раздел III. Президент

Раздел IV. Парламент

Раздел V. Правительство

Раздел VI. Конституционный Совет

Раздел VII. Суды и правосудие

Раздел VIII. Местное государственное управление и самоуправление

Раздел IX. Заключительные и переходные положения[6,Конституция РК]

Законы как основные, главенствующие нормативно-правовые акты очень тесно связаны и взаимодействуют с другими нормативно-правовыми актами. Издаются они важным вопросам согласно Конституции, имеющими, как правило, индивидуальный характер.

К подзаконным нормативно-правовым актам относятся  приказы,  инструкции, инструктивные  письма  и постановления  министерств и ведомств.

Нормативные акты министерств и ведомств  действуют в пределах их полномочий и носят строго подзаконный характер. Любые нормативно-правовые акты, затрагивающие права, свободы и обязанности человека и гражданина, подлежат опубликованию для всеобщего сведения, иначе они не могут применяться.

Все другие формы (источники) права  относятся к так называемым не законодательным. То есть они формируются не специальными законотворческими органами государства

1.2 Правовой прецедент

Прецедентом является такое поведение  власти, которое имело место хотя бы один только раз, но может служить примером для следующего поведения этой власти. Признание прецедента источником права позволяет судебным и административным органам выполнять правотворческие функции, так как они фактически обладают правом создавать новые нормы права. Тем самым устраняются противоречия между развивающейся практикой и действующим законодательством, что позволяет решать дела при отсутствии норм права.

Казахстанская  юридическая практика не признает прецедент в качестве официального источника права, поскольку исходит из того, что судебные и административные органы призваны применять нормы права, а не создавать их.

1.3 Нормативно-правовой договор

Договоры нормативного содержания - это совместные юридические акты, выражающие   взаимное  изъявление  воли  правотворческих  органов. Они имеют свое  широкое распространение  в  конституционном,  гражданском, трудовом, экологическом праве.