Понятие и виды отпусков по трудовому законодательству

План

Введение

Проблематика темы настоящей работы особо актуальна в настоящее время, когда с одной стороны, несмотря на мировой финансовый кризис, продолжается развитие рыночных отношений, а с другой стороны, увеличивается количество нарушения трудовых прав работников, в том числе, и права на отпуск. Нередко работодатели, зная требования законодательства, игнорируют их, например, с целью минимизации издержек, на незаконных основаниях отправляя работников в неоплачиваемые отпуска. Однако, нарушения трудовых прав работников происходят не только из-за правового нигилизма отдельных работодателей, как представляется, этому способствуют и пробелы трудового законодательства. Поэтому перед наукой трудового права и перед законодателем стоит важная задача – создать правовую базу, способную эффективно защищать законные права и интересы работников.

 Актуальность темы исследования  определяется и тем обстоятельством,  что трудовое законодательство на протяжении долгого периода времени находится в процессе модернизации. Так, только в 2006 году в Трудовой кодекс Российской Федерации от 30 декабря 2001 г. № 197-ФЗ ¹ (далее – ТК РФ) были внесены серьезные коррективы, затронувшие более 300 статей Кодекса, в том числе и положений об отпуске. В дальнейшем в ТК РФ, и нормативно-правовые акты, касающиеся вопросов регулирования отпусков отдельных категорий работников, так же неоднократно вносились изменения и дополнения, а с июля 2010 Российская Федерация присоединилась к Конвенции Международной организации труда (МОТ) № 132, регулирующей вопросы, связанные с ежегодным оплачиваемым отдыхом трудящихся граждан.

Объектом исследования являются общественные отношения, возникающие по поводу предоставления и использования работниками различных видов отпусков, предусмотренных действующим законодательством.

 Предмет исследования составляет  система правовых норм, регламентирующих порядок предоставления различных видов отпусков.

 Целью работы является исследование и анализ теоретических и нормативных положений об отпусках, выявление имеющихся трудностей их правоприменения, обоснование предложений по его совершенствованию. Для достижения указанных целей требуется разрешение следующих задач:

- исследовать и оценить понятие отпуска по ТК  РФ;

- выявить особенности предоставления  ежегодных оплачиваемых, ежегодных дополнительных оплачиваемых отпуск, отпусков без сохранения заработной платы, и некоторых иных разновидностей отпусков, предусмотренных трудовым и отраслевым законодательством;

- проанализировать порядок предоставления  отпусков;

- выработать предложения по  совершенствованию правового регулирования отпусков в Российской Федерации.

 Для решения указанных задач,  в работе использовались общенаучные  методы исследования: диалектический метод познания объективной действительности, анализ, логический метод, а также специально-юридические методы исследования – сравнительно-правовой, формально-юридический и системный.

 Теоретическую основу исследования  составили труды отечественных специалистов в области науки трудового права И.В. Алениной, М.О. Буяновой, И.С. Викторова, Л.Н. Гайдуковой, К.Н. Гусова, И. Дубровина, Т.В. Иванкиной, А.М. Куренного, Ю.Н. Коршунова, Р.З. Лившиц, Е.Е. Мачульской, В.И. Миронова, Н.И. Минкиной, М. Мошкович, Ю.П. Орловского, Е.А. Пономаревой, Ю. Попонова, Г.А. Рогалевой, Т.Ю. Сергеевой, Е.Н. Сидоренко, Л.А.. Сыроватской,Ю.К. Тереховой, В.Н.. Толкуновой, Е.Б. Хохлова, В.Н. Урукова, В.М. Уруковой, Д. Фалеева, В.А. Фролова, Д.Л. Щур, Л.В. Щур-Труханович, и др.

 Эмпирическую основу  исследования составляют Конституция  РФ, Конвенции и рекомендации МОТ, трудовое законодательство, постановления Правительства РФ и иные нормативные правовые акты, постановления и решения высших судебных органов РФ.

1. Право на отпуск, понятие и продолжительность отпуска

1.1. Право на отпуск и понятие отпуска

Право на отдых гарантировано  ст. 37 Конституции РФ.

Согласно ч. 1 ст. 21 ТК РФ право работника на отдых обеспечивается предоставлением наряду с другими видами времени отдыха оплачиваемых ежегодных отпусков.

В соответствии со ст. 107 ТК РФ отпуск является одним из видов  времени отдыха. Следовательно, отпуск - это промежуток времени, в течение  которого работник освобожден от исполнения трудовых обязанностей, используемых работником по своему усмотрению.

Исходя из смысла ст. 144 ТК РФ под отпуском следует понимать свободное от работы время продолжительностью не менее 28 календарных дней, в течение которого за работником сохраняется место работы (должность) и средний заработок.

С момента заключения трудового договора каждый работник обладает правом на отпуск в силу закона (ст. ст. 21, 114 ТК РФ).

Реализовать свое право  на отпуск работник вправе при условии, что у него имеется необходимый стаж работы, дающий право на ежегодный (основной и дополнительный) оплачиваемый отпуск. В такой стаж включаются периоды, указанные в ст. 121 ТК РФ. Поскольку согласно ч. 1 ст. 122 ТК РФ оплачиваемый отпуск должен предоставляться работнику ежегодно, то можно сделать вывод, что продолжительность такого стажа равна двенадцати месяцам за минусом установленной работнику продолжительности отпуска.

Право на отпуск работник реализует, используя дни отдыха либо в исключительных случаях, перечисленных в ст. ст. 126, 127 ТК РФ, получая денежную компенсацию за неиспользованные дни отпуска.

Право на отпуск следует  отличать от права на использование  отпуска и от права на использование  отпуска в определенное время.

Возникновение права  на использование отпуска зависит  от продолжительности стажа работы работника у данного работодателя.

У работников, проработавших  у данного работодателя более  года, право на использование отпуска  возникает с первого месяца рабочего года, за который предоставляется отпуск, поскольку согласно ч. 4 ст. 122 ТК РФ отпуск за второй и последующие годы работы может предоставляться в любое время рабочего года в соответствии с очередностью предоставления ежегодных оплачиваемых отпусков, установленной у данного работодателя.

У работников, которые  работают менее года, право на использование отпуска возникает при наличии шестимесячного стажа непрерывной работы у данного работодателя.

Право на ежегодный  оплачиваемый отпуск имеют все работники. Об этом сказано в ст. 21 ТК РФ. При этом не имеет значения ни срок трудового договора, ни продолжительность рабочего дня, ни должность, ни форма оплаты труда. Также неважно, является ли работодатель физическим или юридическим лицом.

За то время, пока работник находится в отпуске, за ним сохраняются должность и средний заработок (ст. 114 ТК РФ). Другими словами, администрация предприятия в этот период не может уволить сотрудника или перевести его на другую работу.

Заметим, что в отпуск могут уйти и те, кто работает по совместительству. Согласно ст. 286 ТК РФ ежегодный оплачиваемый отпуск они получают в то же время, что и на своей основной работе.

Оплачиваемый  отпуск предоставляется ежегодно, причем в расчет берется календарный год. Год отсчитывается с момента поступления человека на работу.

Право на отпуск возникает у нового сотрудника по истечении шести месяцев работы.

Администрация предприятия может предоставить отпуск и недавно поступившему сотруднику - до того, как он отработает шесть месяцев. А в некоторых случаях она даже обязана это сделать. В частности, досрочный отпуск предоставляется:

- женщине перед отпуском по беременности и родам или сразу после него;

- несовершеннолетнему  сотруднику;

- работнику,  усыновившему ребенка, которому  еще не исполнилось трех месяцев.

Досрочный отпуск предоставляется также тем работникам, для которых он предусмотрен законодательством. Например, ст. 123 ТК РФ независимо от отработанного времени на предприятии такой отпуск разрешен мужу, чья жена находится в отпуске по беременности и родам.

Статья 322 ТК РФ предусматривает досрочный отпуск для родителя (опекуна или попечителя), если он работает в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях, а также в том случае, когда приходится сопровождать своего ребенка в возрасте до восемнадцати лет для поступления в среднее или высшее учебное заведение (при условии, что данное учебное заведение расположено в другом городе).

Кроме того, правом на досрочный отпуск может воспользоваться  и работник, который работает по совместительству. Если он уйдет в отпуск по месту своей основной работы, то там, где он трудится по совместительству, отпуск может быть дан авансом, поскольку совместителям ежегодный отпуск предоставляется одновременно с отпуском по основному месту работы.

В случае, если общая продолжительность отпуска по основной работе окажется больше, чем по совместительству, организация, в которой работник является совместителем, по его просьбе может предоставить ему отпуск нужной продолжительности. Та часть отпуска, которая будет превышать положенный срок, предоставляется сотруднику без сохранения заработной платы.

Не смотря на то, что досрочный отпуск дается как бы авансом, он тем не менее, должен быть предоставлен в полном размере и полностью оплачен.

К ежегодному основному  отпуску при этом присоединяются и дополнительные отпуска, если, конечно же, работник имеет на них право.

За второй и  последующие годы работы сотрудник  может взять отпуск в любое  время. Однако при этом должна соблюдаться  очередность отпусков, которую следует закрепить в специальном графике. Этот график должен быть утвержден работодателем.

Если в организации есть профсоюз, то график отпусков нужно согласовать и с его выборным органом - профкомом. Он должен документально подтвердить согласование выпиской из протокола заседания.

Для составления графика отпусков можно использовать форму № Т-7, которая утверждена Постановлением Госкомстата России от 5 января 2004 г. № 1.² Причем организация должна составить и утвердить график отпусков на следующий год не позднее 16 декабря. Но отделу кадров следует заранее собрать заявления всех работников, чтобы узнать, кто и в какое время хочет отдыхать в новом году. Затем уже составляют график отпусков, учитывая все пожелания.

Кроме того, составляя  график, необходимо учитывать, что некоторым  категориям работников дано право на отпуск в летнее или любое удобное для них время. К таким категориям относятся:

- работники  моложе восемнадцати лет;

- женщины, имеющие  двух и более детей в возрасте  до двенадцати лет, а также  мужчины, воспитывающие таких детей без матери;

- участники  и инвалиды Великой Отечественной  войны;

- ветераны труда;

- лица, которые  официально получили статус пострадавших  от радиации из-за аварии на  Чернобыльской АЭС. В частности,  это те, кто получил или перенес лучевую болезнь и другие заболевания вследствие аварии на Чернобыльской АЭС, а также участники ликвидации последствий этой катастрофы.

С уже утвержденным графиком отпусков необходимо ознакомить всех сотрудников организации. Для этого его нужно вывесить на видное место. Но лучше показать график каждому сотруднику, предложив, чтобы он закрепил свое согласие подписью, если нет возражений против назначенного ему времени отдыха. В дальнейшем это позволит избежать возможных конфликтов с работником.

Бывают случаи, когда между работником и администрацией организации возникли разногласия. Допустим, время начала отпуска, установленное в графике, не устраивает работника. Тогда он может попросить руководство предприятия или уполномоченный профсоюзный орган перенести эту дату. Однако такая возможность есть и у администрации, если она не согласна с датой начала отпуска. Другими словами, обе стороны могут внести изменения в уже утвержденный график, но для этого нужно их взаимное согласие.

О начале отпуска  работника нужно известить не позже чем за две недели. В отдельных  случаях с сотрудника можно взять  расписку о том, что он был своевременно извещен о сроках своего ухода в отпуск.

Когда подходит время, руководитель издает приказ, в  котором указываются фамилии сотрудников, уходящих в отпуск. Один экземпляр приказа остается в отделе кадров, а другой передают в бухгалтерию. На его основании будут начислены отпускные.

На работодателя согласно ч. 3 ст. 123 ТК РФ возложена обязанность извещать работника под роспись о начале отпуска не позднее чем за две недели до его начала. Формально работодатель вправе весь год держать работника в неведении по поводу времени начала отпуска и может "обрадовать" работника перед самым отпуском.

При таких обстоятельствах  спланировать и организовать свой отдых  так, как ему хочется, работник не сможет. И полноценного отдыха не получится.

Представляется, что работодателя необходимо в законодательном порядке обязать под расписку знакомить работников с графиком отпусков сразу же после его утверждения.

В связи с изложенным отпуск может быть определен как  разновидность времени отдыха, в  течение которого работник освобожден от исполнения трудовых обязанностей, используя его по своему усмотрению, продолжительность которого не может быть меньше установленной законодательством.

Отпуск отличается от других видов времени отдыха своей продолжительностью. Отпуск является наиболее длительным непрерывным отдыхом работника. Таким образом, юридически значимым обстоятельством, отличающим отпуск от других видов времени отдыха, является его продолжительность. Продолжительность отпуска, отдельных видов отпусков определяется законодательством.

1.2. Продолжительность  отпуска как обстоятельство, отличающее отпуск от других видов времени отдыха

Отпуска бывают основными и дополнительными. Право  на дополнительный оплачиваемый отпуск имеет лишь тот, кто упомянут в ст. 116 Трудового кодекса РФ. Причем если работник имеет право как на основной, так и на дополнительный отпуск, то он может взять эти отпуска вместе. Для того, чтобы в таком случае определить общую продолжительность отпуска, нужно сложить дни основного и дополнительного отпуска.

Законодательством установлена  еженедельная непрерывная продолжительность времени отдыха 42 часа, при пятидневной рабочей неделе она предполагает двое суток выходных, при шестидневной рабочей неделе - не менее 42 часов, то есть чуть меньше двух суток. Отпуск должен быть больше непрерывного еженедельного отдыха, он исчисляется в календарных днях. В связи с чем минимальная продолжительность отпуска не может быть меньше трех календарных дней, то есть на один календарный день больше еженедельного непрерывного отдыха. Вместе с тем, нет запрета для работника «взять» один день в счет отпуска.

 Еженедельный непрерывный  отдых может быть присоединен  к отпуску, но в его продолжительность  не входит. Поэтому при его  присоединении к отпуску продолжительность непрерывного отдыха работника составляет не менее пяти календарных дней.

 К отпуску  могут быть присоединены дни,  компенсирующие переработанные в учетном периоде часы. Такие дни могут быть признаны дополнительным отпуском, если предоставляются работнику продолжительностью не менее трех календарных дней. Данный отпуск предоставляется работнику сверх установленной законодательством продолжительности отпусков.

Как отмечалось, продолжительность основного отпуска - 28 календарных дней. Однако для некоторых работников трудовое законодательство предусматривает более длинные основные отпуска. Например, подростки должны отдыхать 31 календарный день. Или, скажем, инвалиды - их основной отпуск равен 30 календарным дням.

Что же касается дополнительных отпусков, то их продолжительность  зависит от причины, по которой они предоставляются. Допустим, человек работает в одном из районов Крайнего Севера. Тогда ему положен дополнительный отпуск в 24 календарных дня. Следует обратить внимание на то, что в отличие от основного, дополнительный отпуск может быть установлен не только в календарных днях, но и в рабочих.

Итак, к основному  отпуску необходимо прибавить дополнительный. Хорошо, когда и основной, и дополнительный отпуска предоставляются в календарных днях (ст. 120 ТК РФ).

При этом праздничные  дни, приходящиеся на время отдыха, в расчет не включают. Об этом также говорится в ст. 120 ТК РФ.

Также не включаются в период ежегодного оплачиваемого  отпуска дни временной нетрудоспособности. Поэтому если работник заболел во время отдыха, то его отпуск будет продлен на число календарных дней, когда он был на больничном (ст. 124 ТК РФ).

В результате получается дата последнего дня отпуска. Общее число календарных дней отпуска и указывают в приказе руководителя.

А как долго  работник может находиться в отпуске? С одной стороны, в ст. 120 Трудового  кодекса РФ говорится, что длительность отпуска не ограничена.

С другой стороны, для некоторых работников лимит  все же установлен. Например, те, кто  работает в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях, не могут отдыхать больше шести месяцев за год (ст. 322 ТК РФ).

Кроме того, максимальная продолжительность отпуска может  быть определена федеральными законами, которые регулируют какую-либо профессиональную деятельность. Так, сотрудники таможни не вправе находиться в отпуске больше 60 дней в году, это указано в п. 4 ст. 39 Федерального закона от 21 июля 1997 г. № 114-ФЗ "О службе в таможенных органах Российской Федерации"³.

Ограничения существуют также и для минимальной продолжительности отпуска. За полный год работы сотрудник должен отдыхать не менее 28 календарных дней. Однако зачастую бывает, что работодатель просит сотрудника не уходить в отпуск в этом году, а отгулять его в следующем. Это возможно лишь в исключительных случаях, допустим, когда отсутствие специалиста приведет к сбоям в работе организации (ст. 124 ТК РФ).

Хотя в год  работнику положено как минимум 28 дней отпуска, это вовсе не значит, что он должен использовать их все сразу. Отпуск можно разделить на части. Поступать так позволяет ст. 125 Трудового кодекса РФ. В этом случае хотя бы одна из частей отдыха должна быть не менее 14 календарных дней. Количество же частей, на которые можно разбить отпуск, как и их продолжительность, ничем не ограничено.

Остается добавить, что дополнительный отпуск можно  перенести на следующий год или заменить денежной компенсацией. Для этого работник должен написать соответствующее заявление.

2. Виды  отпусков по трудовому законодательству

2.1. Классификации  отпусков по различным критериям

Основной следует  признать вышеупомянутую классификацию  отпусков - в зависимости от продолжительности в законодательстве отпуска подразделяются на основные и дополнительные. Основной отпуск имеет большую продолжительность, тогда как дополнительный его дополняет будучи меньшей продолжительности.

Отпуска могут  быть классифицированы в зависимости от уровня нормативных правовых актов, которыми гарантируется их предоставление. Существуют основные и дополнительные отпуска, предусмотренные федеральным законодательством. Субъекты РФ в пределах имеющихся у них полномочий могут предусматривать предоставление работникам дополнительных по сравнению с федеральным законодательством отпусков. В локальных актах организации за счет средств работодателя также может быть предусмотрено предоставление дополнительных оплачиваемых отпусков. Предоставление неоплачиваемых отпусков по инициативе работодателя является ухудшением положения работников по сравнению с федеральным законодательством. Поэтому условия о предоставлении таких отпусков не должны появляться в локальных актах организации⁴.

 В зависимости  от того, подлежит ли отпуск оплате или нет, отпуска подразделяются на оплачиваемые отпуска и отпуска без сохранения заработной платы. Предоставление дополнительных оплачиваемых отпусков улучшает положение работников по сравнению с законодательством. В законодательстве субъектов РФ, локальных актах организации могут появиться дополнительные по сравнению с федеральным законодательством случаи предоставления отпусков без сохранения заработной платы в интересах работников. Предоставление работникам права уйти в отпуск без сохранения заработной платы может стать условием, улучшающим их положение, лишь в том случае, когда такой отпуск соответствует имеющимся у них интересам. То есть инициатива на предоставление этого отпуска должна исходить от работника. Появление у работодателя права направить работников в отпуск без сохранения заработной платы ограничивает возможности работников на использование своих способностей к труду за вознаграждение. В связи с чем наличие у работодателя такого права рассматривается как ухудшение положения работников по сравнению с законодательством.

Отпуска могут  быть классифицированы в зависимости  от цели их предоставления. Например, отпуска по беременности и родам, по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет, отпуск, предоставляемый в связи с обучением. Отпуска, которые предоставляются с определенной в законодательстве целью, могут быть названы целевыми. Отпуска, не имеющие подобной цели при предоставлении, являются не целевыми, так как законодатель цели их использования не определяет. Работник использует указанные отпуск для самостоятельно определенных целей.

Отпуска могут  получить иную классификацию в зависимости  от своей продолжительности. В частности, отпуска продолжительностью от трех до четырнадцати календарных дней должны признаваться краткосрочными. Данный срок установлен в качестве минимума для части ежегодного оплачиваемого отпуска, то есть основного отпуска. Отпуска продолжительностью свыше 14 календарных дней до 28 календарных дней следует признавать отпусками нормальной продолжительности, поскольку данная норма определена в действующем законодательстве. Отпуска продолжительностью свыше 28 календарных дней следует назвать удлиненными, так как их продолжительность превышает установленную законодательством продолжительность основного отпуска.

 Могут быть  использованы и другие критерии  для классификации отпусков, в частности, в зависимости от субъекта, которому предоставляется отпуск. По этому критерию могут быть выделены отпуска, предоставляемые инвалидам, несовершеннолетним, лицам с семейными обязанностями, работникам с особыми условиями труда или службы. В науке трудового права могут появиться и другие основания для классификации отпусков на виды, они будут иметь не только теоретическое, но и практическое значение.

2.2. Ежегодные основные оплачиваемые отпуска

Ежегодные основные оплачиваемые отпуска предоставляются всем работникам с сохранением места работы (должности) и среднего заработка. Право работников на отпуск не зависит от места работы, выполняемой трудовой функции, формы собственности, на основе которой ведется хозяйственная деятельность в организации, срока трудового договора.

Правом на ежегодный оплачиваемый отпуск пользуются на общих основаниях совместители по совмещаемой работе; работники, заключившие трудовой договор на срок до 2 месяцев; работники, занятые на сезонных работах; работники, работающие  по трудовому договору у физических лиц; надомники. Лица, отбывающие уголовное наказание в виде исправительных работ имеют право на основной отпуск продолжительностью 18 рабочих дней. Другие виды отпусков, предусмотренные законодательством о труде, предоставляются им на общих основаниях.

Ежегодный основной оплачиваемый отпуск предоставляется  работникам на срок 28 календарных дней.

Ежегодный основной оплачиваемый  отпуск продолжительностью более 28 календарных дней (удлиненный основной отпуск) предоставляется работникам в соответствии с ТК РФ и иными федеральными законами.

Для некоторых категорий  работников установлены  удлиненные отпуска:

для инвалидов – не менее 30 календарных дней;

для несовершеннолетних – не менее 31 календарного дня;

для работников научно-исследовательских  и культурно-просветительных учреждений – 36 или 48 рабочих дней;

для учителей, преподавателей и руководящих  работников общеобразовательных учреждений, образовательных учреждений начального профессионального образования (в том числе дополнительного); для профессорско-преподавательского состава и руководителей  образовательных учреждений среднего и высшего профессионального образования (и соответствующего дополнительного образования), а также для руководящих и педагогических работников специальных дошкольных учреждений, в которых воспитываются дети с отклонениями в развитии, дошкольных образовательных учреждений санаторного типа – 56 календарных дней;

для руководящих и педагогических работников дошкольных образовательных учреждений общего назначения и дошкольных групп школ, детских садов, образовательных (внешкольных) учреждений дополнительного образования, учебных, учебно-методических, , методических кабинетов (центров); для педагогов-организаторов, социальных педагогов, воспитателей, педагогов дополнительного образования, мастеров производственного обучения – 42 календарных дня;

для работников организаций здравоохранения, осуществляющих диагностику и лечение ВИЧ-инфицированных, а также лиц, работа которых связана с материалами, содержащими вирус иммунодефицита человека, -36 рабочих дней;

для некоторых категорий работников, занятых на работах с химическим оружием, - 56 и 49 календарных дней;

для государственных служащих – не менее 30 календарных дней; для прокурорских работников – 30 календарных дней, а для работающих в районах Крайнего Севера – 54 календарных дня, в приравненных к ним местностях – 46 календарных дней;

для судей – 30 рабочих дней, а  для работающих в местностях с тяжелыми и неблагоприятными климатическими условиями – 45 рабочих дней.

Порядок предоставления ежегодных оплачиваемых отпусков определен  ст. 122 ТК РФ.

Нужно отметить, что формулировки, которые использует законодатель, весьма противоречивы и вызывают споры при их толковании и применении⁵.