Понятие и виды ценных бумаг. 7

     ВВЕДЕНИЕ 

     Перемены, произошедшие в нашем обществе, за последние двадцать лет поставили  нас в качественно иные условия. Развитие рыночного механизма внесло в постсоветскую действительность понятия, которые до этого времени  на протяжении многих десятилетий не имели практического применения, а существовали лишь в теоретическом сегменте науки. Однако нельзя сказать, что адмистративной системе управления экономикой были чужды понятия ценных бумаг. Тем не менее, новый виток истории вывел нас на иной уровень развития в отношениях данного рода. Речь идет не только о возвращении к таким понятиям, традиционным для экономики, как акции, облигации, вексель, чек, но и о появлении новых видов, например, инвестиционные паи. В частности, появляется такой механизм, не известный нам ранее, как фондовый рынок.

     Хотелось  бы также заметить, что их появление  обусловлено естественным развитием  рыночной экономики, которая не мыслима  без займов, кредитов, иных способов финансирования хозяйственной деятельности субъектов права. Проведенные в последнее время публичные размещения акций ряда крупнейших российских компаний, активное развитие российских фондовых бирж говорит о том, что интерес со стороны общества начинает усиливаться к таким средствам вложения, как ценные бумаги. И это не удивительно, поскольку они представляют собой не только привлекательный источник увеличения собственного капитала, но также (в отличие от денег) надежное средство вложения. На наш взгляд, неотъемлемым элементом надежности выступает простота и доступность понятийного аппарата такого обширного правового блока, как ценные бумаги. В ходе подготовки к написанию данной работы было изучено значительное число нормативных актов, касающихся ценных бумаг, и юридической литературы, посвященных данному вопросу. Поэтому следует отметить, что законодатель предусматривает большую массу как самих видов бумаг, так и производных от них. Это представляет институт ценных бумаг непростой разветвленной системой видов и подвидов. При этом в теоретических трудах наших юристов по-прежнему, как и несколько столетий назад, остается открытой дискуссия, касающаяся не только легального определения ценных бумаг, но и принадлежности к ним отдельных ее представителей.

       Исходя, из данных обстоятельств можно утверждать, что актуальность темы понятия и видов ценных бумаг не только сумела дойти до наших времен, но и получила, развитие в научных работах наших юристов-современников. И судя по всему, постоянно меняющиеся условия нашей жизни дадут задел для новых вопросов на многие годы вперед.

     В качестве целей нашей работы мы определили: раскрытие понятия ценных бумаг и рассмотрение содержания и характерных черт их видов, которые нашли свое отражение в российском законодательстве.

     Для достижения обозначенных целей нами были поставлены следующие задачи.

     Во– первых, исследовать вопрос понятия в историко-правовом аспекте, коснуться теоретической составляющей проблематики ценных бумаг прошлого и настоящего.

     Во– вторых, раскрыть понятие ценных бумаг, содержащееся в позитивном праве: выделить присущие им признаки.

     Следующей задачей, определенной нами, является рассмотрение содержания видов ценных бумаг, определенных российским законодательством. 

 

      1. ИСТОРИЧЕСКИЙ АСПЕКТ  ПОНЯТИЯ И ВИДОВ  ЦЕННЫХ БУМАГ 

     История возникновения ценных бумаг насчитывает  не одну сотню лет. С каждым новым этапом развития экономических отношений они приобретают все большее значение в хозяйственной жизни. Так, уже в докладе французскому сенату  2 июля 1862 года стоимость движимого имущества оценивалась в 25 миллиардов франков, 8 миллиардов из которых были представлены ценными бумагами. Тем не менее, как отмечает профессор Нерсесов, уже тогда положительные законодательства европейских народов не имели точных и ясных постановлений для разрешения отношений, вытекающих из обращения бумаг на предъявителя[1].

     Но  начнем наш экскурс в историю  с римского права, поскольку уже  в то время у римлян возникает  необходимость в возможности  передачи свои обязательственных прав. Гражданский оборот у римского народа, конечно, не имел таких понятий, как ценные бумаги, которые представляют собой закрепленное право требования, однако, обязательства со всеми вытекающими из них последствий были хорошо известны римским юристам. Первоначально, как отмечает Новицкий, римское обязательство было неподвижно: возникшее однажды для кого-нибудь право требования обычно не переходило к другому, за исключением наследника [2] Это было связано с замкнутостью системы хозяйства, еще не успевшей выйти на просторы средиземноморской торговли, что обуславливало строго личные взаимоотношения кредитора и должника. Новицкий также выдвигает тезис о том, что сама идея перевода права, особенно в долговых отношениях, зародилась в наследственном праве. Он основывается на появлении подвижности права требования в наследственных отношениях, в частности в процессе продажи наследства, при которой продавались также долговые требования, входившие в наследственную массу. Характерной особенность данного рода отношений является то, что к покупателю переходили так называемые наследственные исковые требования, то есть были заложены процессуальные начала перехода права[3]. При этом действовало правило, которое гласило о том, что покупатель не может иметь прав больше или меньше, чем имел бы наследник.

     Первоначально переход прав осуществлялся у  римлян при помощи института представительства. Который также прошел свой путь развития и трансформировался из опасного и неустойчивого способа закрепления перехода права в надежный институт цессии. Опасность его была связана именно с возможностью первоначального кредитора в любой момент прекратить отношения с его поручителем, мандатарием. Однако посредством преторского иска, который был могущественным орудием в руках претора для видоизменения строгих последствий квиторского права в соответствии с требованиями действительной жизни[4], покупатель исковых требований смог выступать как полноправный владелец.

     Следует также отметить, что переход прав представлял собой не столько  волю продавца, сколько веление закона. Тем не менее, это явилось зерном, откуда возросла так называемая цессия, основанная на законе, наступающая автоматически, cession legis ipso iure[5].

     Таким образом, и Нерсесов, и Новицкий делают вывод[6], с которым нельзя не согласиться, а именно: этим была окончательно признана цессия, хотя и косвенно.

     Хотелось бы отметить момент, который связан с формой подтверждения существования обязательств, а именно их закрепления. Как утверждает Новицкий, на стадии незначительного объема торгового оборота у римлян существовал традиция ведения так называемых домовых книг, где содержалась информация о хозяйстве, в том числе и о тех долгах, которые были приняты на себя главой семьи, и о правах, которые он мог предъявить к своим должникам или третьим лицам. То есть по сути это было единственным подтверждением существования правоотношения. Если учесть и тот факт, что широкое распространение имела стимуляция, то в этом нет ничего удивительного. При этом данная запись в книге не порождала прав и обязанностей, она лишь подтверждала их существование[7].

     Как мы видим, у римских юристов не существовало еще понятия ценных бумаг, однако была заложена правовая основа их появления у народов, перенявших римское право.

     В этом отношении интересно замечание  Нерсесова о том, что в отличие  от римского права, где неопределенность кредитора до совершения сделки не допускалась, в праве новых народов имело совершенно противоположное положение. Здесь на первом месте стоял должник. Обязательство было действительно не потому, что должник дал определенные ответы на известные вопросы кредитора, как в стимуляции, а потому, что должник принял на себя обязательства, которые и должен исполнить. То есть на первый план выходит этический момент обязательства. Вот почему, по мировоззрению новых народов, стало возможно существование обязательства с неопределенным в момент его возникновения кредитором, что в соответствии с римским правом признавалось недействительным[8].

     Говоря  о новых народах, следует отменить также особенное развитие обязательственного права в ходе торговой деятельности такого народа, как евреи. По иудейскому праву считаются действительными обязательства с неопределенным кредитором, о чем свидетельствует запись в Талмуде[9]. Записи юристов восемнадцатого века говорят, что у евреев, проживавших на территории Польши, были давно известны безыменные документы, по которым удовлетворение производилось лицу, их предъявившему. Они имели все свойства современных бумаг на предъявителя. Должник по ним обязан был отвечать только под условием предъявления ему документа.

     Появление первых ценных бумаг относят к средним векам, указывая на возникновение в обороте векселя, который приобрел, помимо свойств именной бумаги, свойства предъявительской. Наибольшее развитие они получили в VII-VIII веках. Тем не менее единообразного понимания относительно ценных бумаг у народов Европы не присутствовало. Некоторые относили к ним проездные талоны, билеты в театр и ряд других документов, обосновывая это удостоверением ими определенных определенных прав[10]. Тем не менее, несмотря на появление все новых видов, с теоретической точки зрения, ценных бумаг, позитивное законодательство не давало им легального определения.

     Возникновение российских ценных бумаг связано  с появлением первых ассигнаций в 1769 году, которые были как именными, так и на предъявителя. Однако развитие в целом данного института пришлось на все девятнадцатое столетие. Именно в то время появляются бумаги государственного займа, которые именовались билетами государственного казначейства.К государственным бумагам относили депозитные и кредитные билеты, которые выдавались банками. Облигации, выпускаемые частными заемными обществами, чеки и векселя, выдаваемые частными лицами.  Что касается до акционерных обществ, то по общему акционерному законодательству (закон 1836 г., вошедший в Св. Законов 1857 г.) акции должны быть всегда именные; но это правило почти не применяется на практике, потому что в уставах акционерных обществ, составлялся для них специальный закон, дозволяющий выпускать акции как именные, так и на предъявителя. (ст. 2163 Х т., ч. I). Акционерным обществам разрешается при недостаточности своего основного капитала делать долгосрочные займы посредством выпуска облигаций, которые почти всегда бывают на предъявителя[11].

     Сделав  небольшой экскурс в историю, перед нами предстала картина, когда  развитие теоретических и практических частей правовой науки идут на почтительном расстоянии друг от друга. Отсутсвие единого понимания сущности ценных бумаг тем не менее не оставляет попытки выработать универсальное определение. Однако, чтобы понять суть возникших трудностей необходимо перейти к непосредственному рассмотрению понятийного аппарата. Перед нами стоит задача в том, что бы разобраться, чем же является ценная бумага, каковы ее признаки, с точки зрения российского законодателя.

 

      2. ПОНЯТИЯ И ВИДЫ ЦЕННЫХ БУМАГ 

     2.1. Признаки ценных  бумаг

      2.1.1. Природа и признаки ценных бумаг

      а) Двойственность ценных бумаг

      Гражданский Кодекс по сравнению с ГК 1964 г. включает новую главу о ценных бумагах  как объектах гражданских прав. В  соответствии с общими принципами построения ГК седьмая глава содержит положения, характеризующая лишь общие для всех видов бумаг вопросы. Особенности выпуска и обращения отдельных видов ценных бумаг регулируются специальными актами, положения которых конкретизируют и дополняют нормы ГК.

       В пункте 1 статьи 142 Гражданского Кодекса содержится  классическое определение ценной бумаги как строго формального документа, удостоверяющего имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при предъявлении этого документа. Отсюда следует, что ценная бумага представляет собой, во-первых, документ, удостоверяющий определенное имущественное право (в том числе право требования уплаты определенной денежной суммы, передачи определенного имущества);

       во-вторых, этот документ имеет строгую форму и обязательные реквизиты, отсутствие, хотя одного из которых (либо неправильное его указание) делает бумагу ничтожной (п. 2 ст. 144 ГК);

       в- третьих, этот документ неразрывно связан с воплощенным в нем правом, ибо реализовать это право, или передать его другому лицу можно только путем соответствующего использования этого документа.

       Ценными бумагами в юридическом смысле являются ценные документы, которые ценны не сами по себе, как бумаги - материальные предметы: в силу своих естественных свойств, а в силу содержащегося в них права на некоторую ценность.

       Любую ценную бумагу как специфический  инструмент правового регулирования можно рассматривать в двух аспектах. Во-первых, как инструмент оформления каких-либо отношений, как правило, обязательственных. (Для российского рынка ценных бумаг обращение ценных бумаг с вещно-правовым содержанием не является актуальным.) Виды этих прав могут быть самыми различными.

       Таким образом, всегда можно говорить о  правах, удостоверенных ценной бумагой, или о правах “из” ценной бумаги.

       Кроме этого ценная бумага является имуществом, объектом вещных прав и может быть объектом различных договоров. Таким  образом, всегда можно говорить о правах “на” ценную бумагу, понимая под этим термином право собственности или иное вещное право.

Любая ценная бумага характеризуется тесной и неразрывной связью между правами  “на” ценную бумагу и правами “из” этой бумаги. Это, в частности, проявляется  в классическом определении ценной бумаги, устанавливающем возможность  осуществления “права из ценной бумаги” только в случае предъявления подлинника документа  -  ценной бумаги.

      С этой точки зрения многие так называемые ценные суррогатные бумаги, типа купчих на акции, являются именно подтверждением каких-либо договорных отношений и не приобретают самостоятельного, оторванного от этих отношений значения, то есть любая ценная бумага удостоверяет имущественное право, но не любое имущественное право удостоверяется ценной бумагой.

      б) Признаки ценных бумаг

      При разработке положений Закона об эмиссионных ценных бумагах и их формах учитывались две концепции , отражающие различные подходы к понятию ценной бумаги. Согласно ГК РФ, ценная бумага - это документ, удостоверяющий комплекс прав.  Следовательно, возникает два вида прав -                                      вещное (“на ценную бумагу” как на вещь, ст. 128 ГК РФ) и   обязательственные (права “из ценной бумаги”) - комплекс прав, удостоверяемых ценной бумагой (на доход, на управление и так далее).

      Противоречия, связанные с разными подходами, своеобразно проявляются и в Законе. Согласно ст. 2 Закона, под ценной эмиссионной бумагой понимается “любая ценная бумага, в том числе бездокументарная, которая характеризуется одновременно следующими признаками :

-закрепляет  совокупность имущественных и  неимущественных прав, подлежащих удостоверению, уступке и безусловному осуществлению с соблюдением установленных настоящим Федеральным Законом формы и порядка;

-размещается  выпусками;

-имеет  равные объем и сроки осуществления  прав внутри одного выпуска, вне зависимости от времени приобретения ценных бумаг”.

       Прежде всего, как следует из определения ценной бумаги (ст. 142 ГК РФ), ценная бумага удостоверяет имущественное право.

      К сожалению, оперативность правового  регулирования гражданско-правовых отношений, например, указами Президента или нормативными актами министерств и ведомств зачастую оборачивается появлением таких инструментов, которые не обладают указанным признаком и могут быть с юридической точки зрения отнесены к числу ценных суррогатных бумаг.

      В данном случае в качестве примера  можно привести жилищный сертификат. Одно из прав, которое имеет владелец жилищного сертификата, - это право на заключение договора купли-продажи квартиры. Не вдаваясь в целесообразность введения такого инструмента в гражданский оборот, хотелось бы отметить, что жилищный сертификат в том виде, в каком он регулируется Положением о жилищных сертификатах, с юридической точки зрения превращен в фикцию. Например, реализация права на заключение договора купли-продажи квартиры держателем жилищного сертификата возможна только при условии приобретения определенного количества жилищных сертификатов. Отдельный сертификат не предоставляет такого права.

      В качестве другого примера можно  привести Казначейские обязательства, которые названы ценной бумагой только в нормативном акте Министерства финансов РФ. Одно из прав, которое может реализовать держатель казначейского обязательства, - это право на получение так называемого налогового освобождения. Кроме того, что такая налоговая льгота не основана на налоговом законодательстве, само по себе право на получение указанного налогового освобождения вряд ли можно отнести к числу имущественных гражданских прав. В данном случае речь идет, по сути, о взаимозачете обязательств, регулируемых разными отраслями законодательства. Одно из которых , задолженность перед федеральным бюджетом, предметом регулирования гражданского законодательства не является.

      Такие инструменты можно назвать “узаконенными  суррогатами”.

От ценных бумаг необходимо отличать также так называемые легитимационные знаки. Почтовые марки, проездные билеты, театральные билеты, иные легитимационные знаки к ценным бумагам не относятся. Даже воплощая в себе имущественные права, как правило, неполно и неточно фиксируют содержащиеся в них обязательство, не определяют его предмет.

      Вторым  признаком, характеризующим ценную бумагу, является формальный признак: ценная бумага должна быть названа в качестве таковой либо в Гражданском кодексе, либо, как предусмотрено ст. 143 ГК РФ, отнесена законами о ценных бумагах или в установленном ими порядке к числу ценных бумаг. Представляется, что действовавшая ранее норма Основ гражданского законодательства была более формализована, поскольку тот или иной инструмент мог быть отнесен к числу ценных бумаг в случае указания на это в законе, Указе Президента или постановлении Правительства.

      Принятый  во втором чтении проект Закона РФ “О рынке ценных бумаг” квалификацию ценных бумаг относит к компетенции  Федеральной Комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку. При этом, однако, не определена процедура принятия таких решений. Представляется очевидным, что такое решение должно приниматься не индивидуально-правовым, а нормативным актом. К сожалению, таких гарантий нет. Кроме того, такое положение Закона даст новый толчок в развитии ведомственного нормотворчества.

      В настоящее время некоторые ценные бумаги, например, золотые сертификаты, жилищные сертификаты признаны ценными бумагами на основании соответственно постановления Правительства от 25 сентября 1993 года № 980 и Указа Президента РФ от 10 июня 1994 года № 1182. ГК РФ не относит указанные инструменты к числу ценных бумаг.

      Третий  признак, необходимый для отнесения  определенных инструментов к числу ценных бумаг, в настоящее время является наиболее актуальным и спорным. Выделение этого признака стало возможным в связи с развитием системы ценных безналичных бумаг в Российской Федерации, а также в связи с их признанием в Кодексе.

      Этот  признак может быть обозначен  как установленный законом способ фиксации прав, приравниваемый к ценной бумаге.

Статья 149 ГК РФ однозначно устанавливает, что  к форме фиксации прав применяются  правила о ценных бумагах, если иное не вытекает из особенностей фиксации. Таким образом, не только документ, удостоверяющий определенные имущественные права, но и иной способ фиксации могут рассматриваться как ценная бумага.

      Юридические последствия установления такой  нормы огромны. Это позволяет  сохранить институт ценных бумаг, даже в случае, если пропадает ценная бумага как материальный носитель, овеществляющий имущественные права. Безналичные ценности бумаги признаны не только мировой практикой, но и законодательством тех стран, в которых они получили развитие.

      До  сих пор в российской гражданско-правовой теории ценные безналичные бумаги, к сожалению, не до конца признаны. Больше внимания уделяется не адекватному их регулированию, а, в частности, спорам о том, могут ли они рассматриваться в качестве объекта вещных прав.

      Право изобилует многими  допущениями  и фиксациями. Нельзя забывать, что и классические “документарные” ценные бумаги, появившиеся с развитием торгового оборота, в теории рассматриваются как бестелесные имущества.

      В теории не принято проводить аналогии между ценными безналичными бумагами и безналичными деньгами. Однако, все регулирование последних дает основание сделать вывод о том, что деньги, как вещи, определенные родовыми признаками, являются объектом вещных прав (и не только в совокупности с другим имуществом), причем вне зависимости от того, идет ли речь о наличных или безналичных деньгах. 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

 

       2.2. Виды  ценных бумаг

    2.2.1.Акция

       Прежде всего, вернемся к положению ст. 143 ГК: «К ценным бумагам относятся: государственная облигация, облигация, вексель, чек, депозитный и сберегательный сертификаты, банковская сберегательная книжка на предъявителя, коносамент, акция, приватизационные ценные бумаги и другие документы, которые законами о ценных бумагах или в установленном ими порядке отнесены к числу ценных бумаг».

     Итак, в качестве одного из видов ценных бумаг законодатель определяет акцию. Теперь остановимся на ее характеристике.

     Легальное понятие акции закреплено в абз. 2 ст. 2 Федерального закона «О рынке ценных бумаг». Акция – эмиссионная ценная бумага, закрепляющую права ее владельца на получение части прибыли акционерного общества в виде дивидендов, на участие в управлении акционерным обществом и на часть имущества, оставшегося после его ликвидации. Акция – это именная ценная бумага (абз. 3 п. 2 ст. 25 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. № 206-ФЗ «Об акционерных обществах»[12] (в ред. от 18 декабря 2006 г.).

     Согласно  положениям указанных законов, а  именно: отнесение акции к именной  эмиссионной ценной бумаге, данный вид бумаг может выпускаться  только в бездокументарной форме, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами (п. 1 ст. 16 Закона «О рынке ценных бумаг»). Следовательно, владелец акции устанавливается на основании записи в системе ведения реестра владельцев ценных бумаг или, в случае депонирования ценных бумаг, на основании записи по счету депо.

     Учет  прав владельцев акций обеспечивается ведением эмитентом или регистратором  реестра владельцев акций (ст. 8 Закона «О рынке ценных бумаг»). Согласно, письму Федеральной комиссии, по рынку ценных бумаг от 24 марта 2004 г. №04-СХ-09/5118[13] передача ведения реестра владельцев именных ценных бумаг регистратору обязательна в случае, если число акционеров эмитента составляет более 50.

     Акция – это ценная бумага, выпускаемая  только АО на величину его уставного  капитала.

     Таким образом, акция дает право на:

     1) получение части прибыли акционерного  общества в виде дивидендов;

     2) участие в управлении АО;

     3) на часть имущества АО, остающегося  после его ликвидации.

     В свою очередь акции делятся на два вида: обыкновенные и привилегированные. Обыкновенная акция согласно ст. 31 Закона «Об акционерных обществах» предоставляет ее владельцу права на:

     а) участие в общем собрании акционеров АО с правом голоса по всем вопросам его компетенции;

     б) получение дивидендов;

     в) получение части имущества АО в случае его ликвидации (ликвидационной стоимости).

     Привилегированная акция, как указанно в ст. 32 того же закона предоставляет ее владельцу  права на:

     а) получение определенного дивиденда;

     б) преимущественное право на получение  дивидендов;

     в) получение определенной ликвидационной стоимости до получения аналогичной стоимости владельцами обыкновенных акций;

     г) участие в общем собрании акционеров с правом голоса при решении вопросов о реорганизации или ликвидации АО, о внесении изменений и дополнений в устав АО, ограничивающих права владельцев акций данного типа.

     Основной  особенностью акции как ценной бумаги, отмечает Г.Н. Шевченко, является то, что  предоставляемые ею имущественные  и неимущественные права тесно  связаны, переплетены между собой, что позволяет сделать вывод о том, что акция предоставляет своеобразный комплекс прав – право членства в корпорации, корпоративное право[14]. Признавая допустимость выделения корпоративных ценных бумаг, следует отметить условность такого выделения, поскольку корпоративные права в целом, по своей сути, тяготеют к имущественным правам. Особенностью акций как корпоративных ценных бумаг, закрепляющих право участия в делах акционерного общества, является предоставляемая ими возможность, при наличии определенного их количества, оказывать влияние на осуществление акционерным обществом предпринимательской и иной деятельности.

     Акции размещаются выпусками, под которым  понимается совокупность всех ценных бумаг одного эмитента, предоставляющих  одинаковый объем прав их владельцам и имеющих одинаковую номинальную стоимость в случаях, если наличие номинальной стоимости предусмотрено законодательством Российской Федерации. Выпуск и отчет об итогах выпуска подлежат государственной регистрации независимо от типа акционерного общества, закрытое или открытое. Таким образом, каждая акция содержит государственный регистрационный номер выпуска, который предоставляет равный объем прав их владельцам.