Понятие источника (форм) права и его виды
Министерство транспорта РФ
Федеральное агентство воздушного транспорта
ФГОУ ВПО
«Санкт-Петербургский
Курсовая работа
по теории государства и права
ТЕМА: «Понятие источника (форм) права и его виды»
Выполнил: студент
1 курса 511 группы ЮФ
Абдуллаев Р.Р.
Проверила: Савицкая А.Е.
Санкт-Петербург
2012
СОДЕРЖАНИЕ
Введение…………………………………………………………
ГЛАВА 1. Понятие источника и формы права………………………………..стр.6
РАЗДЕЛ 1.1 Понятие источника права………………………………………..стр.6
РАЗДЕЛ 1.2 Понятие формы права…………………………………………..стр.10
ГЛАВА 2. Краткая характеристика основных
видов источников права современности……………………………………………
РАЗДЕЛ 2.1 Правовой обычай………………………………………………..стр.
РАЗДЕЛ 2.2 Нормативно-правовой акт………………………………………стр.17
РАЗДЕЛ 2.3 Юридический прецедент………………………………………..стр.
ГЛАВА 3. Нормативный договор и иные источники права………………...стр.23
РАЗДЕЛ 3.1 Нормативный договор………………………………………......
РАЗДЕЛ 3.2 Иные источники права………………………………………….стр.26
Заключение……………………………………………………
Библиографический
список……………………………….……………………………
ВВЕДЕНИЕ
Нормы права выделяются среди других социальных регуляторов общественных отношений, что обусловлено формой их выражения, ведь сколь бы четкими и ясными ни были их предписаниями они будут лишь упражнениями в области логики пока не приобретут соответствующую форму нормативно-правового акта, прецедента, нормативного договора и т.д. Для того чтобы стать реальным и эффективно выполнять свои функции (регулятивные, охранительные и др.) право должно иметь внешнее выражение, т.е. определенную форму или источник.
Понятие источников (форм) права существует уже много столетий и за свою историю оно претерпело множество изменений, так как по-разному толковалось и применялось правоведами всех стран.
Источник (форма) права можно образно представить как емкость, в которую помещаются нормы права, т.е. источники это способы закрепления и существования норм. В данном случае имеется ввиду внешняя форма выражения государственной воли вовне.
Значимость источников (форм) права велика для укрепления законности в правовом государстве, что особенно актуально в настоящее время в нашей стране. Совершенство источников напрямую зависит от уровня теоретических представлений о них и от качества всех видов юридической практики. Юридическая практика в свою очередь руководствуется источниками (формами) права при решении юридических дел.
Актуальность данной темы обусловлена тем, что теория государства и права в нашей стране находится на таком этапе своего развития, который требует критического переосмысления ряда ее категорий, выхода на новый уровень исследований для того, чтобы соединить достижения правовой науки и смежных отраслей знания. Одной из таких категорий, требующих углубленной разработки относится и категория «источники права». Источники (формы) права играют огромную роль в правовой системе и требуют широкого комплексного подхода к их исследованию, позволяющего раскрыть историческую эволюцию, а также взаимообусловленность источников права и характера правоотношения.
Изучением проблемы источников (форм) права занималось множество различных правоведов такие как: Комаров С. А., Ромашов Р. А., Абдулаев М. И., Бабаев В. К., Мелехин А. В., Радько Т. Н., Мальков А. В., Цыганов В. И., Якушев А. В., и т. д. Ученые по-разному трактовали понятие источников (форм) права и единого подхода к решению этого вопроса найдено не было.
Данная тема очень актуальна в настоящее время ещё и потому, что уровень научной разработки проблемы источников (форм) права до сих пор является недостаточным. Вызвано это приведёнными ниже причинами:
- во-первых, тем, что Россия в настоящее время стоит на пути создания правового государства и отказа от прежнего политического мышления. Поэтому сейчас характерно новое видение проблемы источников (форм) права и появление новых аспектов при ее исследовании;
- во-вторых, отсутствуют
обобщающие работы в области
теории права, которые внесли
бы новые данные в наши предста
- в-третьих,
одной из причин недостаточной
теоретической разработки
Из всего вышеизложенного следует, что необходимость дальнейших теоретических исследований проблемы источников (форм) права очевидна.
В настоящее время существуют множество дискуссионных вопросов относительно того, что именно преобладает в нашей стране. Одни ученые признают действие только основных видов источников (нормативно-правовой акт, нормативный договор), другие относят к источникам также правовой обычай, референдум, юридическую науку и судебную практику. Поэтому для того, чтобы стать реальным и действовать в определенном государстве источники (формы) права должны быть признаны именно со стороны государства. В Российской Федерации до сих пор официально не признаны и не используются такие источники (формы) права как судебный прецедент, правовая доктрина и правовой обычай, хотя процесс построения правового государства в России предполагает необходимость критической переоценки системы источников (форм) права с точки зрения возможности включения в нее правовой доктрины, принципов права, правового обычая и судебной практики.
Как мы знаем, существует большое количество источников (форм) права. Так к какому же лучше прибегнуть при разрешении определенного юридического вопроса? Поэтому чтобы ответить на этот вопрос и правильно выбрать необходимый источник нужно знать в какой стране какие источники (формы) права применяются, на протяжении какого времени они действуют и на какой крут лиц распространяются и т.д.
Необходимо правильно понимать и для юриста очень важно знать, что такое источник (форма) права, знать какие существуют виды источников, а также нужно уметь профессионально выбрать источники права при решении юридических дел, содержащих необходимые нормы права, регулирующие соответствующие общественные отношения.
ГЛАВА 1. Понятие источника и формы права
РАЗДЕЛ 1.1 Понятие источника права
Право как сложное социальное явление, помимо своей внутренней структуры, имеет определенные формы внешнего выражения. Под внешней формой права понимаются юридические источники, формально закрепляющие правовые предписания, адресованные участникам правоотношений. Однако помимо формальных (юридических) источников право имеет и другие истоки его формирования, то есть систему факторов, характеризующих его содержание и формы выражения.
По мнению М. И. Абдулаева, источник – это основные начала, исходные положения. Обычно различают источники права в широком и узком смысле слова. В учебной литературе есть и другие классификации источников права: в материальном, в идеологическом и формально-юридическом смысле. В научной литературе дискуссионным остается также вопрос о том, какие, помимо формально юридических источников, есть еще источники права. Существующие различные расхождения в трактовке понятия «источник права» объясняются различными подходами к правопониманию (социальной природы и сущности права). Если в основе правопонимания лежит нормативистский подход, то обычно под источниками права понимают волю законодателя, то есть правотворческую деятельность государства. При естественно-правовом подходе источниками права считают принципы свободы, равенства и справедливости, которым должно следовать положительное (законодательное) право.1
В юридическом словаре даётся следующее
понятие: «Источники права – акты
компетентных государственных органов,
устанавливающие или
Термин «источник права»
может иметь несколько
Источниками права могут
быть и объективные факторы
В. К. Бабаев полагает, что под источником права в идеальном (идеологическом) смысле понимают правовое сознание. Речь идет о концепциях, идеях, теориях, чувствах, представлениях людей о действующем и желаемом праве, о юридической деятельности, под воздействием которых создается, изменяется и действует право. Господствующая правовая идеология, ведущие национальные идеи — главный источник формирования права. Когда же говорят об источниках в юридическом смысле, то имеют в виду различные формы (способы) выражения, объективизации правовых норм. Иными словами, под источником права в юридическом смысле понимаются формы выражения, объективизации нормативной государственной воли. Это и есть внешняя форма права в истинном значении термина. Форма права показывает, каким способом государство создает, фиксирует ту или иную правовую норму и в каком виде (реальном образе) эта норма, принявшая объективный характер, доводится до сознания членов общества. Следовательно, внешнюю форму права можно определить как способ выражения, существования и преобразования (изменения или отмены) правовых норм, действующих в определенном государстве.3
В отечественной юриспруденции под «источниками права» традиционно понимаются внешние формы выражения (установления) правовых норм.
А.Н. Головистикова и Ю.А. Дмитриев считают, что источники права - это действующие в государстве официальные документы, устанавливающие или санкционирующие нормы права, внешние формы выражения правотворческой деятельности государства, с помощью которой воля законодателя становится обязательной для исполнения.4
Под источниками права
в формально юридическом
Под внешней формой права понимаются способы выражения правовых норм, устанавливаемые государством или санкционируемые им. Только под внешней формой правовые нормы получают юридическую силу и имеют общеобязательный характер. Таким образом, под источником права в юридическом смысле следует понимать внешнюю форму выражения правовых норм, через которую ее нормативное содержание получает формальную определенность и общеобязательность.5
РАЗДЕЛ 1.2 Понятие формы права
Право, как качественно своеобразное целостное образование, имеет свою специфическую форму. Если под сущностью и содержанием права понимается все то, из чего состоит право и чем характеризуется его природа, то формой фиксируется его строение и границы, способы проявления вовне, самостоятельного существования, упорядочивания и функционирования.
М. И. Абдулаев считает, что понятия «форма права» и «источник права» тесно взаимосвязаны, но не тождественны. Если объединить эти понятия, то получится, что источником права является воля законодателя, хотя на самом деле это не так. Тогда искажается истинная природа права, его социальная сущность. «Форма права» показывает, как содержание права выражено вовне, то есть внешнее выражение правовых норм, а «источник права» – истоки формирования права, система факторов, предопределяющих его содержание и формы выражения.6
Рассмотрение этого аспекта права с точки зрения философских представлений о форме обогащает методологическую оснащенность проблемы, позволяет четче выявить ее грани. Философская категория "форма" означает способ существования и выражения содержания того или иного объекта, его организацию. Диалектико-материалистическое понимание формы предполагает изучение ее как развивающейся и становящейся структуры. В таком подходе выражена не только существенность формы, но и ее неразрывная связь с самой сущностью объекта. Форма права важна, прежде всего, потому, что она в своей основе предопределена его сущностными свойствами – материальной обусловленностью, объективируемой в нем регулятивной социальной волей общего характера, преобразованностью последней в волю властную и юридически обеспеченную. В то же время эта форма через сущность органически соотнесена непосредственно со всем содержанием права. 7
По мнению С. А. Комарова, формы права как понятие характеризуют связь права с государством, поскольку именно государственная воля опосредует связь права с объективно существующими общественными отношениями.
Если содержанием права является совокупность правил поведения (норм), а его внутренней формой выступают способы образования каждой отдельной нормы права и объединения всех норм права в единую систему, то внешняя форма, или источник права, есть совокупность способов формирования, своеобразного «документирования» государственной воли. При этом не следует ни сводить право к формам его выражения, ни отрывать его от этих форм.8
Благодаря тому, что форма права зависима и от его нормативности, и от системности, и от общеобязательности, и от определенности, и от юридической обеспеченности, ее считают категорией, парной с содержанием права. Отсюда сущностная и содержательная ценность формы права во всех отношениях - в достижении его целей, организации его содержания, повышении его эффективности и т.д.
Под формой права следует понимать организацию, устройство его собственного содержания, способы существования, проявления, упорядочения и функционирования такого содержания. Форму права нельзя смешивать с более широким понятием - с правовой формой вообще. Первая из этих категорий соотносима только с самим правом непосредственно, вторая - с правовой системой в целом. В специальной литературе справедливо различаются внутренняя и внешняя формы права, хотя известны работы, в которых форма права сводится к его источникам. Причем чаще всего под внутренней формой подразумевают систему права, структуру содержания или систему права и его структуру, а под внешней формой - источники права, систему нормативных правовых актов как выражение официальной социальной воли вовне или способы группирования норм законодателем – систематику права, его кодификацию. Эти суждения, пожалуй, нуждаются в некоторых коррективах.
В частности, содержание права внутренне организовано в виде множества перекрещивающихся систем и структур, образуемых по разным признакам, и его облик меняется в зависимости от этих признаков, уровня и характера связей между элементами системы и структуры. Его внешнее устройство тоже многогранно, представлено в виде опять-таки различных систем юридических источников, имеющих часто неодинаковые структуры и группируемых по целому ряду признаков.
Форма всегда должна быть существенной, она будет лишена всякой ценности, если не будет иметь содержания, поэтому материальные условия жизни общества обуславливают волю через соответствующую правотворческую деятельность, результатом которой является тот или иной источник права.9
Кроме того, как во внутренней, так и во внешней форме права далеко не всегда однопланово самое соотношение системы и структуры. Например, на отраслевом уровне его внутренняя форма выражена преимущественно в виде структурированной системы, а в рамках отдельных правовых институтов и норм, наоборот, в виде систематизированной структуры. Кодифицированные юридические акты внешне формированы и структурно, и системно, тогда как применительно к некоторым простым нормативным правовым актам, небольшим по объему, можно говорить только об их структуре. В одних случаях даже диспозиция правовой нормы объединяет два и более нормативных правовых предписания, в других - одно из таких предписаний содержит в себе все структурные элементы нормы. Есть существенные особенности такого же рода в обычаях делового оборота и нормативных договорах, не говоря уже о правоприменительном прецеденте и общинных традициях. Учитывая эти соображения, целесообразнее понимать: - под внутренней формой права такую организацию его собственного содержания, которая выражается в виде различных систем и структур, обнаруживаемых при обозрении его изнутри;
- под внешней же формой - наружное устройство права, представленное в виде разнообразных систем и структур легитимных источников, в которых его содержание существует, выражается вовне и функционирует. Оба проявления формы права тесно взаимосвязаны и взаимообусловлены, они никак не могут противопоставляться друг другу. При рассмотрении многих важнейших проблем юридической науки и практики эти формы берутся в единстве.10
В юридической литературе отмечается, что форма права в идеале характеризуется рядом особенностей: она должна нормативно закреплять волю граждан; обусловливаться существующим социально – экономическим базисом; обеспечивать политическую власть, служить интересам народа; утверждать приоритетное значение законов как наиболее демократической формы выражения интересов, демократической процедуры подготовки и прохождения нормативных актов в правотворческом органе. 11
ГЛАВА 2. Краткая характеристика основных видов источника права современности
РАЗДЕЛ 2.1 Правовой обычай
Правовой обычай - определяется как правило поведения, вошедшее в привычку в силу повторяемости, санкционируемое государством и гарантируемое его принудительной силой. В российском законодательстве встречаются отсылки к обычаям в текстах нормативных правовых актов.12
Санкционируя обычай, государство
устанавливает юридическую
В энциклопедическом словаре деется следующее определение: «Обычай – стереотипный способ поведения, который воспроизводится в определённом обществе или социальной группе и является привычным для их членов. Обычай – одна из наиболее распространённых форм права на ранних стадиях его развития. Обычай санкционированный государством или судом при рассмотрении судебных дел, становится источником права (правовой обычай). Наибольшее значение обычаи (и обыкновения) сохранили в сфере международной торговли и морского права.» 13
Обычно выделяют следующие виды правовых обычаев: прогрессивные, консервативные, реакционные (например, принципы талиона). Государство санкционирует лишь те обычаи, которые не противоречат проводимой им политикой, а также со сложившимися нравственными основами образа жизни. Термин «обычай» в современных правовых системах трактуется, как правило, неоднозначно. Нередко наряду с ними используется понятие «обыкновение».
Обыкновение, играющее большую роль в регулировании торговых отношений, определяется, как правило, сложившимся на основе столь постоянного единообразного повторения данных фактических отношений, что оно считается входящим в состав волеизъявления сторон по сделке в случае соответствия их намерений.
Как источники права правовые обычаи характеризуются следующими особенностями:
- носят локальный характер;
- тесно взаимодействуют с другими социальными нормами и, в частности,
с религиозными (в Индии обычное право входит в структуру индусского права);
- их основные сущностные черты нередко отражаются в пословицах, афоризмах и поговорках;
- их применение обеспечивается санкцией государства;
- отличаются консервативным характером, придавая обязательный характер
общественным отношениям, сложившимся в результате длительной общественной практики.
В международном праве обычай представляет собой не только форму выражения традиционно сложившихся норм, но и важный способ создания новых юридически обязательных правил поведения государств в различных сферах деятельности и международного общения.14
Если рассматривать источники права в историческом аспекте то первым источником предшествующим всем остальным, в том числе и закону, был именно правовой обычай.
Наиболее часто правовые обычаи использовались в древности и в средние века, образуя так называемое "обычное право".
В кратком юридическом словаре даётся следующее понятие: «Обычное право – совокупность норм, которые не устанавливаются органами государственной власти, а вырабатываются в течение длительного времени в какой – либо общественной среде и становятся юридическими, получив закрепление тем или иным способом со стороны органов государственной власти, обеспечивающих своей принудительной силой их соблюдение.»15
В настоящее время обычаи играют меньшую роль, чем другие источники права используется он гораздо реже и в тех случаях, когда в законе встречаются пробелы или в самом законе указываются условия, в которых может использоваться правовой обычай. Обычай сохраняет значимость лишь в той мере, какой полезен для применения закона (в дополнение к закону).
Обычное право было основным источником права на ранних этапах развития рабовладельческого и феодального права. В современных государствах правовой обычай применяется довольно редко. Так, ст.5 ГК РФ признает в качестве источника гражданского права обычай делового оборота, т.е. сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе.16
С развитием в России частного права и рыночной экономики будут формироваться и правовые обычаи, роль которых в будущем должна возрасти.
РАЗДЕЛ 2.2 Нормативно - правовой акт
Нормативно - правовой акт - это юридический акт, принятый компетентными субъектами правотворчества и содержащий нормы права.17
Данная форма права известна всем обществам. По юридической силе нормативные акты делятся на законы и подзаконные акты.
Мелехин А.В. ссылаясь на Постановление Пленума Верховного Суда РФ дает следующее определение нормативного правового акта - "изданный в установленном порядке акт управомоченного органа государственной власти, органа местного самоуправления или должностного лица, устанавливающий правовые нормы (правила поведения), обязательные для неопределенного круга лиц, рассчитанные на неоднократное применение и действующие независимо от того, возникли или прекратились конкретные правоотношения, предусмотренные актом"
Существуют и другие трактовки определений термина "нормативный правовой акт" различных видов. Нормативный правовой акт, устанавливающий правовой статус организации - это "типовые примерные положения (уставы) об органах (например, территориальных), организациях, подведомственных соответствующим федеральным органам исполнительной власти, а также устанавливающие правовой статус организаций, выполняющих в соответствии с законодательством Российской Федерации отдельные наиболее важные государственные функции"18
Нормативный правовой акт – юридический документ, принимаемый управомоченными субъектами в порядке реализации правотворческих полномочий. Другие правовые акты принимаются при реализации полномочий другого порядка – правоприменительных, надзорных, официального толкования.
Нормативный правовой акт – это правовой акт, не имеющий конкретного адресата. Он не персонифицирован. Другие акты (приговор, решение и др.) адресованы индивидуально-конкретным лицам либо профессиональным группам (акт официального толкования). Нормативный правовой акт не исчерпывается однократной реализацией. Он действует непрерывно столько раз, сколько случается соответствующих жизненных ситуаций. Другие правовые акты исчерпываются однократным исполнением (приказ ректора, решение суда).
Нормативный правовой акт – юридический документ, принимаемый управомоченными органами и лицами в порядке реализации правотворческих полномочий, в порядке, предусмотренном процессуальными нормами, оформляющий общеобязательные правила поведения. Предварительно следует назвать следующие виды нормативных правовых актов: 1. Законы (федеральные и субъектов федерации); 2. Подзаконные нормативные правовые акты; 3. Акты локального регулирования общественных отношений.19
Нормативно-правовые акты являются основной и наиболее совершенной формой современного права. Их большой удельный вес по сравнению с другими формами связан прежде всего с повышением роли государства в регулировании общественно значимых отношений. Кроме того, их широкому использованию «помогают» такие качества, как способность централизованно регулировать различные отношения, быстро реагировать на изменения потребностей общественного развития, четкость и доступность изложения выраженных в нем предписаний. Документально-письменная форма нормативно-правовых актов позволяет непосредственно и оперативно знакомить с их содержанием население.
Нормативно-правовые акты следует отличать от иных формально схожих (но не правовых) актов, содержащих типичные нормативные предписания, выраженные в документально-письменной форме (уставы политических партий, разнообразные акты общественно-политических движений и общественных организаций, инструкции по пользованию электронной техникой, бытовыми приборами и т.д.). Это отличие выражается в следующем:
1) нормативно-правовые
акты исходят от государства,
выражают сбалансированную
2) их основное
содержание составляют
