Понятие лицензионного договора,структура и виды договоров

Оглавление

Введение……………………………………………………..3

Глава1. Основные аспекты лицензионного договора……..5

1.1Понятие  лицензионного соглашения……………………5

1.2Форма и  содержание лицензионного соглашения………5

1.3Регистрация  лицензионных сделок………………………8

1.4Виды лицензионных  соглашений……………………......11

1.5Стороны  лицензионного договора……………………....14

Глава2.Анализ особенностей лицензионных сделок и  их заключения……………………………………………………..14

2.1Особенности  лицензионной сделки………………………..14

2.2Иные договоры  и соглашения,сопутствующие лицензионной  сделке……………………………………………………………..15

Вывод……………………………………………………………..18

Список использованной литературы…………………………...19

Введение.

Экономика организации - наука, изучающая пути наилучшего использования экономических ресурсов (природные ресурсы, трудовые ресурсы  и капитал) организациями, имеющими лишь ограниченные запасы этих ресурсов, и достижения наибольшего удовлетворения спроса общества на товары и услуги. Современный специалист должен уметь  ориентироваться не только в экономике  самого предприятия, но и определять влияние внешних и внутренних факторов на его развитие, поэтому  целью дисциплины является овладение  системой понятий, закономерностей, взаимосвязей и показателей экономических  процессов функционирования предприятий

Отечественные  компании  в  последнее  время  стали  все  чаще прибегать  к  заключению  лицензионных  соглашений. Этот  вид договоров, как  свидетельствует  мировой  опыт, является наиболее  удачным способом  передачи  новых  технологий , внедрения  в производство  товаров  известных торговых  марок,  использование  авторских  прав  и привлечение  инвесторов.

Нам  следует  знать:

-зачем   нужны  лицензионные  договора?

-на чем  они могут  быть  отснованы? 

Моя  курсовая  работа  посвящена  теме  «Лицензионные  соглашения».Данный  вид  интересен  для изучения  именно в Российской  Федерации, т.к считается совершенно новым.

В данной работе рассматривается тема "Лицензионные договоры". Лицензионный договор - договор, по которому одна сторона (лицензиар) предоставляет  право на использование изобретения  или иного технического достижения (лицензию), а другая сторона (лицензиат) выплачивает за это определенное   вознаграждение.  
Для рассмотрения данной темы необходимо определить несколько понятий. А именно: 
Лицензиар - юридическое или физическое лицо, собственник изобретения, патента, технологических знаний и пр., выдающий своему контрагенту (лицензиату) лицензию на использование своих прав в определенных пределах.  
Лицензиат - физическое или юридическое лицо, приобретающее у собственника изобретения, патента, производственных и коммерческих знаний и пр. (лицензиара) лицензию на право их использования в определенных пределах.  
Лицензионное вознаграждение - возмещение за предоставление прав на использование лицензий, "ноу-хау" и др., являющихся предметом лицензионного соглашения. Лицензионный договор имеет черты сходства с традиционными договорами купли-продажи и найма. Вместе с тем договор патентной лицензии как купля-продажа (на время) права использования охраняемого объекта отличается и от купли-продажи, и от аренды вещей. К правовой природе и предмету патентно-лицензионного договора применимы специфические характеристики в отношении всех договоров о передаче исключительных прав. 
Целью моей работы является  изучение  лицензионных договоров, как  элементов  в  экономике  организации.

Глава1 Основные аспекты лицензионного  соглашения

1.1 Понятие  лицензионного договора

По лицензионному договору патентообладатель /лицензиар/ обязуется предоставить право на использование охраняемого  объекта промышленной - собственности  в объеме, предусмотренном договором, другому лицу /лицензиату/. Последний  принимает на себя обязанности вносить  лицензиару обусловленные договором  платежи и осуществляет другие действия, предусмотренные договором. Лицензионный договор регистрируется в Патентном ведомстве /именуемом в России Комитетом по изобретениям и товарным знакам/.

Интеллектуальная собственность

Как правило, под интеллектуальной собственностью понимают совокупность литературной. Художественной и промышленной собственности. Основной Закон регулирующий  правоотношение в области интеллектуальной собственности, является Гражданский Кодекс Российской Федерации часть 4 «Интеллектуальные  права и средства индивидуализации».

В области  авторского права РФ является участницей основных международных соглашений, в том числе и Всемирной  Конвенции об авторском праве  в редакции 1971г. Основной международный  договор в области интеллектуальной собственности является Парижская  Конвенция по охране промышленной собственности. Регистрация авторских прав на произведение, патентование, изобретение и регистрация  товарного знака необходимы для  обеспечения и доказательства авторства, а также для дальнейшего использования  объектов интеллектуальной собственности.

Правовая природа лицензионного  соглашения

Цель лицензионного  договора- обеспечить возможность практического  использования данного технического решения передоваемой технологии. Основу лицензионного догова составляет обязательства  лицензиара по передаче технических  знаний, опыта и оказания помощи лицензиару в их использовании.

1.2Форма и содержание лицензионных соглашений

Лицензионные  соглашения составляются в письмменном  виде,если иное не предусмотрено действующим  ГК РФ,регламентирующем законодательством.

1)в устной  форме может заключаться лицензионный  договор о предоставлении права  использования произведения в  переодическом печатном виде

2)лицензионное  соглашение о предоставлении  права использования ЭВМ или  базы данных может заключаться  в форме как «оберточчная лицензия»

Содержание  лицензионного договора

Будучи собственником изобретения, полезной модели, промышленного образца  или товарного знака, лицензиар  строго регламентирует права лицензиата по использованию объекта промышленной собственности, который является объектом Лицензионного соглашения. Это подробно фиксируется во всех лицензионных договорах. По существу содержание лицензионного  договора сводится к ограничительным  условиям использования исключительного  права лицензиара и установлению размера платежей за такое использование. Какие же права могут передаваться от лицензиара лицензиату?

Выделяют  две основные формы платежей:единовременные и переодические денежные суммы.

Паушальный /единовременный/ платеж

Паушальный /единовременный/ платеж используется сам по себе достаточно редко. Он применяется  в основном в тех случаях, когда  покупатель лицензии – фирма, неизвестная  на рынке, и есть сомнение, удастся  ли ей наладить успешный выпуск и коммерческую реализацию разработки. Только паушальный платеж может быть применен, если крайне сложно проконтролировать объем  выпущенной по лицензии продукции. В  этом случае лицензиар может просто не получить необходимых для расчета  данных.

Паушальный платеж наличествует в  большинстве лицензионных соглашений не в качестве единственного вида платежа, а в качестве своеобразного  аванса, выплачиваемого лицензиару после  передачи документации. На паушальный платеж как правило приходится 10-20% от общей цены лицензии.

Роялти

Основным видом платежей в мировой  практике являются роялти - периодические  отчисления, выплачиваемые в течение  срока действия договора, своеобразная форма участия лицензиара в прибыли  лицензиата. Вопрос о размере процента отчислений /ставке роялти/ и о том, с чего должны взиматься эти отчисления /базе роялти/ - наиболее сложный в  мировом лицензионном праве.

Вариантов выбора базы роялти может  быть несколько: экономический эффект, прибыль, объем реализации в денежном выражении или натуральных показателях, стоимость перерабатываемого сырья  и т.д. Можно с уверенностью утверждать, что в мировой практике наиболее широко используется в качестве базы роялти объем реализации продукции  в денежном выражении, то есть объем  продаж, как называют его в западной практике. Причем для того, чтобы  гарантировать лицензиару надежность и стабильность платежей, используется не фактическая продажная цена продукции, а средняя цена, действующая в  данный момент на данном товарном рынке. Для сырьевых товаров это биржевая котировка, для прочих - справочные индексы цен, периодически публикуемые  зарубежными конъюнктурными изданиями.

Почему же редко в качестве базы роялти используется прибыль? Прибыль  зависит от многих факторов. Снизить  ее могут вроде бы "мелочи", например, такие, как неудачная рекламная  кампания. Или неверно выбранный  товарный знак. Скажем, провал товарного  знака "ЭДСЕЛ" обошелся фирме Генри  Форда в 250 млн. долларов. Кроме того, на прибыль влияют обоснованная ценовая  политика, верно сегментированный рынок, правильный выбор каналов сбыта  и т.д.

Именно поэтому продавец лицензии в мировой практике надежно защищается от возможных маркетинговых ошибок ее покупателя. Вариант расчета исходя из прибыли гораздо более выгоден  для покупателей. Владельцу патента  выгодней в качестве базы роялти брать  объем сбыта продукции или  установить минимальный фиксированный  платеж - конкретную сумму, отчисляемую  с каждой единицы произведенной  или проданной продукции. Не меньшее  количество факторов влияет на ставку /процент/ роялти. Это прежде всего  объем патентной охраны, качество составления формулы изобретения. Мировой опыт говорит , что наибольшие ставки роялти достигались при продаже  лицензий на изобретения, надежно защищенные целым блоком патентов./до 30% ежегодных  отчислений/. Напротив, лицензия на ноу-хау  автоматически снижает ставку роялти, так как сохранить незапатентованную  информацию крайне трудно, особенно, когда  речь идет не о технологическом процессе, особенно химическом, а, например, о  механическом устройстве. В последнем  случае беспатентная лицензия, как  правило, лишь дополняет патентную.

На ставку роялти влияет вид лицензионного  договора. Естественно, самая дорогая - полная лицензия, а также исключительная, а наиболее дешевая - простая, и сроки - чем больше срок, тем ниже ставка роялти.

Возможность контролировать выпуск продукции  по лицензии также влияет на ставку роялти. В тех случаях, когда контроль затруднен /химическое или фармацевтическое производство, изготовление комплектующих  для последующей сборки на стороне/ ставка автоматически повышается. Например, если для лицензий на машины и оборудование средняя ставка роялти составляет 5-7% от объема продаж, то для химического  производства она составляет до 10-12%. Ставка роялти также зависит от того, какими сериями выпускается продукция, т. е. для таких областей, как самолетостроение и т.п. ставка выше, чем в легкой промышленности. Существуют сводные  таблица по средним ставкам роялти, применяемым в различных отраслях промышленности. Однако, в связи  с тем, что на ставку влияет целый  ряд причин в каждом конкретном случае она может довольно существенно  отличаться от средней.

1.3Регистрация лицензионного договора

Согласно Патентному Закону РФ договоры о переуступке патентных прав и прав на использование изобретений /лицензионные договоры/ регистрируются в Патентном Ведомстве РФ.

В комплект документов, необходимых  для регистрации договора входят:

заявление патентообладателя с  просьбой о регистрации договора /в случае, если патентообладателей несколько, оно должно быть подписано  всеми без исключения, допускается  подписание этого заявления одним  или несколькими патентообладателями, но в этом случае от остальных должна быть получена официально доверенность на совершение данного конкретного  действия/;

оригинал охранного документа  или решения о его выдаче;

копия регистрируемого лицензионного  договора или выписка из него. В  выписке должны быть приведены все  основные составляющие договора. Финансовые стороны договора не являются необходимыми для регистрации. Выписка из договора должна быть заверена нотариально. Если договор был заключен и зарегистрирован  до того, как был получен патент, патентообладатель должен будет  после его получения еще раз  обратиться в Роспатент, для того, чтобы зафиксировать на нем дату регистрации и регистрационный  номер договора;

квитанции об уплате пошлины.

Как видно, нельзя заключить правомерную  лицензионную сделку, пока не получено хотя бы решение о выдаче охранного  документа. Вышеприведенный порядок  регистрации лицензионного договора касается только патентной лицензии. В этом случае Роспатент, произведя  регистрацию, подтверждает таким образом  правомерность заключения сделки и  действительность заключенного договора. Это еще раз подтверждает большую  правовую "надежность" патентной  лицензии по сравнению с беспатентной.

Ноу-хау

Существует также так называемся беспатентная лицензия, которая относится  уже не к области патентного права. При продаже лицензии на ноу-хау  действует не патентная монополия, а "монополия секретности", сохраняемая  за владельцем ноу-хау,

На практике под ноу-хау понимаются технические знания, опыт, секреты  производства, необходимые для реализации предмета лицензий. К ноу-хау относятся  и техническое решения, выполненные  на уровне изобретений, которые в силу ряда причин не были запатентованы в какой-либо стране или же вообще непатентоспособны по законам данной страны.

Первоначально в лицензионные соглашения включались условия предусматривающие  передачу покупателю технических знаний и опыта /ноу-хау/, являющихся производственным секретом продавца, необходимых только для реализации права на использование  изобретения. Однако, с развитием  техники значение передачи этой информации возросло до такой степени, что ноу-хау  превратилось в самостоятельный  объект лицензионных сделок /беспатентных лицензий/ и эти лицензионные договоры стали основной формой правовой формой оказания технической помощи.

Понятие ноу-хау имеет чрезвычайно  широкое содержание, оно может  охватывать всевозможную техническую  и иную информацию, необходимую для  производства какого-либо изделия, и  представляет собой определенную экономическую  ценность.

Одним из основных признаков ноу-хау  следует считать элемент секретности  информации и документации.

Передача, обмен ноу-хау происходят на основе лицензионных договоров. Повышается роль ноу-хау в качестве предмета лицензионных соглашений. При этом количество лицензий на ноу-хау значительно  возрастает по сравнению с чисто  патентными лицензиями. Первое место /более 50%/ занимают патентные лицензии с  одновременной передачей ноу-хау  и оказанием технической помощи в налаживании производства. Второе место /около 30%/ -лицензии на ноу-хау  и третье - чисто патентные лицензии, не предусматривающие передачу ноу-хау. Это объясняется, в частности, тем, что при современном уровне развития техники освоение большинства изобретений  без предоставления ноу-хау либо практически невозможно, либо ведет  к большим непроизводительным затратам.

Следует отметить, что ноу-хау не пользуются такой правовой охраной  как изобретения, промышленные образцы  и товарные знаки. Поэтому обеспечение  прав на ноу-хау заинтересованных лиц  зависит прежде всего от правильно  и четко сформулированных положений  в договоре, а также от применения в случае необходимости мер юридической  защиты на основе правил о недобросовестной конкуренции и других норм национального  законодательства. Таким образом, договор  между сторонами имеет решающее значение.

Особенность договора о передаче ноу-хау  заключается в том, что обе  договаривающиеся стороны, заключающие  соглашение, подвергаются определенному  риску. Когда продавец предоставляет  ноу-хау, он раскрывает принадлежащий  ему секрет производства. Не исключено, что покупатель в будущем раскроет этот секрет третьим лицам, и продавец потеряет преимущества, которые имел перед конкурентами. То же самое относится и к покупателю. Он не может знать, на какой период времени ноу-хау сохранит свою экономическую и техническую ценность при быстром развитии науки и техники. Если эта ценность будет утрачена, продавец не получит полностью вознаграждение за передачу ноу-хау, которое выплачивается ему по частям, а покупатель не получит ожидаемой прибыли и, возможно, даже не возместит понесенных расходов.

Обычно составлению договора предшествуют переговоры, касающиеся области применения ноу-хау и длительности обязательств сторон.

При приобретении лицензии на ноу-хау  лицензиар боится раскрыть ноу-хау  до заключения договора, опасаясь, что  лицензиат воспользуется полученной информацией и откажется от подписания договора. С другой стороны, лицензиат  опасается, что секретом уже владеют  или в ближайшее время будут  владеть конкуренты, и он не получит  экономические преимущества, на которые  рассчитывает.

Поэтому на практике применяется заключение опционного соглашения, по которому лицензиат  обязуется не сообщать, не разглашать, не использовать до момента заключения лицензионного договора сведений, полученных от лицензиара и имеющих конфиденциальный характер. Лицензиар обязуется в  течение этого же времени не вести  переговоры с другими потенциальными покупателями. Кроме того, при заключении опционного соглашения устанавливаются  основные условия возможного лицензионного  договора.

По лицензионному договору о  передаче ноу-хау лицензиату предоставляется  право на использование секретов производства и опыта, не запатентованных  их владельцами.

В лицензионной практике наиболее типичным является соглашение, по которому покупателю лицензии предоставляется право  на использование запатентованного изобретения с одновременной  передачей технической документации и технического опыта.

Договором определяются предмет сделки, его цена, срок действия, время и  место исполнения договора, права  и обязанности сторон /включая  передачу, прием, платежи и сроки/, ответственность сторон в случае невыполнения обязательств, основания  для освобождения от ответственности  или прекращения действия договора.

В предмете договора определяются и  описываются точно и недвусмысленно все права и сведения, которые  предоставляются, объем этих прав, порядок  и условия их передачи и использования.

В договор включается условие о  неразглашении ноу-хау как в  период срока действия договора, так  и после его окончания, что  должно гарантироваться лицензиатом. Часто в соглашениях оговаривается  порядок ознакомления сотрудников  лицензиата с ноу-хау во избежание  разглашения.

Наиболее характерным условием в лицензионных соглашениях, ограничивающим лицензиата в использовании ноу-хау, является обязанность:

не передавать приобретенные знания и опыт третьей стороне в течение  срока действия соглашения и в  среднем до 5 лет после окончания  срока его действия;

указывать в рекламных документах или на выпускаемой продукции, что  она изготовлена по лицензии другой фирмы,

не предоставлять сублицензий  на ноу-хау, так как это может  повлечь его утрату.

1.4Виды лицензионных соглашений

Существуют несколько классификаций  лицензионных соглашений:

1.по предмету выделяются лицензионные  соглашения на

-изобретение

-полезные модели

-промышленные образцы

2. по объему передаваемых прав  различают:

-Простая (неисключительная) лицензия

Наконец наименьший объем прав передается по простой /неисключительной / лицензии. При этом лицензиар, предоставляя лицензиату право на использование объекта  промышленной собственности, сохраняет  за собой все права, подтверждаемые патентом, в том числе и на предоставление лицензий третьим лицам, так называемых сублицензий. Следует сразу отметить необходимость осторожного подхода  к продаже сублицензий. В этом случае следует достичь соглашения о разделе рынков сбыта, оговорить  возможные предельные объемы производства и т.д. Словом не допустить конкуренции  сублицензиатов между собой - она  явно не в интересах лицензиара.

- Исключительная лицензия

При исключительной лицензии лицензиар, передавая лицензиату право использования  изобретения, одновременно оставляет  аналогичное право за собой. Согласно ст.13 Патентного Закона РФ при исключительной лицензии лицензиату передается право  на использование объекта промышленной собственности в пределах, оговоренных  договором, с сохранением за лицензиаром  права на его использование в  чисти, не передаваемой лицензиату. Таким  образом, так как при исключительной лицензии к лицензиату переходит  исключительное право, лицензиар лишается тем самым права продавать  лицензии на данный объект промышленной собственности другим лицам.

- Полная лицензия

Наиболее широкий объем прав предоставляет полная лицензия. По ней лицензиар передает не только право использования объекта  промышленной собственности, но и лишается этого права сам. На практике, полная лицензия, равнозначная по сути переуступке  патента /отличие в том, что патент переуступается на весь оставшийся срок действия патента, а время действия лицензионного соглашения может  быть и меньше этого срока/, встречается  достаточно редко. К ней целесообразно  прибегнуть лишь в том случае, если лицензиар не видит возможности  самому использовать изобретение, а  рынок сбыта новинки, круг потенциальных  покупателей крайне ограничен.

-Сублицензия

Лицензиат, обладающий правом на запатентованный  объект в силу полной или исключительной лицензии передает и разрешает использовать изобретение, полезную модель сублицензиату  в объеме, обусловленном в соглашении и на определенный срок в пределах предоставленных ему прав по полной или исключительной лицензии.

3.по свободе заключения выделяют:

-Открытая лицензия

Патентный Закон РФ предусматривает  еще два вида лицензионных соглашений. Это открытая и принудительная лицензии. Патентообладатель может подать заявление в Патентное ведомство  о предоставлении любому лицу права  на использование объекта промышленной собственности /открытая лицензия/. В  этом случае пошлина за поддержание  патента в силе снижается на 50%, а любое лицо, изъявившее желание использовать указанный объект промышленной собственности, обязано заключить с лицензиаром договор о платежах.

-Принудительная лицензия

Выражение "принудительная лицензия" используется для обозначения явления, противоположного добровольной лицензии. Владелец добровольной лицензии имеет  право осуществлять действия, охватываемые исключительным правом, с разрешения патентовладельца. Такое разрешение обычно называется лицензионным контрактом. Он заключается между патентовладельцем  и владельцем лицензии. Владелец принудительной лицензии имеет право осуществлять действия, охватываемые исключительным правом, с разрешения властей помимо воли патентовладельца. Принудительную лицензию иногда называют недобровольной лицензией. Принудительная лицензия может  быть потребована в двух случаях: Первый случай - если патентообладатель  недостаточно использует изобретение, промышленный образец в течение 4 лет, а полезную модель – в течение 3 лет и при этом отказывается заключать лицензионный договор. Второй случай - если другой патентообладатель  но может использовать свое изобретения, полезную модель или промышленный образец, не нарушая при этом прав другого  патентообладателя. Первый патентообладатель  вправе требовать от второго принудительной лицензии. Размеры лицензионных платежей при принудительной лицензии должны быть установлены не ниже рыночной цены лицензии. Выдача принудительных лицензий призвана не допустить злоупотребления  патентными правами и предусмотрена  патентными законами практически всех промышленно развитых стран, а также  Парижской конвенцией. Лицензионные платежи

Вид заключаемого лицензионного договора - первый вопрос, который должны решить стороны. Второй, и не менее важный, - платежи и оценка общей стоимости  лицензии. Вне зависимости от того, является ли лицензия патентной или  беспатентной /лицензия на ноу-хау/, мировая  практика выработала два вида лицензионных платежей.

1.5Стороны лицензионных соглашений

Сторонами лицензионных соглашений  могут быть как физические так  и юридические лица, обладающие соответственными правомочиями. Физические лица должны быть дееспособными.

Сторона, предлагающая объект для  лицензирования, должна обладать соответствующими правами на этот объект. Одним из субъектов исключительного права  на созданный объект интеллектуальной собственности является автор. Он может являться стороной авторского договора. Кроме автора правообладателем могут быть и иные физические и юридические лица, получившие исключительные права на использование интеллектуальной собственности.

Договор может быть заключен также  с из авторов, действующим по доверенности остальных соавторов. Представительство  должно основываться на доверенности.

Глава 2 Анализ особенностей лицензионных сделок.

2.1Особенности лицензионной сделки

Главная особенность лицензионной сделки заключается в том, что  лицензиар передает лицензиату нематериальный объект - техническое решение или  товарный знак. При обычной товарной сделке в случае, если партнер обнаруживает, что товар не имеет качества, которое  оговаривалось в условиях контракта, он может потребовать замены товара. Продавец может настоять на возврате товара покупателем, если он нарушает, например условие о платеже.

Лицензионная сделка в этом отношении  не имеет ничего общего с контрактом об импорте и экспорте товаров. По лицензии покупатель приобретает техническую  документацию. И только, если по каким-либо причинам лицензионный договор был  расторгнут сторонами досрочно, лицензиат  обязан возвратить лицензиару техническую  документацию и прекратить использование  изложенных в ней технических  решений. Более того, он не имеет  права разглашать конфиденциальные сведения, полученные от лицензиара, передавать информацию об изобретениях и ноу-хау  третьим лицам.

Второй особенностью лицензионной сделки является сохранение права собственности  на предмет соглашения за лицензиаром.

В мировой практике право собственности  на изобретение закрепляется выдачей  на него патента /то же относится к  полезным моделям/. Патент в течение  всего срока его действия закрепляет за его собственником монопольное  право изготовлять, применять, ввозить, предлагать к продаже продукцию, содержащую запатентованное изобретение. Это относится и к способу, охраняемому патентом. В большинстве  стран, в том числе и в РФ и др. странах СНГ патентная  охрана способа получения продукта распространяется и на продукт, непосредственно  полученный этим способом /косвенная  охрана/. Исключительное право на изобретение  позволяет владельцу патента не допускать какого-либо использования принадлежащего ему изобретения без его разрешения. Аналогичные права имеют владельцы промышленных образцов и товарных знаков. Согласно ст.13 Патентного Закона РФ любое лицо, не являющееся патентообладателем, вправе использовать изобретение, полезную модель, промышленный образец, защищенные патентом лишь с разрешения патентообладателя /на основе лицензионного договора/. До лицензионному договору патентообладатель /лицензиар/ обязуется предоставить право на использование охраняемого объекта промышленной собственности в объеме, предусмотренном договором, другому лицу/лицензиату/, а последний принимает на себя обязанность вносить лицензиару обусловленные договором платежи и осуществлять другие действия, предусмотренные договором. При предоставлении права на использование товарного знака согласно ст. 26 Закона РФ "О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров", лицензионный договор должен содержать условие о том, что качество товаров лицензиата будет не ниже качества товаров лицензиара, и что лицензиар будет осуществлять контроль за выполнением этого условия.