Ирина Эланс

Автор который поможет с любыми образовательными и учебными заданиями

Понятие предпринимательской деятельности. 5

Восточный институт экономики, гуманитарных наук, управления и права.

КУРСОВАЯ РАБОТА

по дисциплине

« Гражданское право»

Тема: «Понятие предпринимательской деятельности»

Выполнила:

Проверил:

Щербинка 2008 г.

СОДЕРЖАНИЕ

Введение………………………………………...………………………………...3

Понятие предпринимательской деятельности………………………………5
Правовой статус гражданина предпринимателя…………………………..16
Государственная регистрация предпринимательской деятельности…….23
Проблемы квалификации незаконного предпринимательства…………...29

Заключение……………………………………………………………………...33

Список нормативных правовых актов…………………………………………34

Список используемой литературы……………………….…………………….35

ВВЕДЕНИЕ

В условиях развивающегося в нашей стране рынка все большее значение приобретают вопросы правового регулирования современных рыночных отношений. Праву отводится ключевая роль в создании оптимальных условий деятельности хозяйствующих субъектов, цивилизованных экономических отношений. Поэтому для того, чтобы быть удачливым бизнесменом, хорошим менеджером, необходимо владеть правовыми знаниями. Это тем более важно, что на современном этапе развития рыночных отношений в России очевидна тенденция ускорения создания нормативной базы в экономической сфере.

Предпринимательство - это способ хозяйствования, который в результате многовековой эволюции закрепился в экономике всех развитых стран. Изначально предпринимателями называли предприимчивых торговцев, действующих на рынке, или просто людей энергичных, азартных, смелых, решительных, склонных к рискованным операциям. В последующем, к предпринимательству стали определять любую инициативную самостоятельную деятельность, обращенную на получение прибыли и не запрещённую законом. Тем не менее, происхождение предпринимательства, как оформившегося устойчивого явления, относят к XVII веку. Оно развивалось очень сложно, сопровождалось и сопровождается нескончаемым процессом возникновения и разрешения бесчисленных противоречий. Его первые ростки начали прорезаться вместе со становлением рыночных отношений.

Предпринимательская функция – это дело частного делового человека. Однако не каждый деловой человек является предпринимателем. С психологической точки зрения главной чертой предпринимателя является такой тип мотивации, как необходимость достичь успеха. Он ориентируется на решение проблем, на материализацию новых рискованных идей. Мотивация предпринимателя в большей степени отличается, например, от мотивации специалистов и администраторов, не обладающих качествами предпринимателя. Специалист заинтересован в профессиональном росте и накоплении знаний, для чего необходима оценка его действительной квалификации профессионалами. Администратор заинтересован в должностном росте и склонен к управленческому труду. Следовательно, далеко не каждый специалист или администратор сможет стать предпринимателем. Для того чтобы быть преуспевающим предпринимателем, нужен характерный набор способностей и соответствующие мотивы поведения.

Итак, предприниматель – это тот, кто нацелен на получение прибыли выше среднего уровня путём более полного удовлетворения потребностей на основе реализации собственных талантов, знаний, умений, прогнозов, тот, кто стремится совершить прорыв в той или иной области экономической деятельности – в создании новой продукции и технологии, в производстве или маркетинге и, следовательно, получить дополнительный доход за свой риск и предвидение.

Одной из важнейших гарантий свободного развития личности является признание государством права граждан заниматься предпринимательской деятельностью. Не случайно, в Конституции Российском Федерации в ряду основных прав личности закреплено право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности (ч. 1 ст. 34). Это право открывает для экономически активной части населения возможность проявить предпринимательскую инициативу, организовать производство товаров (оказание услуг) и тем самым содействовать удовлетворению материальных и духовных потребностей людей, повышению их жизненного уровня.

Целью данной работы является попытка раскрыть понятие предпринимательской деятельности в Российской Федерации.

ПОНЯТИЕ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

В соответствии со ст.2 Гражданским Кодексом Российской Федерации предпринимательской деятельностью признается самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в качестве предпринимателей в установленном законом порядке. При анализе данного определения можно выделить следующие его признаки.

Во-первых, предпринимательская деятельность – деятельность самостоятельная. Законодатель не случайно ставит в определении предпринимательской деятельности этот признак на первое место. Получение прибыли, риск – лишь результат самостоятельности. Отсутствие самостоятельности не позволило бы предпринимателю по своему усмотрению распоряжаться имуществом, выполнять работы, оказывать услуги. Без самостоятельности предпринимательской деятельности сложно было бы говорить и о риске. Поэтому, если деятельность лица не является самостоятельной, то она не относится к предпринимательской.

Самостоятельность предпринимательской деятельности обусловлена многообразием форм собственности и их юридическим равенством. Признак самостоятельности указывает на волевой источник предпринимательской деятельности. Граждане и юридические лица самостоятельно, т.е. своей властью и в своем интересе, осуществляют предпринимательскую деятельность. Они сами устанавливают, каким видом предпринимательской деятельности заниматься, определяют методы ведения хозяйства, способы получения прибыли и т.д.

Наличие юридически уравненных форм собственности (государственной, муниципальной, частной и иных) создает условия для самостоятельной и не зависимой деятельности на рынке. Каждый из участников хозяйственной деятельности независимо от формы собственности вступает в предпринимательские отношения с другими участниками от своего имени, самостоятельно реализует предоставленные ему права и обязанности.

Самостоятельность предпринимательской деятельности основывается на обособленности имущества хозяйствующих субъектов. Форма такого обособления – баланс. Каждый предприниматель самостоятельно ведет баланс, осуществляет учет и оценку имеющегося у него имущества. Именно наличие обособленного имущества и правомочия владения, пользования и распоряжения им дают возможность предпринимателю самостоятельно решать, каким образом для получения какой-либо выгоды в виде плодов, продукции, доходов. Никто не может навязать предпринимателю свое мнение по вопросам использования имущества.

Самостоятельность предпринимателя проявляется и в самостоятельности его ответственности. Российским законодательством предусматривается полная имущественная ответственность предпринимателя по своим обязательствам (ст.24, 56 ГК)

Таким образом, конструирует право на предпринимательскую деятельность как на частноправовую форму лица, обеспечивающую ему известную сферу свободы и неприкосновенности. Право на свободу предпринимательства – элемент правоспособности частного лица, обеспечиваемой обязанностью всякого и каждого, в том числе государства.

Во-вторых, предпринимательская деятельность — деятельность, осуществляемая лицом на свой риск. Действительно, свобода деятельности предполагает и несение риска последствий соответствующих действий (бездействия). Ответственность предпринимателя является повышенной, на него возлагаются неблагополучные последствия, наступающие не только по его вине, но и в других случаях, кроме непреодолимой силы.

Однако, на мой взгляд, употребляемый в данном случае законодателем термин «риск» недостаточно точно отражает суть предпринимательской деятельности.

Риск — понятие очень широкое, отражаемые им общественные отношения внутренне противоречивы. Иной раз в научной литературе риск интерпретируется чрезмерно односторонне, только как «вероятный отрицательный результат деятельности». Несомненно, как усилия в расчете на дальнейший спрос, который не постоянно может быть гарантирован в условиях рынка, предпринимательство объективно соединено с некоторой неопределенностью и неустойчивостью, возможностью не востребования результатов своей деятельности, что обозначает неизбежность риска, в частности угрозу потери времени, ресурсов, прибыли, вплоть до вероятности банкротства. Однако это лишь одна, причем, не главная, грань предпринимательства. Рискуют как раз по иному поводу, в надежде на успешный исход затеянной неординарной операции, на получение более высокой прибыли по сопоставлению с другими предпринимателями, занимающимися схожей деятельностью.

Поэтому в контексте понятия предпринимательской деятельности подразумевается не риск вообще, а предпринимательский риск. Предпринимательский риск – нормальное рыночное явление, связанное с возможностью наступления неблагоприятных имущественных последствий деятельности предпринимателя.

В экономической науке выделяют допустимый, критический и катастрофический риски. Допустимый риск связан с возможностью незначительных потерь, например незначительной части прибыли. Критический риск связан с большими потерями, например всей прибыли. Катастрофический риск характеризуется убытками, превышающими размер прибыли, и может стать источником несостоятельности предпринимателя.

В силу не возможности исключения рисковых ситуаций в хозяйственной сфере предприниматели должны учитывать эти обстоятельства и заранее принимать необходимые меры по компенсации или уменьшению своих возможных имущественных потерь.

В-третьих, предпринимательская деятельность – деятельность, направленная на систематическое получение прибыли. Признак систематичности указывает на регулярность получения прибыли. Однако он не дает четкого и ясного ответа на вопрос о частоте и периодичности получения лицом прибыли. Главной преградой является отсутствие легального определения или устоявшегося порядка в понимании систематичности. Одновременно имеется два крайних подхода к этому понятию. Лингвисты утверждают, что систематический - это постоянно повторяющийся, непрекращающийся, а законодатель соответственно, например, к трудовому праву полагает систематическими нарушениями трудовой дисциплины, если за них раньше хотя бы один раз применялись взыскания (то есть в соответствии с п. 3 ст. 33 КзоТ РФ в понятие «систематичности» укладывается событие, произошедшее, хотя бы два раза). В данном случае для квалификации деятельности как предпринимательской важное значение имеет установление признака систематичности извлечения прибыли. Систематичность подразумевает получение прибыли в течение длительного времени посредством неоднократного совершения предпринимательских сделок.

В предпринимательской деятельности каждая сделка – лишь особое звено плана предпринимателя, составленного с целью получения конечного результата – прибыли. В конечном счете, для предпринимателя, не важна сфера деятельности, какой может быть торговая, строительная, банковская и любая иная деятельность. Для него главная цель деятельности – систематическое получение прибыли. И чем больше прибыли сулит та или иная сфера деятельности, тем большим вниманием предпринимателей она пользуется.

В-четвертых, предпринимательская деятельность – деятельность, подлежащая государственной регистрации. Предпринимательская деятельность без регистрации запрещается и квалифицируется как незаконная. За незаконную предпринимательскую деятельность устанавливается гражданско-правовая, административная и уголовная ответственность. Доходы, полученные от такой деятельности, взыскиваются в доход государства в установленном порядке.

Гражданско-правовые последствия осуществление гражданином деятельности, подпадающей под признаки предпринимательской, без государственной регистрации определены п. 4 ст. 23 ГК. В таком случае гражданин не вправе ссылаться в отношении заключенных им сделок на то, что он не является предпринимателем. Суд может применить к таким сделкам правила Гражданского кодекса об обязательствах, связанных с предпринимательской деятельностью

В этом случае сложности наступают при оценке предпринимательской деятельности, субъекты которые укрывают ее, а при выявлении отрицают присутствие предпринимательства, опираясь именно на то, что действия, внешне похожие по цели с предпринимательскими, носят не систематический, а случайный, повторный, разовый, и т.п. характер.

Возьмем типичный пример. По договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) назначенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его. Статья 711 части второй ГК РФ определила следующий порядок оплаты подрядных работ: если договором подряда не предусмотрена предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее этапов, заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, или с согласия заказчика досрочно. Подрядчик вправе требовать выплаты ему аванса или задатка только в случаях и в размере, указанных в законе или договоре подряда. В настоящее время по различным причинам многие работники заняты на основном производстве неполный рабочий день или неполную рабочую неделю, и они временами подряжаются на выполнение строительных или иных подрядных работ. Сколько же раз в месяц, квартал, год они должны выполнять их, чтобы эта деятельность могла быть оценена как предпринимательская? Либо, может, вести отсчет по-другому: сколько раз в указанные отрезки времени они получали оплату за выполненные работы? Но вероятна и ситуация, прямо предусмотренная ст. 711 ГК. Два-три человека в течение года обустраивали "фазенду", возводили дом, баню, сарай, а оплату получили после полного завершения работ, т. е. один раз. Следовательно, нет систематического получения прибыли, а значит, и нет предпринимательства? А если они получали оплату ежемесячно, то налицо предпринимательство?

В законодательстве ответа нет.

Каждый собственник имущества вправе беспрепятственно им распоряжаться по своему усмотрению себе во благо, что выражается, как правило, в плодах и доходах от имущества.

В законодательном регулировании был разрешён вопрос: прибыль, от какой деятельности считается полученной от предпринимательства. Его объектом согласно ГК является пользование имуществом, продажа товаров, выполнение работ или оказание услуг. Бесспорно, по общему правилу предприниматели получают прибыль от реализации товаров и услуг. Изрядно абстрактнее выглядит понятие «прибыль от пользования имуществом». Если рассматривать его буквально и в системе с нормами части второй ГК, то договоры займа, подряда, на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ, перевозки, транспортной экспедиции, банковского вклада, банковского счёта, хранения, поручения, комиссии, доверительного управления имуществом и некоторые другие договоры с элементом прибыли не вправе заключать гражданин, не зарегистрированный в качестве предпринимателя.

Наиболее наглядно это выражается в таких договорах, как заём, договорное управление имуществом и договор банковского вклада. Гражданин всецело может самостоятельно, на свой риск на довольно длительный срок передать другой стороне имущество или деньги в целях получения прибыли (процентов), но формально подпадает под обязанность регистрации в качестве предпринимателя. Другими словами в настоящее время много граждан, владельцы счетов в банках, нарушают норму ст. 2 ГК, если воспринимать её дословно. Это удостоверяет несоответствие данной нормы реальности. Если один гражданин отдаёт другому заём с компенсацией заёмщиком инфляции (например, по курсу евро), он считается получающим прибыль, ввиду того, что государством до сих пор подобающий образом не учитывается при налогообложении коэффициент инфляции, несмотря на то, что нормативных деклараций на этот счёт было достаточно. Таким образом, не имея на деле, не только прибыли, но и цели её получения, гражданин действует против закона, что чревато признанием подобной сделки недействительной, изъятием воображаемой прибыли и штрафом.

Все же не вполне точно и понятие «прибыль от продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг». Зачастую случаи, когда гражданин реализует бывшие в употреблении и даже новые товары, раньше приобретённые для собственного потребления (без цели перепродажи), в связи с отпадением необходимости в них (например, избыток строительных материалов при ремонте собственной квартиры). Такая продажа может совершаться довольно длительный срок или по частям, что всё возможно толковать как систематичность. Вследствие того, что при продаже гражданин стремится к цели получить доход (прибыль), его также можно признать нарушителем закона, ибо он не зарегистрировался в качестве предпринимателя.

Множество граждан от случая к случаю выполняют незначительные работы по договорам подряда или поручения за плату. В силу законодательной неопределённости по этому вопросу налоговые инспекции не могут разъяснить, почему на практике к «арендодателям» имущества предъявляют требования о государственной регистрации в качестве предпринимателей, а к «подрядчикам» - нет, несмотря на то, что по признакам предпринимательства, указанным в ст. 2 ГК, их деятельность зачастую совпадает.

Почти каждый гражданин заключает в год сколько-нибудь гражданско-правовых сделок с элементом прибыли. Как правило, доход выражается в не огромных суммах, которые один гражданин (предприятие) выплачивает другому сразу по завершении работ наличными. Если требования о регистрации понимать дословно, то нужно одновременно и заранее всё дееспособное население зарегистрировать как предпринимателей и обязать вести учёт. Последствия такого дозволения ясны: с одной стороны, утрачивается смысл гипертрофированного понятия «предприниматель», сравниваемого с гражданином (или наоборот), с другой стороны, норма закона не гарантирует практической возможностью её реализации. Гражданину нет смысла тратить ради маленького дохода время и средства на регистрацию, следовательно, громадное большинство мизерных доходов граждан, преимущественно по договорам между собой (устным сделкам в особенности), будут проходить неучтёнными, количество «нарушителей закона» станет колоссальным, а работу судов можно значительно усложнить внушительным числом дел по требованиям налоговых органов о признании сделок граждан недействительными по формальным признакам.

Неоднозначность этого признака, возможно, подтвердить простыми примерами. Врач косметолог в свободное время систематически у себя на дому оказывает косметологические услуги. Артист государственного театра, филармонии, кроме основной работы, систематически по своей инициативе организует платные выступления перед зрителями. Преподаватель государственного высшего учебного учреждения систематически "на стороне" зачитывает платные лекции и проводит иные формы занятий. Художник продает написанные им картины. Бывший профессиональный журналист, а ныне пенсионер, систематически выступает в средствах массовой информации, в частности пишет статьи, готовит репортажи. Адвокаты за плату оказывают юридическую помощь обращающимся к ним лицам.

Так что же конкретно понимать под предпринимательской деятельностью? Российские нормативные акты содержат на этот счёт следующие нормативные положения. Например, Закон РФ "Об образовании", под действием которого находятся практически все граждане России. Согласно ст. 48 данного Закона индивидуальная трудовая педагогическая деятельность с получением доходов признается предпринимательской и подлежит государственной регистрации. Следовательно, все так называемые репетиторы, в частности школьные учителя, которые за копейки систематически помогают детям куда лучше усвоить русский и иностранные языки, иные школьные дисциплины, считаются предпринимателями со всеми вытекающими отсюда правовыми и нравственными последствиями.

Теперь проанализируем положения другого нормативного акта — "Основы законодательства Российской Федерации о нотариате" от 11 февраля 1993 г. Статья 1 провозглашает: "Нотариальная деятельность не является предпринимательством и не преследует цели извлечения прибыли". А что же это за деятельность и почему она "не преследует цели извлечения прибыли"? Наравне с государственными нотариальными конторами нотариальные действия от имени Российской Федерации совершают нотариусы, занимающиеся частной практикой. Нотариус, занимающийся частной практикой, вправе иметь контору, открывать в любом банке расчетный и другие счета, в том числе валютный, нанимать и увольнять работников, иметь имущественные и личные неимущественные права и обязанности, распоряжаться поступившим доходом, выступать в суде, арбитражном суде от своего имени и совершать другие действия в соответствии с законодательством Российской Федерации. За совершение нотариальных действий он взимает плату по тарифам, согласно размерам государственной пошлины, предусмотренной за совершение подобного действия в государственной нотариальной конторе. В иных случаях тариф определяется соглашением между физическими и (или) юридическими лицами, обратившимися к нотариусу, и нотариусом. Денежные средства, полученные нотариусом, занимающимся частной практикой, после уплаты налогов, иных обязательных платежей поступают в собственность нотариуса и полное его распоряжение.

Так почему же учитель-репетитор, занимающийся частной практикой, относится к числу предпринимателей, а нотариус, также занимающийся частной практикой, из числа предпринимателей исключен? Добавлю сюда еще и Федеральный закон "Об основах государственной службы Российской Федерации" от 31 июля 1995 г. Статья 11 данного Закона запрещает, в частности, государственному служащему заниматься другой оплачиваемой работой, а также предпринимательской деятельностью лично или через доверенных лиц. В тоже время государственному служащему разрешено заниматься научной, педагогической, и другой творческой деятельностью, т. е. являться репетитором у школьников ему не запрещается и в качестве предпринимательства такого рода деятельность не рассматривается.

Значительным упущением законодателя в понятия предпринимательства, приведенном в Кодексе, можно полагать отсутствие упоминания признака профессионализма в деятельности предпринимателя. Подобный признак упоминается в законодательстве Франции (ст. 1 Французского торгового кодекса), Германии (§ 1 Германского торгового уложения) и в некоторых других странах. Русские дореволюционные авторы тоже выделяли желание вести торговлю как промысел.

Это не значит, что не существует некомпетентных, непрофессиональных предпринимателей. Условный признак профессионализма призван нести другую нагрузку.

Гражданин-предприниматель должен свободно относиться к объекту своей деятельности как профессионал, специалист. Занятно в этом плане определение ст. 2-104 Единообразного торгового кодекса США: "Коммерсант — это тот, кто совершает операции с товарами определенного рода или каким-либо другим образом по роду своих занятий ведет себя так, как будто он обладает особенными знаниями или опытом в отношении операций и товаров, являющихся предметом сделки, а также тот, кто может рассматриваться как обладающий такими знаниями или опытом ввиду того, что он использует услуги агента, брокера или иного посредника, который ведет себя так, как будто он обладает такими знаниями и опытом".

Таковы легальные признаки предпринимательской деятельности, позволяющие выделить ее среди других видов человеческой деятельности, например трудовой деятельности граждан. Эти признаки позволяют юридически точно квалифицировать тот или иной деятельности как предпринимательский.

ПРАВОВОЙ СТАТУС ГРАЖДАНИНА-ПРЕДПРИНИМАТЕЛЯ

С социологической точки зрения в нашей стране идет активный процесс формирования особого класса – слоя предпринимателя. По различным оценкам, в странах с рыночной экономикой он составляет 5 - 7 % населения, но занимает ведущее положение в экономической системе общества. В экономической и управленческой литературе предприниматель определяется как лицо, занимающееся инновационной деятельностью, обладающее повышенной творческой активностью и инициативой, как реакция на потенциальные источники выгоды.

Правовое регулирование предпринимательской деятельности ведется по четырем важным направлениям, которым корреспондируют четыре значительных блока нормативных актов.

Первый блок опосредует внутренние взаимоотношения в конкретном субъекте предпринимательской деятельности: порядок его учреждения, управления и самоуправления, организации труда.

Второй блок устанавливает отношения по "вертикали": между субъектами предпринимательской деятельности, с одной стороны, и органами государственной власти и органами местного самоуправления, с другой, в том числе с законодательными (представительными) и исполнительными органами государственной власти субъектов Российской Федерации, с выборными и другими органами местного самоуправления.

Третий блок регулирует взаимоотношения субъектов предпринимательства по "диагонали", в частности с банками и другими кредитными организациями, органами по валютному контролю и регулированию.

Четвёртый блок, регламентирует отношения субъектов предпринимательской деятельности по "горизонтали" — со своими партнерами по экономической деятельности: покупателями, страховщиками, перевозчиками, поставщиками и др.

В регулировании предпринимательской деятельности, обеспечении экономических реформ "задействованы" все отрасли права — государственное, административное, финансовое, гражданское, уголовное право и др. Ведущей отраслью, главным среди них является предпринимательское право.

Право каждого гражданина на беспрепятственное использование своих способностей и имущества для предпринимательства и другой не запрещённой законом деятельности закреплено ст. 34 Конституции РФ. Гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя.