Понятие, сущность и условия происхождения права

                Содержание:

 Введение………………………………………………………..2.

1.Причины возникновения и становления права……………..3

   2. Основные пути возникновения права………………………6

3.Современные теории  происхождения права………………..7

3.1.Теологическая или божественная теория…………………8

3.2.Теория «естественного права»……………………………..10

3.3. Теория       насилия ……………………………………… 12

3.4. Психологическая теория………………………………….14

3.5.Теория солидаризма в праве……………………………….15

3.6. Расовая теория……………………………………………...17

3.7. Юридический позитивизм …………………………………18

3.8. Нормативизм………………………………………………..19 3.9.«Социологическая юриспруденция»   ……………………..21

4.  Марксистская теория …………………………………………22

5. Заключение……………………………………………………..24

6. Список использованной литературы…………………………26

                                           1

                                                Введение

По  вопросу о понятии, сущности и условиях происхождения  права  существует целый ряд мнений, взглядов , теорий.  Среди теоретиков правоведов никогда не было раньше и в настоящее время не существует ни только единства, но даже общности взглядов в отношении процесса происхождения права. И. Кант отмечал, что право существует тысячи лет, а юристы  до сих пор не могут договориться, что такое право.

  Изучение процесса  происхождения  права имеет  не только познавательный, академический,  но и политико-практический  характер. Оно позволяет глубже понять социальную природу права, его особенности и черты дает возможность проанализировать причины и условия его возникновения и развития.  

  Возникновение права,  как и государства, занимало  целые эпохи, испытывала различные внешние влияния. Поэтому общетеоретическое схематическое изложение не отражает всех особенностей происхождения права у разных народов.

 В мире всегда существовало  и существует множество различных  теорий, объясняющих процесс возникновения  и становления права. Это в  полнее естественно и понятно,  ибо каждая из них отражает  различные взгляды и суждения  различных групп, слоев , наций и других социальных общностей на данный процесс или взгляды и суждения одной и той же социальной общности на разные аспекты данного процесса возникновения и становления права.  Одной из важных предпосылок множественности теорий  является сложность механизма правового регулирования , который предполагает наличие различных элементов: норм права, юридических фактов, правоприменительных актов , в том числе и судебных, влияние на право и правовое регулирование правосознания , нравственности с их представлением о добре и зле, справедливости, разумности, добросовестности и т. д.

Каждая теория создается  не на пустом месте, не в отрыве  от правового регулирования, но каждая из них берет за основу один –  два феномена , участвующих в правовом регулирование.

                                                  2

 Существующие теории  определенной однородностью подходов. На формирование теории оказывает  влияние  и идеологическая  борьба, развивающаяся в той или  иной отрезок времени.

  Задача выполнения  нашей курсовой работы заключается  в том , чтобы выяснить причины развития и становления права, его особенности и закономерности. Выяснить, какая из теорий о происхождении права представляет собой особую ценность на данном этапе человеческого развития .

1.   Причины возникновения и становления права.

Право как социальный институт возникает практически вместе с  государством, поскольку во многом они призваны обеспечивать эффективность действия друг друга. Как невозможно существование государства без права (т.к последнее организует политическую власть, выступает зачастую  средством проведения политики конкретного государства), так и права - без государства (которое устанавливает, применяет и гарантирует юридические нормы). Именно органы государства становятся основными структурами, контролирующими выполнение правовых предписаний и реализующими в случае их нарушения соответствующие юридические санкции.

Причины и условия, вызвавшие  к жизни право, во многом аналогичны причинам, породившим государство. Однако между    мононормами  первобытного общества и нормами права существовала более глубокая преемственность, чем между органами родового самоуправления и органами государства. Вековые , проверенные многими поколениями обычаи расценивались как данные свыше, как правильные и справедливые .

                                                 3

     В глубокой древности  наиболее сложившейся идеологической силой выступала религия . Особенную роль она сыграла в возникновении права у народов ,где в производящем хозяйстве доминировали скотоводство и земледелие. Так естественной для земледельцев , особенно в странах жаркого климата стала религия Солнца (Месопотамия, Передняя Азия, Индия, Древний Египет, Горное Перу). Возникновение культа высшего божества содействовало возвышению племенных обычаев над обычаями отдельных родов и вело к упрочению веры в единый для всего народа порядок,  данный свыше верховным божеством. Жрецы, носители новой религии выработали представление о временах года, воплотившиеся в древних агрокалендарях, устанавливающих для всех цикличность проведения сельскохозяйственных  работ, сопровождающихся религиозными обрядами  Солнцу. Этот порядок поддерживался властью первых городов – государств, находившейся в руках царей, военной верхушки и бюрократии .

     Возникновение  права – длительный  процесс , протекавший на протяжении жизни многих поколений . первоначально зарождались элементы права, отдельные правовые идеи и принципы, правовые нормы и правоотношения. Разрастаясь и укрепляясь, данные юридические фрагменты постепенно складывались в  единую и внутренне согласованную правовую систему конкретного общества.

     Большую роль  в формировании права сыграли судебные органы. Они содействовали разрушению системы обычаев родового строя , закрепляя в своих решениях нормы, которые соответствовали новым порядкам. Постепенно возникает прецедентное право, т. е решение суда по конкретному делу  превращается в общую норму (судебный прецедент).

 С развитием письменности  появляются  первые писаные законы. Становление государства требовало  все более прочного  закрепления  правовых норм, придание им высокой  степени формальной определенности.

                                             4                      

   Право исторически  возникло как классовое явление и  выражало, прежде всего, волю и интересы экономически господствующих классов. Чтобы убедиться в этом, достаточно посмотреть древнейшие правовые акты рабовладельческой и феодальной эпох. Так , если раньше в случае кражи решающее значение придавалось тому, кем (сородичем и чужаком ) она совершена ( сородича обычно лишь принуждали вернуть похищенное), то теперь всякое посягательство на собственность влекло за собой суровое наказание, а посягательство на имущество знати каралось особенно жестоко.

  Например, по древневавилонским  Законом Хаммурапи (18в. до н.э), за любую кражу имущества вор возмещал собственнику убытки в десятикратном размере, а если похищенное  имущество было «божьим или дворцовым», т.е. принадлежало служителям религии или высшим государственным органам, то предусматривалось возмещение в тридцатикратном размере. Более того в особой статье прямо указывалось: «Если человек украдет достояние Бога или Дворца, то этого человека должно убить, а также того, кто примет из его рук украденное, должно убить».

  При нанесении побоев, увечье, убийстве, при оскорблении  словом первостепенное значение приобрел вопрос не о родоплеменной . а социальной принадлежности сторон. Например, во многих  племенах кровь благородного оценивалась вдвое и втрое выше, чем кровь простолюдина, а часто вообще не имела цены, т. е не подлежала материальному возмещению.

  Формирующееся право преследовало двоякую цель с одной стороны закрепление классового ( кастового, сословного) господства, и с другой – установление  и поддержание единого для всего населения страны порядка в общественных отношениях, без чего невозможна нормальная  жизнь любого общества.

  Установление единого   правового  порядка  у некоторых  народов способствовали победоносные  междоусобные и межгосударственные  войны.

  Государственное объединение  племен в единые народы способствовало и правовой защите их внешнеполитических интересов. Вырабатывались нормы, касающиеся  межгосударственных союзов, установление

                                                   5

    таможенных правил и т.п. Начинается формирование зачатков международного права.

 На процесс возникновения  и развития права также оказывало  влияние  множество различных  факторов , специфика географических культурно- исторических и иных обстоятельств.

  Ученые не останавливаются  на достигнутом и предлагают сформулировать четкие причины происхождения права:

1. Необходимость установления единого порядка.
2. Необходимость его поддержания.
3. Оформление товарно-денежных отношений.
4. Смягчение противоречий  между различными слоями общества.  

2.       Основные пути возникновения права.

Ученые правоведы, такие как: Алексеев С.С.[1], Пиголкин А.С.[2], Манов 
Г.Н.[3] выделяют два пути возникновения права: восточный и западный.

Восточный путь происхождения права

Был обусловлен необходимостью вести  масштабные ирригационные работы, низкой орудийной развитостью. Первоначально  возникли должности управляющих  резервными пищевыми фондами, управляющих  распределением продуктов, но со временем они обособились в особую группу управленцев. Социальная дифференциация в восточном обществе происходила  на основе политического неравенства (функциональная система) - положения  личности в системе власти. 
Экономика основана на государственной и общественной форме собственности, частная собственность не играет значимой роли. Это характерно для тех стран, в которых господствующее положение занимала государственная собственность.

                                                   6                

Основной источник (способ фиксирования правовых норм) - сборники нравственно-религиозных  положений. Нормы носят казуальный характер и дополняются в случае необходимости другими обычаями или установлениями монарха.¹

Западный путь происхождения права

Присущ странам, где явно доминировала частная собственность, которая  устанавливала равенство собственников, нормы отличаются более высокой степенью формализованности и определённости. Очень хорошо развито гражданское право. Право возникает в результате имущественного неравенства, появления частной собственности и раскола общества на классы. Земля, главным образом, находится в частной собственности. Идёт постоянная борьба имущих и неимущих. Наиболее богатые занимают и наиболее высокие должности в государственном аппарате. Афины - классический пример такого пути возникновения права. Спарта - это государство отличается от афинского тем, что основную массу населения составляли захваченные спартанцами племена. 
Рим - здесь складывается похожая ситуация, но в процесс становления и формирования права активно вмешивается третья сила - плебс.

                3.   Современные теории происхождения права.

Проблема происхождения  права в науке является дискуссионной.  Уже тысячелетия люди живут в  условиях государственно- правовой действительности.  Они являются гражданами  определенного государства, подчиняются государственной власти, сообразуют свои действия с правовыми предписаниями и требованиями. Еще в глубокой древности они стали задумываться над вопросами о причинах и путях возникновения права. Создавались различные теории, которые отвечали  на такие вопросы. Множество теорий объясняются различными историческими и социальными условиями, в которых жили их авторы, разнообразием идеологических и философских позиций, которые они занимали. Раскрыть все теории невозможно в силу их многообразия, поэтому остановимся на некоторых наиболее известных и распространенных:

-теологическая (божественная);

-теория «естественного права»;

- теория насилия;

-психологическая теория;

-теория солидаризма в праве;

-расовая теория;

 - юридический позитивизм;

-нормативизм;

- «социологическая юриспруденция»;

- марксистская теория.

               3.1.    Теологическая или божественная теория.

  Теологическая или божественная теория восходит своими истоками к древнему миру. Известно, что еще в Древнем Египте и Вавилоне возникли  идеи божественного происхождения права. В силу особых взглядов  и воззрений части общества духовенству удавалось оказывать значительное влияние формирование общественно политической мысли    и в последующие периоды развития человеческого общества. Прочные позиции теологическая теория завоевала в период  становления и развития феодализма.

На рубеже 12-13 в  западной Европе развивается теория «двух  мечей» . она исходит из того , что основатели церкви имели два меча. Один они возложили в ножны и оставили при себе. Ибо не пристало церкви самой использовать меч. А второй они вручили государям для того, чтобы те моги вершить земные дела.

                                                           8

Государь, по мнению богословов, наделяется церковью правом  повелевать людьми и являться слугой церкви.

Смысл теории в том, чтобы  утвердить приоритет церкви над государством и доказать, что нет государства и права «не от Бога». Религиозные  учения о происхождения права  имеют хождения и поныне. Продолжают существовать идеи, высказанные еще  в Древнем Риме о том ,что на возникновение права решающее влияние оказали человеческие слабости и страсти. Это жажда денег и власти, алчность, высокомерие, жестокость и другие отрицательные  человеческие черты и страсти.

Примерно в тот же период  появляется и развивается учение известного ученого  – богослова  Фомы Аквинского (1225-1224). Он утверждал , что процесс возникновения и развития права аналогичен процессу сотворения богом мира.

Как показывает исторический опыт причины возникновения права  лежат вовсе не в сфере религии  и морали. Они коренятся в области  экономики и  в социальной жизни людей. Научные исследования и выводы свидетельствуют о том ,что государственная организация приходит на смену родоплеменной организации. Право – на смену обычаям. И происходит это не в силу религиозных воззрений и взглядов, а в силу коренных изменении в экономической сфере и в самом первобытном обществе. Именно они привели к разложению первобытнообщинного строя и к утрате способности первобытными обычаями регулировать общественные отношения в новых условиях.

  В обществе с начало  наметилось, а затем по мере  разделения труда быстро усилилось  имущественное расслоение.  Появились  богатые и бедные.

  До появления имущественного  разделения населения и социального  неравенства общество не нуждалось  в праве . Оно в полнее могло обходиться и обходилось  с помощью обычаев, регулировавших  все общественные отношения. Однако положение коренным образом изменилось,  противоречащими друг другу и противоборствующими интересами. Прежние обычаи, рассчитанные на полное равенство членов общества, соблюдение содержащих в них правил, в новых условиях оказались бессильными.

                                                      9

Появилась жизненная необходимость  в новых правилах – регуляторах  общественных отношений, которые бы учитывали коренные изменения в обществе и обеспечивались не только силой общественного воздействия, но  и государственным принуждением . Таким же регулятором стало право.

  Первоначально право  складывалось как совокупность  новых обычаев. К соблюдению которых обязывали зарождающиеся государственные органы и прежде всего суды. Позднее правовые нормы устанавливались  актами князей , королей и просто  наделенных  такими полномочиями чиновников.

 Разумеется , богатеющая  родовая знать, правящая верхушка всегда стремилась закрепить в этих актах и обычаях прежде всего свои собственные интересы. Ей это в значительной степени всегда удавалось. О чем можно судить по характеру и содержанию дошедших до нас правовых и литературных памятников той эпохи, и в особенности , Древней Греции, Древнего Рима, Древнего Египта, Вавилона.

Аналогичное закрепление  в праве экономического и социального  неравенства, наличие права собственности  у одних и отсутствие его у  других, официальное закрепление  власти господствующих слоев и классов  имело место не только у римского народа, но и других народов. В этом заключается  одна из важнейших  отличительных особенностей  права и правовых обычаев от прежних, регулировавших общественные отношения в условиях первобытного строя, не правовых обычаев.

На мой взгляд теологическая  теория не может объяснять происхождения  права , потому что нет доказательств тому , что закон был писан «Божьим перстом». Мы можем судить  об этом только из народных историй, передающихся из поколения в поколение.

                   3.2.  Теория «естественного права».

Согласно естественно-правовой теории , человеку от рождения присуще естественное право, которое включает в себя право на жизнь, свободу, достоинство, неприкосновенность и частную собственность. Государство создает позитивное право в форме законов. Естественное право по отношению к позитивному является высшим, поскольку воплощает справедливость, а принципом позитивного права является целесообразность.

                                                        10

  В период разложения  феодализма и совершения буржуазной  революции рассматриваемая теория  была направлена   против феодальных  теологических представлений  о праве, против самих феодальных порядков, феодального государства и права, которые признавались противоречащими духу « естественного права» . Родоначальники « права» того времени (Г. Гроций,  Ш. Монтескье ,Ж-Ж Руссо,  Д. Локк, А.Н. Радищев) были прогрессивными деятелями, использовали свои идеи для критики феодального строя и для обоснования нового, буржуазного порядка. Под лозунгами этой теории совершались буржуазные революции.

  После укрепления  власти буржуазии роль теории  « естественного права» упала.  Первое место заняли позитивистские  идеи о праве. После второй  мировой войны идеи теории  « естественного права» в измененном  виде были подхвачены теорией  «возрождения естественного права» , которая выступает преимущественно как теологическое представление о праве.

  Католическое направление  этой теории покоится на сочинениях  средневекового теолога Фомы  Аквинского . Естественным правом провозглашается право божественное , «вечное право», право данное Богом. Право собственности  и вытекающее из него  неравенство бедных и богатых покоятся на «вечном» божественном праве.

  Слабая сторона этой  теории заключаются в том, что  правовые явления  рассматриваются   как продукт человеческого разума  и воли. Такая трактовка происхождения   права является субъективно- идеалистической , так как игнорирует  объективные экономические и социально- политические факторы. Положительной стороной естественно-правовой теории является признание приоритета  естественного права над позитивным.

  Эта теория не описывает  происхождения права , потом что она была выдвинута для того , чтобы свергнуть старые представления о праве и под прикрытием проводить буржуазные революции . «Эта теория призвана вытеснить коммунистические идеи, отвергающие частную собственность, а с приходом буржуазных порядков она будет отправлена в архив. Черданцев А .Ф. «Теория государства и права -учебник для вузов)/²

                                 3.3.    Теория насилия

 Теория насилия принадлежит  к числу относительно новых  теорий права. Идейные истоки  этой теории зародились еще в эпоху рабовладения. Ее представители считали , что право может возникнуть в результате насилия и завоевания . Научное обоснование теория насилия получает в 19-20 веках.

          Теория  насилия (Е. Дюринг, Л. Гумгиювич, К. Каутский) объясняют происхождение права исключительно военно - политическими причинами, завоевание одних племен другими . Сторонники теории насилия полагают, что до тех пор, пока племя состоит лишь из «схожих между собой единоплеменников», т.к. из «личностей, родившихся и воспитавшихся в одном и том же социальном обществе», между ними нет вражды, войн, а следовательно, и рабства. Когда же одно племя покоряет другое, то тут же как неизбежный спутник всех завоеваний появляются рабы, возникает и развивается институт рабства.

 По Дюрингу, насилие необходимо  для удержания в повиновение покоренных народов.  Каутский видит источник происхождения права во внешнем насилии, в воинах. Племя- победитель, по его утверждению, подчиняет себе побежденное племя,  присваивает землю этого племени, а затем принуждает его систематически работать на себя, платить дань или подати,  устанавливая определенные правила существования ,и соответственно правовой аппарат

Таким образом, согласно теории насилия, войны, насилие одних племен над  другими рассматривается и в  качестве основных причин рабства. Что  же касается естественноисторического процесса зарождения и развития данного  института, то он или вообще игнорируется, или же отодвигается на второй план.

Захватнические войны, влекущие за собой порабощение одних племен другими, или, наоборот, расслоения общества институт рабства порождал захватнические войны? Ведь не следует забывать о  том, что сам характер захватнических войн, порабощение одних племен и  народов другими практически  стали возможными лишь тогда.

                                                          12

Когда процесс развития орудий труда и производства в обществе достиг такого уровня, когда экономически стало возможным и выгодным, побежденные племена и народы, эксплуатировать и превращать в рабов.

Согласно теории насилия наряду с данными процессами развития общества и государства протекает также  процесс дальнейшей эволюции частной  собственности. Она рассматривается  Л. Гумпловичем и его последователями не иначе, как некое орудие или средство в руках государственной власти.

Не оспаривая процесс эволюции общества, государства и собственности, следует обратить внимание на спорность  решения вопроса о соотношении  собственности и власти. Исторический опыт не подтверждает тезиса, выдвигаемого сторонниками теории насилия, о том, что государственная власть порождает  частную собственность, а не наоборот. Не подтверждается тезис и о том, что собственность является орудием  государственной власти. Все обстоит  как раз наоборот. Собственность, в конечном счете, обусловливает  как само появление государственной  власти, так и ее характер. Собственность  в основном определяет и ее служебную  роль.

Можно по-разному относиться к научным  исследованиям К. Маркса и Ф. 
Энгельса, а также к их философским обобщениям и выводам. Но не подлежит ни какому сомнению многократно подтвержденный самой жизнью их вывод, сделанный на примере Англии, о том, что собственность «правит аристократией». Именно она «дает возможность купцам и фабрикантам намечать депутатов для больших, а частью и для мелких городов; собственность дает им возможность усиливать свое влияние с помощью подкупа». Почему это происходит? Потому, что «народ еще не осознал ясно существо собственности, потому, что он вообще еще, - по крайней мере в деревне, - духовно мертв и потому мириться с тиранией собственности». Частично данные выводы справедливы и для современной России.

 При этом насилие  рассматривается  не как некое  ограничение, локальное, а как  глобальное, к тому же «естественное»  явление, порождающее не только единство противостоящих друг другу «элементов» государства- победителей и побежденных, правящих и управляемых, но и имеющее далеко идущие социально – экономические последствия.

   Отвергать  полностью  теорию насилия нельзя не только  из формальных соображений , но и на основании исторического опыта, который

                                                                13       

    подтверждает, что завоевание одних народов другими являлось  реальным фактором существование государственности исторически длительное время .

В более позднее время  насилие сыграло решающую роль в  образовании американского государства : борьба между Севером и рабовладельческим Югом в итоге привела к образованию США. Эти факты исторической действительности лишь частично подтверждают истинность теории насилия, но не позволяют  игнорировать ее научные положения.

                            3.4.    Психологическая теория. 

Психологическая теория возникла в середине 19 века. Широкое распространение  получила в конце 19 первой половине 20 века. Родоначальником психологической теории считается Л.И. Петражитский ,работавший в университетах России, а после первой мировой войны- в Польше. Л.И. Петражитский и другие представители психологического направления (В.Лундштет, К.Оливекрона,  А. Росс) утверждают ,что психика людей- фактор определяющий развития общества, его морали ,права, государства.

Суть данной теории состоит  в утверждении психологической  потребности человека жить в рамках организованного сообщества, а также  в чувстве необходимости коллективного  взаимодействия. Суть заключается в том ,что психологическая теория пытается объяснить возникновения правовых явлений и власти особыми психологическими переживаниями и потребностями людей.

Какие это переживания  и потребности? Это потребность  властвования у  одних и потребность подчинения у других. Это сознание необходимости  потребность повиновения определенным лицам в обществе. Потребность следовать их указаниям.

 В своих работах  по теории  права   Петражицкий подразделяет право на автономное (или интуитивное) и на позитивное (гетерономное).

                                                          14          

 Автономное право образует переживания, исполняющиеся по зову внутреннего «голоса» совести.

Позитивное правовое представление имеет место тогда, когда оно основано на чужом авторитете, на внешнем нормативном акте.

     По Петражицкому, право выполняет распределительную и организационную общественные функции. Содержание распределительной функции выражается в том, что правовая психика наделяет граждан материальными и идеальными благами: неприкосновенностью личности, свободой совести, свободой слова и другими. Организационная функция права состоит в наделении субъектов властными полномочиями.