Содержание:
Введение…………………………………………………………………………………3
Глава 1. Понятия
«право» и «обычай» ...………………………………………………5
§1. Понятие и признаки права
………………………………………………….5
§2. Понятие обычая ……………………………….……………….……………7
Глава 2. Виды
обычаев …………………………………………………….…………10
§1. Традиции .…………………………………………………………..………10
§2. Обряды. Ритуалы ..………………………………………………...………..12
§3. Нравы ………………………………………………………………………13
§4. Обыкновения ………………………………………………………………14
Глава
3. Соотношение права и обычаев
……………………………………...………15
§1. Единство и различие .……………………………………………………....15
§2. Взаимодействие ……………………………………………………………18
Заключение
………………………………………………………………………..……21
Список использованной
литературы …………………………………………………22
Введение
Данная тема представляется весьма
актуальной и интересной, потому
что обычаи по своей сути
являются наиболее древними способами
регулирования общественных отношений,
значение которых современными
учеными и исследователями в
полной мере не оценено. Вообще
обычаи играют огромную роль
в становлении и развитии государственно-организованного
общества. Многие исследователи
считают, что обычай является
основой всех национальных правовых
семей.
Обычаи играют далеко не последнюю
роль в регуляции общественных
отношений в различных сферах
жизни. Обычаи тесно взаимодействуют
с правом, моралью, культурой,
религией и другими социальными
нормами. Стоит учесть тот неоспоримый
факт, что первоначально система
права формировалась публичной
властью посредством санкционирования
обычаев по мере необходимости.
В принципе данный вопрос носит
постоянный характер, так как
право формируется не только
«сверху», но и «снизу», из народных
глубин, корней, традиций.
Испокон веков сложилось такое
мнение, что мы должны уважать
старших, чтить обычаи, которые
передаются из поколения в
поколение, от отцов к сыну,
от матери-дочери. Многие из этих
обычаев живут, и по сей день,
имеют очень длинную историю
своего существования. Носят религиозный
или полурелигиозный характер (к
таковым относится соблюдение
поста), такие стереотипы имеются
у всех национальностей, этносов,
различных слоев общества.
Для некоторых членов нашего
социума соблюдение обычаев является
неотъемлемой частью жизнедеятельности
и носит императивный характер
ровным счетом, как и различные
законы обязательные в исполнении.
Как правило, ощущается жесткое
давление общественного мнения,
пересудов и молвы окружающих. Существует
боязнь подвергнуться осуждению со стороны
знакомых, друзей, коллег; нежелание оказаться
в положении человека, не уважающего общепринятые
нормы поведения (такие как, добрососедство,
гостеприимство, присутствие на похоронах,
выражение сочувствия родственникам и
близким умершего, также и традиция отмечать
различные события, праздники, свадьбы,
юбилеи). Обычаи и традиции негласным образом
обязывают исполнении последних, также
как и соблюдении норм права. Поэтому все
мы стремимся не разочаровать наших родителей,
бабушек и дедушек, не потерять авторитет
в глазах знакомых посредством несоблюдения
неписанных правил поведения. Не исполняющие
эти правила поведения могут явиться предметом
обсуждения и негодования со стороны общества,
прослыть невежей и потерять уважение.
Целью курсовой работы является
изучение понятий права и обычая
и их соотношения.
Задачи:
1) Изучить
понятие «право»
2) Изучить
понятие «обычай».
3) Узнать,
что является традицией, обрядом,
нравом, обыкновением
4) Выявить
соотношение права и обычая (единство,
различия и взаимодействия)
Данная тема является составляющей
в теме право в системе социально-нормативного
регулирования, которая рассматривается
практически во всех учебниках
по теории государства и права,
однако углубленное изучение
«права и обычая» не является
распространенным явлением. Этот
пункт чаще всего рассматривается
на местном уровне, то есть
право и обычаи осетин, например.
Право и обычай Кавказа, и иных народностей.
Очень подробно расписан данный вопрос
в учебнике Матузова, Малько. Однако по
сравнению с такой социальной нормой,
как мораль. Данный вопрос в науке теории
государства и права освещен достаточно
плохо.
.
Глава
1. Понятия «право» и «обычай»
§1 Понятие и признаки права.
На сегодняшний день понятие
«право» имеет великое множество
трактовок.
1)Данное понятие употребляют
в общесоциальном смысле, где говорится
о нравственных, политических, культурных
и иных возможностях поведения субъектов
(например, моральное право руководить
коллективом; поступить по совести; изменить,
следуя моде, свой внешний вид и т.п.). Это
естественное право.
2)Право-это определенная правовая
возможность конкретного субъекта.
То есть получается, что такое
право называется субъективным,
которое зависит от человека
и принадлежит ему (право на
образование, на труд, на пользование
культурными ценностями, на судебную
защиту и т.д.).
3)Под правом понимают юридический
инструмент, связанный с государством
и состоящий из целой системы
норм, институтов и отраслей. Это
так называемое объективное право
(конституция, законы, подзаконные
акты, правовые обычаи, нормативные
договоры).[1]
Таким образом, в юридическом
смысле – это позитивное право.
И дабы понять, что это такое
и, как говорится, «с чем
его едят», нужно рассмотреть
его признаки. В науке выделяется ряд признаков,
присущих праву, например, Николай Андреевич
Пьянов выделяет[2]:
Во-первых, нормативность. Позитивное
право состоим из норм, а нормы
права, как нам известно, из
курса науки теории государства
и права, являются установленные
или санкционированные государством,
а также охраняемые им, правила
поведения, которые носят общеобязательный
характер и направлены на регулирование
общественных отношений.
Во-вторых, общеобязательность. Этот
признак плавно вытекает из
предыдущего, так как нормы
права обязательны для тех,
кому они адресуются.
В-третьих, системность. Все нормы
права четко структурирована
и находятся в тесном взаимодействии.
Позитивное право-это система,
которая действует в масштабах
всего государства.
В-четвертых, государственно-волевой
характер. Нормы права могут быть
установлены, санкционированы государством,
либо быть признаны в качестве
правовых различные неправовые нормы.
То есть позитивное право возникает по
воле государства и является регулятором
общественных отношений.
В-пятых, формальная определенность.
Правовые нормы закреплены в
различных официальных документах,
либо в иных источниках. Что
придает нормам доступность, четкость,
определенность.
И, наконец, в-шестых, гарантированность.
Государство гарантирует исполнение
норм права, возможно, и посредством
принуждения.
Таким образом, делаем вывод,
что позитивное право- это система
установленных или санкционированных
государством норм, которые обязательны
для всех членов общества и действие которых
гарантируется государством.[3]
§2. Понятие
«обычай».
Одним из важных средств организации
общественных отношений являются
так называемые социальные нормы.
Социальные нормы, как отмечает
Валентин Николаевич Хропанюк, правила,
регулирующие поведение людей и деятельность
организаций в их взаимоотношениях. Валентин
Николаевич все социальные нормы, действующие
в обществе, подразделяет по двум основаниям:
-по способу их установления (создания)
-по средствам охраны их от
нарушений.
Исходя из вышеуказанного выделяются
следующие виды социальных норм:
1) Нормы
права- правила поведения, которые устанавливаются,
санкционируются государством, и гарантируется
им.
2) Нормы
морали (нравственности)- правила поведения,
которые установлены в соответствии
с моральными представлениями
людей о добре и зле, справедливости
и несправедливости, долге, чести,
достоинстве и охраняются силой
общественного мнения или внутренним
убеждением.
3) Нормы
общественных организаций - это
правила поведения, которые устанавливаются
общественными организациями и
охраняются с помощью мер общественного
воздействия, предусмотренных уставами
этих организаций.
4) Нормы
обычаев - это правила поведения,
сложившиеся в определенной общественной
среде и в результате их
многократного повторения вошедшие
в привычку людей. Они исполняются в силу
привычки, ставшей естественной жизненной
потребностью человека. [4]
В данной курсовой работе подробно
рассматривается последний аспект,
то есть «обычай». Обычай, как
отмечает Соловьев, это устойчивые,
стереотипные способы массового
поведения, сложившиеся исторически.[5]
Обычай, как правило, требует буквального
исполнения, он не нуждается в
индивидуальной интерпретации, в
отличие от морали. Обычай может
требовать от представителей
различных социальных групп исполнения
различных действий. Так, например,
по обычаю древних ацтеков
пить вино разрешалось только
старикам. Молодой же человек,
нарушивший обычай, должен был
быть наказан. Наказания также
не были одинаковыми для всех
за одинаковый проступок. Чем
выше социальное положение провинившегося,
тем тяжелее было наказание. Обычай находится
в большей зависимости от общественного
мнения. С этой особенностью обычая связана
его большая внешняя оформленность. Обычай
не затрагивает человеческой души, он,
в известной степени, "деятельность
напоказ". Обычай не ставит перед человеком
перспективной задачи личного совершенствования,
что характерно для морального сознания.
Обычай же есть сгущение стереотипности,
повторяемости жизненных событий,
это объективизация общественного
мнения, коллективной ответственности.
Обычай носит внеличностный характер,
в нем совпадают должное и сущее.
Обычай нормативен и в обоснование этой
нормативности иное - "так должны поступать,
потому что так поступают все".
Кравченко в своем учебном
пособии для вузов «Культурология»,
говорит, что обычай – это
традиционно установившийся порядок
поведения. Он основан на привычке
и относится к коллективным
формам действия.
Обычаи - одобренные обществом массовые
образцы действий, которым рекомендуется
следовать. К нарушителям применяются
неформальные санкции — неодобрение,
изоляция, порицание. У славян
существовали такие коллективные
действия, как обычай рожать первого
ребенка в родительском доме,
обычай кормить отца новорожденного
на крестинном обеде смесью
каши, перца, соли, водки, а иногда
и уксуса и др. И выделяет
следующие особенности обычаев:
-выражали волю и интересы всего
рода;
-их творцом был сам род,
осуществляющий такую функцию
через народное собрание;
-обычаи соблюдались в силу
привычки, добровольно;
-они не фиксировались письменно,
а передавались из уст в
уста;
-формировались лишь в жизненно
необходимых случаях;
-ответственность за несоблюдение
носила правовой характер;
-высокая роль табу и магических
ритуалов (нормы поклонения первобытным
Богам.)[6]
Как утверждает Морозова, обычай
- это правила поведения, утвердившиеся
в результате их длительного
применения и вошедшие в привычку.[7]
Итак, Обычай – это устоявшаяся
практика, фактические отношения,
сложившиеся в обществе, в определенном
круге субъектов. Обычай означает
некое типичное поведение, типичные,
повторяющиеся отношения – отношения,
ставшие нормой. Субъекты этих
отношений действуют осознанно, сознательно
подчиняют свое поведение сложившимся
правилам. Обычные нормы не устанавливаются
каким-либо авторитетным социальным институтом,
органом власти, хотя они непременно поддерживаются
неким социальным авторитетом (хотя бы
мнением большинства членов сообщества).
Нормы обычаев вырабатываются в практике
тех же субъектов, отношения которых регулируются
этими нормами. Субъекты, вырабатывающие
обычай, и субъекты, соблюдающие обычай,
совпадают. Следовательно, нормы, установленные
в форме обычая и не получающие официального
властного выражения, действуют постольку,
поскольку большинство в соответствующем
круге субъектов желает следовать обычаю.[8].
Вообще обычай - правило поведения,
которое сложилось в течение
жизни нескольких поколений и
стало обязательным в силу
многократного повторения, привычки
(еще в древности зародился
обычай передавать имущество
умершего его родственникам). Однако
не всякий обычай является
нормой права. Только если государство
согласится с обычаем и станет
его защищать, он становится правовым
обычаем, источником права. Итак,
правовой обычай - санкционированное
государством правило поведения,
исторически сложившееся в результате
многократного и длительного
применения. Правовые обычаи составляют
обычное право - это система
норм, правил поведения, основывающаяся
на обычае, но об этом подробнее
в последнем параграфе настоящей
курсовой работы.
Итак, обычаи - это наиболее древний
вид социальных норм, который,
как нам известно, возник еще
в первобытном обществе. Обычаи
представляют собой исторически
сложившиеся и вошедшие в привычку
вследствие многократного применения
правила поведения, действие которых
обеспечивается общественным мнением.
Глава 2. Виды обычаев.
§1. Традиции - набор представлений,
обычаев, привычек и навыков
практической деятельности, передаваемых
из поколения в поколение, выступающих
одним из регуляторов общественных
отношений. Понятие «традиция»
генетически восходит к лат. traditio,
к глаголу tradere, означающему «передавать».
Первоначально это слово использовалось
в буквальном значении, обозначая материальное
действие: так, древние римляне применяли
его, когда речь шла о необходимости вручить
кому-то некий предмет и даже отдать свою
дочь замуж. Но передаваемый предмет может
быть нематериальным. Это, например, может
быть определенное умение или навык: такое
действие в фигуральном смысле также является
traditio. Таким образом, границы семантического
спектра понятия традиции жестко указывают
на основное качественное отличие всего
того, что можно подвести под это понятие:
традиция — это, прежде всего то, что не
создано индивидом или не является продуктом
его собственного творческого воображения,
то, что ему не принадлежит, будучи переданным
кем-то извне.[9]
Цаллаев утверждает, что традиция отражает
преемственную связь в развитии, связь
времен, эпох, а последняя проявляется
в том, что новое всегда вырастает из старого
и в противоположность ему. Но, отрицая
старое, новое вбивает, удерживает в себе
и развивает дальше все положительные
достижения предшествующего развития.
Что же в таком случае является традиционным:
то, что удерживается, сохраняется и служит
основой развития нового, или то, что устарело,
отвергается? Естественно, что первое.[10]
В нашей бурятской культуре
существует такая традиция:
Ежегодно по восточному календарю
мы празднуем бурятский новый
год «Сагаалган», этот праздник длится
один месяц, как называют в народе «белый
месяц». Испокон веков, из поколения в
поколение передается такая традиция,
что в первый день празднования младшие
должны приходить в дом к старшим с подарками,
одаривать, желать всех благ земных и здоровья.
Не обходится наш праздник и без традиционного
«Саган hараар! Сагаалганар, утэн наhaтэй,
удаан жаргалтай». И вот уже на протяжении
многих столетий в этот месяц на столе
должна стоять «белая пища», традиционные
бурятские «буза». Накануне этого великого
праздника день именуется «битю удэр».
В этот день проходит традиционно во всех
дацанах костры, в которых сжигаются все
болезни и грехи людей, ламы читают молитвы,
а также считается, что в этот день нужно
сидеть дома, чтобы не выпустить удачу,
и, как говорят старейшины, чтобы злые
духи не увели душу из тела человека.
Некоторые ученые считают, что
традиция- это самостоятельный вид социальных
норм, который складывается в более короткий
промежуток времени, и в меньшей степени
связан с привычкой, чувствами и эмоциями
людей.
§2.Обряды.
Обря́д или ритуал — совокупность условных,
традиционных действий, лишённых непосредственной
практической целесообразности, но служащих
символом определённых социальных отношений,
формой их наглядного выражения и закрепления.
Некоторые религии используют обряды
для закрепления в сознании верующих некоторых
религиозных представлений и укрепления
веры во всемогущие силы.
Изменение статуса человека часто
сопровождается обрядом, например:
инаугурация, свадьба, похороны,
крещение и т. д.
Молитва групп людей часто
сопровождается обрядами, например:
месса.
В некоторых религиях существуют
персональные обряды, например: исповедь,
хадж. В нашей бурятской культуре
существует великое множество
обрядов, которые мы непроизвольно
исполняем. Существуют определенные
свадебные обряды, которым научили
нас наши предки. Невеста, по
приданию, должна быть в «дэгэле»,
что означает бурятский национальный
костюм. Испокон веков бурятская свадьба
считается одной из самых массовых мероприятий,
собирается великое множество гостей,
жених должен сделать «коновязь» подле
дома невесты. Не обходится и без традиционных
бурятских блюд, к коим относятся горячие
«буза», так называемый «бухлер», приготовленная
особым образом баранина и многое другое.
Можно привести в пример и
«буриин хан», который проходит во всех
местностях для поклонения духам и предкам.
Здесь люди молятся, просят здоровья, счастья.
Ритуалом считается то, что именно мужчины
должны подниматься в гору, чтобы на веточки
деревьев привязать «hии морин» для дальнейшего
спокойствия и процветания души.
Существует необъятное количество
различных обрядов и ритуалов,
которые разные по своему значению,
по выполнению. Вообще этот вопрос
представляется мне одним из
наиболее интересных для дальнейшего
изучения на базе нашей национальной культуры
Бурятии.
§3. Нравы.
Нравы, как пишет Апресян в
философской энциклопедии, обычаи,
имеющие нравственное значение.
Проистекают из постоянных норм,
которыми люди руководствуются
в отношениях между собой и
с обществом, при условии, что
эти нормы не вводятся принудительными
предписаниями власти или закона
или являются результатом влияния
религиозных догм, а регулируются
традициями. Когда последние упорядочивают
политическую (отношение к власти),
умственную (отношение к Богу
и культу), экономическую (отношение
к природе, ее дарам и пр.)
стороны жизни, то такие нормы
относят к моральным и нравственным
обычаям. Значение нравов в
историческом процессе состоит
в том, что они запечатлевают
нравственный прогресс, уже достигнутый,
превращаясь в навык. Власть
нравов над толпой огромна,
и действия немалой части человечества
регулируются именно господствующими
в данное время нравами. При
росте уровня цивилизации и
повышении нравственности смягчаются
и нравы. Напротив, огрубение нравов
происходит при дегенеративных
процессах и деморализации общества,
что выражается в увеличении
актов насилия, в ослаблении
солидарности между членами общества,
возрождении жестокости и др.
пороков.
Вопрос, который остается при
таких определениях открытым
и который необходимо уточнить
при спецификации данного понятия.
Он заключается в следующем:
являются ли нравы формами
поведения, которые регулируются
какими-то особыми социальными
нормами, наряду с нормами права,
морали, обычая и т. д.?
Учитывая, что а) в социально-философской
и этической литературе при
встречающемся смешении нравов
с моралью или обычаями нравы
не рассматриваются в качестве
особой формы социальной регуляции
б) необходимо поддержание по
возможности четких границ используемых
понятий, под нравами целесообразно
понимать стереотипы поведения,
не санкционированные специально,
складывающиеся стихийно в сложном
процессе принятия, адаптации и
перверсии, вменяемых к исполнению
норм (права, морали, обычая и т.
д.). [11]
§4.Обыкновения
(деловые обыкновения) – это обычаи,
которые складываются в деятельности
государственных органов, общественных
организаций, в деловой, коммерческой
деятельности. Обыкновение – в
международных отношениях общая
практика государств, за которой не
признается юридически обязательный характер.
Этим обыкновения отличается от международно-правового
обычая. К ним относятся и нормы
международной вежливости. Примером
могут служить посольский и морской
церемониалы. Обыкновение сможет стать
нормой международного права путем
превращения его в международно-правовой
обычай или в договорную норму. В
торговом обороте - правила поведения,
сложившиеся на основе постоянного
и единообразного их применения. В
отличие от обычаев не являются источником
права и применяются только при
условии, что эти обыкновения
известны сторонам и нашли отражение
в сделке в виде прямой отсылки
или подразумеваемого условия. Наиболее
употребимые из них (в той или иной отрасли
торговли) отражены в ряде документов
различных международных организаций,
например, в сборнике Инкотермс 1990 г., в
Единообразных правилах для документарных
аккредитивов 1974 г., разработанных Международной
торговой палатой (МТП).
Итак, мы рассмотрели вопрос о
видах обычая. Многие исследователи
утверждают, что традиции являются
самостоятельным видом социальных
норм, но мы рассматриваем их наряду
с обрядами, ритуалами, нравами и обыкновениями.
Обычаи, действующие в обществе, не представляют
собой какой-то единой системы норм. Как
правило, они выступают в виде многочисленных,
независимо друг от друга нормативных
систем, действующих в различных социальных
группах и различных сферах человеческой
деятельности. При этом обычаи весьма
и весьма разнообразны.
Глава
3.Соотношение права и обычаев.
§1. Единство и различие права
и обычая.
Прежде чем рассматривать этот
вопрос необходимо узнать, что
такое единство.
Единство (др.-греч. μονάς, лат. Unitas)
— такая взаимосвязь определенных предметов,
процессов, которая образует целостную
систему взаимодействия, внутренне устойчивую
в изменениях и в то же время включающуюся
в более широкую систему, в конечном счете,
— в составе бесконечного во времени и
пространстве мира. Материализм рассматривает
единство мира, единство всех многообразных
явлений как факт, который доказывается
всей историей познания и деятельности
людей в их материальности. Идеализм объясняет
единство явлений только как идеальное
единство, как результат целесообразной
деятельности человека (духа, бога).[12]
Сходство норм права и обычаев
состоит в том, что право
и обычаи представляют собой
совокупность норм, направленных
на урегулирование общественных
отношений.
То есть и право, и обычай
по своему определению являются
правилами поведения людей. Они
выступают в качестве регуляторов
общественных отношений во всех
сферах жизнедеятельности человека.
Обычаи и право обусловлены
экономическими, политическими, социально
– культурными факторами, являются
продуктами сознательно- волевой деятельности
людей.[13]
Теперь рассмотрим различия права
и обычаев. Вообще, опираясь на
все тот же словарь русского
языка, различием называют разницу,
несходство между кем и чем-нибудь.
Отличие норм права от обычаев
состоит в том, что в сферу
регулирования права входит значительная
часть общественных отношений
по сравнению с обычаями. Николай
Андреевич Пьянов предложил провести
различие по способу внешнего
выражения, по степени определенности,
по обязательности, по способу
обеспечения, по масштабам действия,
по системным характеристикам
и т.д.
Во-первых, по способу возникновения.
Как нам уже известно, обычаи
образуются стихийно, в результате
многократного повторения одних
и тех же действий, которые
впоследствии приводят к привычке
и становятся общим правилом.
Право же (позитивное право) устанавливается
государством уполномоченными на
то органами, либо санкционирует
какие-либо правила.
Во-вторых, по форме внешнего выражения.
Обычаи носят устный характер,
они не писаны, нигде официально
не закреплены, они живут в
подсознании людей. Право же
в отличие от обычая закреплено
в различных письменных источниках.
В-третьих, по степени определенности.
Право обладает таким признаком,
как формальная определенность.
То есть в основной своей
массе правовые нормы закреплены
в официальных документах или других источниках,
что делает правовые нормы доступными
дл восприятия и придает им известную
четкость и определенность. Обычаи
же формальной определенностью не обладают,
отсюда и, соответственно, доступность
их весьма ограничена.
В-четвертых, по степени обязательности.
Исходя из определения, что
такое право, нужно учесть, что
право носит общеобязательный
характер, то есть нормы права
должны соблюдаться всеми. Обычай
же носит локальный характер,
его исполнение зависит от
самого индивида. Однако, есть исключение:
в первобытном обществе обычаи носили
также общеобязательный характер, неисполнение
последних считалось грехом и сурово каралось.
Но и необходимо учитывать тот факт, что
в первобытном обществе не было позитивного
права.
