Порядок лицензирования хозяйственной деятельности

Министерство образования  Республики Беларусь

Частное учреждение образования «БИП – Институт правоведения»

Кафедра гражданского права и процесса

КУРСОВАЯ РАБОТА

по дисциплине «Хозяйственное право»

на тему: «Порядок лицензирования хозяйственной деятельности»

Подготовила:

Студентка 3 курса 2 группы                                                     

юридического факультета                                                        

дневной формы обучения                                                         

специальности «Правоведение»     

Руководитель:                                                                            Китаева

Тамара

Болиславовна

Минск 2010

СОДЕРЖАНИЕ

ВВЕДЕНИЕ

Конституция Республики Беларусь (ст. 42) гарантирует каждому  гражданину право на выбор рода занятий  в соответствии с призванием, способностями  и с учетом общественных потребностей. Ограничение этого права, как и других прав граждан, допускается только в случаях, предусмотренных законом (ст. 23 Конституции).

В Республике Беларусь каждый вправе свободно осуществлять предпринимательскую  деятельность. Единственным обязательным требованием является требование государственной регистрации предпринимателя либо юридического лица.

Исходя из указанного положения, за субъектами предпринимательской  деятельности закреплена общая правоспособность, то есть они могут иметь гражданские  права, соответствующие целям деятельности, и нести связанные с этой деятельностью обязанности.

Коммерческие организации  и предприниматели, могут иметь  гражданские права и нести  гражданские обязанности, необходимые  для осуществления любых видов  деятельности, не запрещенных законом. В то же время отдельными видами деятельности, перечень которых определяется законом, юридическое лицо может заниматься только на основании специального разрешения (лицензии).

Специальное разрешение (лицензия) не является ограничением прав и свобод юридического лица или предпринимателя. В данном случае лицензия является разрешением государства на осуществление деятельности, которая может повлечь нанесение ущерба правам, законным интересам, здоровью граждан, обороне и безопасности государства, Республики Беларусь и регулирование которых не может осуществляться иными методами, кроме как лицензированием. Государство в лице компетентных органов, таким образом, осуществляет предварительный контроль за деятельностью, которая является потенциально опасной для общества.

История развития отечественного законодательства о лицензировании свидетельствует о том, что государственная власть испытывает трудности с определением не только видов деятельности, подлежащих лицензированию, но и целей, задач и принципов лицензирования. Имеются сложности с установлением уровня регулирования, саморегулированием, уточнением места лицензирования среди мер регулирования экономики. Несмотря на обширную нормативную базу, правовой аспект института лицензирования исследован недостаточно. Актуальным и дискуссионным представляется вопрос о сущности и юридической природе этого института, а также о совершенствовании его государственного регулирования на практике. Ведь в современном его виде институт лицензирования предпринимательской деятельности не имел аналогов в советском праве несмотря на то, что разрешительная политика как таковая всегда являлась одним из институтов государственной власти. В связи с потребностями практики лицензирование не могло остаться вне пристального внимания правовой науки.

Отдельные вопросы, касающиеся проблематики настоящего исследования, за последние десять лет привлекали внимание многих ученых и практиков. В частности, общей характеристике лицензирования как правового института посвящены соответствующие главы в работах В.Н. Паращенко, Н.А.Чернецкая, В.Г. Гавриленко, А. Б. Агапова, Ю. А. Тихомирова, Д. Н. Бахраха. Взгляд на лицензирование в системе права с позиций гражданского и предпринимательского права был сформулирован рядом других авторов, в частности С.С. Вабищевич и И.А. Маньковским, О. М. Олейник, В. В. Бараненковым, Н. Д. Макаровым, Е. А. Рябовым, В. Н. Уруковым, Н. Ю. Кругловой, Н. М. Головановым.

Имеют место работы, посвященные  вопросам процессуальным аспектам лицензирования, посвященных порядку лицензирования в какой-либо профессиональной области деятельности.

Однако, многие из работ  потеряли свою практическую актуальность в связи с изменениями в  законодательстве о лицензировании.

Отсутствие фундаментальных  научных трудов и устойчивой правоприменительной  практики привело к существованию вакуума в области системной разработки законодательных актов. Данные обстоятельства оказывают существенное влияние на нормотворчество и не дают возможности структурного совершенствования законодательства о лицензировании

Таким образом, целью  курсовой работы является изучение законодательного закрепления института лицензирования в Республике Беларусь, выявление особенностей его регулирования.

Задачами данного исследования являются:

- изучение и анализ  дефиниций “лицензирование”, “лицензия”, “лицензиат”;

- правовая характеристика  порядка лицензирования видов  деятельности в Республике Беларусь;

- проанализировать работу  лицензирующих и иных государственных органов в области контроля за соблюдением лицензиатами законодательства.

При написании этой работы были использованы различные методы исследования. Среди них: исторический, сравнительно-правовой, статистический и др.

1. ПОНЯТИЕ И НЕОБХОДИМОСТЬ ЛИЦЕНЗИРОВАНИЯ

Этимологически слово "лицензия" происходит от латинского слова "licentia", которое переводится как "вольность, свобода делать что угодно"¹.

Близко к этому определение, данное в "Юридической энциклопедии" под редакцией М.Ю. Тихомирова². "Современный словарь иностранных слов" дает перевод слова "лицензия" как "право" и "разрешение"³.

В отечественной и российской правовой доктрине термин "лицензия" употребляется в двух основных значениях: как право на осуществление определенного вида деятельности и как документ, удостоверяющий наличие такого права. Во втором значении лицензия представляет собой особого рода "паспорт юридического или физического лица (индивидуального предпринимателя), подтверждающий наличие у него реальных возможностей и предпосылок для осуществления конкретного вида деятельности"⁴. Так, Н.Ю. Круглова определяет лицензию как официальный документ, который разрешает осуществление указанного в нем вида деятельности в течение установленного срока на определенных условиях⁵.

Институт лицензирования является достаточно сложным правовым образованием.

В.Н. Паращенко определяет его как «двусторонняя, консенсуальная и возмездная сделка, существенными условиями которой является предмет (вид) деятельности, ее срок, взаимные права и обязанности сторон, возникающие немедленно после подписания соответствующего соглашения».⁶

По мнению Ж.А. Ионовой, лицензирование является формой легитимации предпринимательства⁷. Эта точка зрения наиболее часто встречается в литературе, ибо речь идет о признании законности полномочия экономического субъекта на осуществление определенного вида предпринимательской деятельности.

А.И. Цихоцкая считает, что  реальным содержанием лицензирования является организационно-корректирующее воздействие государства на управляемый  объект, то есть лицензирование - это  одна из функций государственного управления⁸.

Но, рассматривая лицензирование как функцию государственного управления, то есть один из наиболее общих и типичных способов воздействия государства на хозяйствующих субъектов, автор в данном определении не раскрывает правового содержания лицензирования.

О. Олейник определяет лицензирование как правовой режим начала и осуществления отдельных признанных законодательством видов предпринимательской деятельности, предполагающий:

во-первых, государственное  подтверждение и определение  пределов права на ведение предпринимательской  деятельности;

во-вторых, государственный  контроль за осуществлением определенного  вида предпринимательской деятельности;

в-третьих, возможность  прекращения деятельности по особым основаниям органами государства ⁹

В данном определении  речь идет о праве, которое появляется у предпринимателя при лицензировании, однако не раскрывается содержание этого права. Если рассматривать лицензирование как режим, то это специальный административно-правовой режим деятельности органов государства, допускающих начало и осуществление отдельных видов деятельности, вводимый в качестве социально-объективной и правовой меры обеспечения безопасности личности, общества и государства.

Иные авторы рассматривают  лицензирование как способ охраны правопорядка и обеспечения общественной безопасности, используемый государством путем выдачи гражданину или юридическому лицу удостоверения на право заниматься определенным видом деятельности, преимущественно хозяйственным, и требующим со стороны компетентных органов наблюдения за ним ¹⁰

Если рассматривать сам институт лицензирования с точки зрения гражданского права, то становится ясно, что он тесно связан с проблемами возникновения правоспособности юридического лица или гражданина-предпринимателя.

По мнению С.Н. Братуся, правоспособность как самостоятельная категория имеет значение и ценность лишь в качестве выражения абстрактной, то есть общей, возможности быть носителем прав и обязанностей. В отличие от правоспособности субъективное право - это принадлежащее данному субъекту наличное, существующее право. В содержание субъективного права входят конкретные проявления правоспособности как правомочия, которые действительно могут быть реализованы данным лицом ¹¹

В юридической литературе распространено мнение о том, что  возникающая в результате получения  лицензии правоспособность является специальной. Однако такая точка зрения нуждается в уточнении.

Как известно, в гражданском  законодательстве выделяется общая  и специальная правоспособность. Общую правоспособность коммерческие организации (кроме унитарных предприятий и некоторых других организаций) и предприниматели приобретают с момента их государственной регистрации. В отличие от этого специальная правоспособность ограничена не только законом, но и учредительными документами. С помощью записи в уставе организация сужает (по сравнению с общей правоспособностью) круг выполняемых ею видов деятельности.

Однако в большинстве  случаев лицензия необходима субъекту предпринимательской деятельности не для того, чтобы сузить правоспособность, а для того, чтобы ее расширить. В этом смысле приобретаемая правоспособность является не специальной, а дополнительной. Предприниматель тем самым дополняет свою общую правоспособность новыми для него возможностями и в результате получения лицензии получает право доступа на не освоенные им рынки ¹²

Однако не всегда субъект  хозяйствования после получения  лицензии расширяет перечень видов  деятельности, которыми он может заниматься. Иногда он получает в виде лицензии право заниматься только узким кругом деятельности при одновременном  запрете заниматься другими видами деятельности (например, в банковском или страховом законодательстве). Правоспособность таких организаций следует считать исключительной. В судебной практике констатируется ее отличие от общей и специальной. Следовательно, в уставах таких организаций нельзя записывать иные виды деятельности, кроме тех, на которые распространяется лицензия.

Субъективные права, возникшие  у лицензиата, нельзя передать другому  лицу, за исключением случаев правопреемства или реорганизации предпринимателя (организации).

С возникновением правоспособности субъекта предпринимательской деятельности он приобретает ряд субъективных прав. В основном это права имущественного характера, следовательно, они имеют  прямое отношение к отрасли гражданского права. Но для их приобретения субъект (соискатель лицензии) должен взаимодействовать с лицензирующими органами. А вступление в неравноправные отношения регулируется нормами административного права.

В полном объеме правоспособность юридического лица - коммерческой организации и индивидуального предпринимателя возникает в момент получения лицензии, ее возникновению предшествуют взаимоотношения соискателя лицензии с лицензирующими органами, регулируемые нормами административного права. Административно-правовое регулирование в этой сфере явно доминирует; практически все лицензирующие органы относятся к органам исполнительной власти.

Соискатель лицензии обязательно вступает в административные отношения с компетентным органом. Для этих отношений в отличие  от гражданско-правовых характерно неравенство их субъектов.

Действительно, некоторые  юристы лицензионное право рассматривают  как институт административного  права, представляющий собой совокупность норм права, регулирующих определенную обособленную группу общественных отношений, возникающих в связи с применением лицензирования как формы государственного административного воздействия на экономические процессы с целью приведения их в соответствие с интересами общественной и государственной пользы. Иными словами, лицензионное право  - это совокупность норм права, регулирующих общественные отношения по лицензированию различных видов деятельности в рамках административного права. Приведенное определение в части отнесения института лицензирования к отрасли административного права является небесспорным.

Так, предпринимательское (хозяйственное) право относит лицензирование к своей сфере регулирования. Обосновывается такая позиция тем, что помимо предпринимательских  отношений и отношений по государственному регулированию хозяйствования в  целях обеспечения интересов государства и общества, предпринимательское право включает в себя совокупность норм права, регулирующих тесно связанные с предпринимательскими "иные" отношения, в том числе некоммерческого характера. К последним (т.е. "иным" отношениям) наряду с отношениями по регистрации, ликвидации хозяйствующих субъектов, сертификации продукции и т.д. отнесено и лицензирование, которое, по мнению И.В. Ершовой и Т.М. Ивановой, хотя и носит некоммерческий характер, но создает основу, является необходимым условием, предпосылкой будущей предпринимательской деятельности¹³. В то же время О.М. Олейник указывает, что "в масштабах гражданского права конструирование института лицензирования теоретически и практически невозможно, поскольку предмет регулирования и его метод явно выходят за рамки указанных принципов (свобода воли, равенство сторон и диспозитивность). Вполне обоснованным представляется лицензирование хозяйственной деятельности рассматривать как самостоятельный институт хозяйственного права"¹⁴. С последним рассуждением трудно не согласиться.

В противовес хотелось бы отметить, что административное право  как отрасль права объединяет в себе нормы, регулирующие властные отношения, одним из субъектов которых  является государство в лице своих  органов или должностных лиц. Нельзя отрицать, что именно такой характер - характер властеотношений - носят отношения по лицензированию, возникающие между лицензирующим органом и субъектом лицензируемого вида деятельности. Более того, только с точки зрения административно-правового подхода к изучению лицензирования можно определить его правовую природу и выработать системный подход к совершенствованию совокупности норм права, регулирующих отношения по лицензированию.

Необходимо определить объекты правоотношений института лицензирования.

В юридической литературе под объектами правоотношений понимаются материальные, духовные и иные социальные блага, которые служат удовлетворению интересов и потребностей граждан  и организаций и по поводу которых  субъекты права вступают в правоотношения и осуществляют свои субъективные права.

Исходя из такого понимания  объектов правоотношений, следует согласиться  с позицией О. Олейник, которая к  объектам лицензирования относит:

1) собственно хозяйственную  деятельность, которая не ограничена количественными критериями и носит длящийся характер (лицензирование видов деятельности);

2) отдельные хозяйственные  операции, исчерпывающиеся однократным  действием и имеющие количественные  признаки¹⁵.

В результате лицензирования хозяйственной деятельности легитимируется правоспособность субъектов правоотношений в области действия локального запрета при общем дозволении (к примеру, лицензирование лизинговой деятельности) либо же субъекты правоотношений наделяются специальной правоспособностью на осуществление лицензируемых видов деятельности в сфере действия общего запрета (внешнеторговая деятельность в сфере военно - технического сотрудничества).

Результатом лицензирования отдельных хозяйственных операций является субъективное право на реализацию уже имеющейся специальной правоспособности, характеризующееся строго определенным перечнем конкретных дозволений, записанных в лицензии, и разовым характером осуществления этих действий, требующих каждый раз принятия нового правового акта управомоченного органа для совершения аналогичных, но имеющих другое содержание, действий субъектов правоотношений.

Субъектами правоотношений лицензирования являются:

1) управомоченные органы  управления, которые своей правореализующей  деятельностью выражают публичные  интересы государства в конкретно определенных сферах общественных отношений.

2) хозяйствующие субъекты, экономическая деятельность которых  является объектом государственного  внимания и подлежит контролю.

Принципами института  лицензионного права предлагается считать те общие, основополагающие положения, на основе которых происходит становление, а также применение норм лицензионного права. На современном этапе мы не имеем четко сформулированного перечня принципов лицензирования.

Отметим наиболее распространенные:

- обеспечение единства экономического пространства ;

- установление единого перечня  лицензируемых видов деятельности;

- установление единого порядка  лицензирования;

- установление лицензионных требований  и условий положениями о лицензировании  конкретных видов деятельности;

- гласность и открытость лицензирования;

- соблюдение законности при  осуществлении лицензирования.

Таким образом, все перечисленные  выше подходы к определению сущности лицензирования имеют право на существование, поскольку характеризуют данное правовое явление с различных сторон и позволяют углубится в тот или иной аспект его содержания. Комплексный подход к изучению природы лицензирования дает возможность сделать вывод о том, что лицензирование отдельных видов деятельности является сложным социально-правовым явлением, составляющим основу правового регулирования предпринимательской деятельности.

2. ПОРЯДОК ПОЛУЧЕНИЯ  ЛИЦЕНЗИИ НА ВЕДЕНИЕ ХОЗЯЙСТВЕННОЙ  ДЕЯТЕЛЬНОСТИ В РЕСПУБЛИКЕ БЕЛАРУСЬ 

14 июля 2003 г. был принят  Декрет Президента Республики  Беларусь N 17 "О лицензировании отдельных видов деятельности" (далее – Декрет N 17), который заменил ранее существовавшую систему регулирования лицензирования видов деятельности в Республике Беларусь. Тем самым уровень нормативного регулирования лицензирования отдельных видов деятельности был изменен: если раньше общие вопросы лицензирования находились в компетенции Правительства Республики Беларусь, а именно данные отношения регулировались постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 16 октября 1991 г. N 386 "О порядке выдачи субъектам хозяйствования специальных разрешений (лицензий) на осуществление отдельных видов деятельности и государственной регистрации предпринимателей, осуществляющих свою деятельность без образования юридического лица" и постановлением Кабинета Министров Республики Беларусь от 21 августа 1995 г. N 456 "О перечне видов деятельности, на осуществление которых требуется специальное разрешение (лицензия), и органов, выдающих эти разрешения", а отдельные - в основном  в ведении лицензирующих органов, то с принятием Декрета Президента Республики Беларусь N 17 общие вопросы лицензирования перешли в ведение Президента Республики Беларусь.

В Декрете Президента Республики Беларусь от 14.07.2003 N 17 наконец дано легальное определение лицензирования как комплекса реализуемых государством мер, связанных с выдачей лицензий, их дубликатов, внесением изменений и (или) дополнений в лицензии, приостановлением, возобновлением, продлением срока действия лицензий, прекращением их действия, контролем за соблюдением лицензиатами при осуществлении лицензируемых видов деятельности соответствующих лицензионных требований и условий". Сама лицензия согласно Декрету представляет собой специальное разрешение на осуществление вида деятельности при обязательном соблюдении лицензионных требований и условий, выданное лицензирующим органом соискателю лицензии или лицензиату"

Пункт 1 Декрета определяет субъектный состав  правоотношений по поводу лицензирования  через  цели, которые поставлены самим Декретом N 17. В числе таких целей - защита национальной безопасности, общественного порядка, прав и свобод, а также нравственности и здоровья населения.

Таким образом, все юридические  лица (независимо от формы собственности) и индивидуальные предприниматели  могут заниматься определенными видами деятельности, а именно теми, которые сопряжены с защитой национальной безопасности, общественного порядка, прав и свобод, нравственности и здоровья населения, лишь при получении лицензии.

Нормы Декрет N 17 не касается вопросов лицензирования:

1. деятельности, связанной со специфическими товарами (работами, услугами);
2. внешнеэкономической деятельности по ввозу и (или) вывозу отдельных товаров;
3. деятельности, осуществляемой государственными органами в пределах их компетенции, определенной в установленном порядке, воинскими частями (учреждениями) Вооруженных Сил и другими воинскими формированиями, органами внутренних дел, органами и подразделениями по чрезвычайным ситуациям Республики Беларусь в соответствии с задачами, возложенными на них законодательством;
4. деятельности, лицензируемой Национальным банком.

Президентом Республики Беларусь могут быть определены иные, кроме лицензирующих, органы, наделенные полномочиями на приостановление, прекращение  действия лицензий и аннулирование  лицензий на отдельные виды деятельности, а также установлены особенности осуществления этих действий.

Положение, утвержденное Декретом N 17 регулирует отношения по лицензированию отдельных видов деятельности, указанных в перечне видов деятельности, на осуществление которых требуются специальные разрешения (лицензии), и уполномоченных на их выдачу государственных органов и государственных организаций.

Право на получение  лицензии имеют:

1. юридические лица Республики Беларусь;
2. индивидуальные предприниматели, зарегистрированные в Республике Беларусь (если законодательными актами не установлено, что право на осуществление лицензируемых видов деятельности, а также отдельных работ и услуг, составляющих соответствующий вид деятельности, имеют только юридические лица);
3. иностранные юридические лица и иностранные организации, созданные в соответствии с законодательством иностранных государств, при наличии открытого в установленном порядке представительства на территории Республики Беларусь (далее - иностранные организации) (если законодательными актами не установлено, что право на осуществление лицензируемых видов деятельности, а также отдельных работ и услуг, составляющих соответствующий вид деятельности, имеют только юридические лица Республики Беларусь и индивидуальные предприниматели, зарегистрированные в Республике Беларусь);
4. физические лица - граждане Республики Беларусь, ходатайствующие о предоставлении им права занятия адвокатской или частной нотариальной деятельностью¹⁶.

Лицензия выдается на конкретный вид деятельности (с указанием работ и услуг, составляющих этот вид деятельности) и действует на всей территории Республики Беларусь или ее части в соответствии с законодательством.

Осуществление лицензиатом  не указанных в лицензии работ  и услуг, составляющих лицензируемый  вид деятельности, является незаконным и запрещается.

Совет Министров Республики Беларусь в пределах своей компетенции  утверждает положения о лицензировании видов деятельности, которые должны включать:

1. указание вида деятельности, работ и услуг, составляющих этот вид деятельности;
2. указание срока действия лицензии;
3. перечень лицензионных требований и условий, предъявляемых к юридическим лицам и индивидуальным предпринимателям, физическим лицам, осуществляющим адвокатскую или частную нотариальную деятельность;
4. перечень грубых нарушений лицензиатом, его обособленным подразделением (филиалом) законодательства о лицензировании или установленных требований и условий осуществления лицензируемого вида деятельности;
5. исчерпывающий перечень документов, представляемых соискателем лицензии для ее получения, а также истребуемых лицензирующим органом у иных государственных органов и других организаций самостоятельно, и требования по содержанию данных документов;
6. полномочия лицензирующих органов и порядок контроля за соблюдением законодательства об осуществлении вида деятельности, лицензионных требований и условий;
7. порядок проведения в необходимых случаях проверки и (или) экспертизы соответствия возможностей соискателя лицензии лицензионным требованиям и условиям, и иные особенности выдачи лицензий на отдельный вид деятельности.

В положении о лицензировании вида деятельности, осуществляемого  на основании лицензии, запрещается  предусматривать необходимость  предоставления соискателем лицензии тех документов, которые могут  быть истребованы лицензирующим органом самостоятельно у иных государственных органов и других организаций.

В нормативных правовых актах, не регулирующих вопросы лицензирования в целом, как правило, не должны содержаться  нормы, определяющие его порядок  и условия.

Лицензирующие органы не имеют права требовать от соискателей лицензий и лицензиатов обращения в коммерческие и некоммерческие организации для оказания им услуг, связанных с подготовкой и оформлением документов, другими работами по лицензированию, кроме случаев, предусмотренных законодательными актами.