Порядок образования и ликвидации предприятия. 2

 

Содержание

 

 

Введение 3

1 Законодательная база создания и ликвидации предприятий 5

2 Создание предприятий 10

2.1 Порядок и способы создания юридических лиц 13

2.2 Порядок государственной регистрации 20

2.3 Основные проблемы при создании предприятий 24

3 Ликвидация юридических лиц 27

3.1 Основания для ликвидации юридических лиц 27

3.2 Порядок ликвидации юридических лиц 31

3.3 Ликвидация  в связи с банкротством………………………………….….…37

3.3 Основные проблемы при ликвидации юридических лиц 40

Заключение 42

Список использованных источников 45

 

 

Введение

 

 

В период перехода экономики от административно-хозяйственной  к рыночной системе появляется потребность  в переосмыслении форм и методов  ведения экономики предприятия. При этом возникает множество  вопросов и проблем, требующих решения: как создавать новую компанию или фирму, как должна работать экономика  предприятия, от чего зависит эффективность  ее ведения, что следует предпринимать  для большей результативности деятельности предприятия.

Поиск ответов  на эти вопросы происходит на основе метода проб и ошибок, что в настоящих  условиях дорого обходится не только предприятию, но и обществу в целом. Основной причиной этого является неумение и незнание руководителями предприятий  форм и методов работы в условиях рыночной системы хозяйствования. В  экономически развитых странах имеется  большой опыт решения подобных вопросов. Однако он не всегда может быть применен в Российской Федерации. Необходима его адаптация с учетом традиций и менталитета российских предпринимателей.

Порядок создания и прекращения деятельности предприятий, а также проблемы, возникающие  при этом весьма актуальны для  современной российской действительности. Данная курсовая работа представляет собой попытку раскрыть эти аспекты  деятельности предприятий.

В первой главе рассматриваются зарождение института юридического лица, а так  же правовые основы предпринимательства. Во второй и третьей главах рассматриваются  порядок и способы создания и  ликвидации предприятий, порядок государственной  регистрации, а также проблемы, возникающие  при организации и ликвидации юридических лиц.

Для того чтобы раскрыть тему, необходимо сначала  дать определение объекту изучения данной курсовой работы – предприятию.

Предприятие – это самостоятельный хозяйствующий  субъект, созданный предпринимателем или объединением предпринимателей для производства продукции, выполнения работ, оказания услуг в целях  удовлетворения общественных потребностей и получения прибыли.

Из определения  следует, что предприятия становятся основной ячейкой, где происходит рыночная трансформация экономики. Именно в  этом заключены суть и характер изменений  и развития экономической системы  в целом.

 

1 Законодательная база создания  и ликвидации предприятий 

 

 

Жизнь современного общества немыслима без объединения  людей в группы, союзы разных видов, без соединения их личных усилий и  капиталов для достижения тех  или иных целей.

Появление института юридического лица обусловлено  усложнением социальной организации  общества, развитием экономических  отношений и, как следствие, общественного  сознания. На определенном этапе общественного  развития правовое регулирование отношений  с участием одних лишь физических лиц как единственных субъектов  частного права оказалось недостаточным  для развивающегося экономического оборота.

Так, уже  во II—I в. до н. э. юристами Римской республики обсуждалась идея существования  организаций (союзов), обладающих нераздельным, обособленным имуществом (частные корпорации: коллегии), выступающих в гражданском  обороте от собственного имени (городские  общины), существование которых в  принципе не зависит от изменений  в составе их участников. Само понятие  «юридическое лицо» было неизвестно римским юристам, и его сущность ими не исследовалась, но, идя расширить  круг субъектов частного права за счет особых организаций, союзов граждан  принадлежит Риму.

В Средние  века представления о юридических  лицах все еще испытывали сильное  влияние догматов римского права. Глоссаторы и постглоссаторы ограничивались комментированием античных текстов, пытаясь приспособить их к потребностям развивающегося хозяйства. В эту эпоху и, особенно в Новое  время конструкция юридического лица получила дальнейшее практическое развитие. Торговый дом Фуггеров в  Германии, Генуэзский банк св. Георгия, английские и голландские Ост-индские  и Вест-индские компании — «в этих торговых предприятиях вырабатывалась техника коллективного ведения  крупных дел»1, а накопленный ими опыт регулирования отношений с участием юридических лиц сыграл впоследствии важную роль в создании гражданских и торговых кодексов XIX века.

Бурное  развитие экономики середины — конца XIX века дало мощный импульс развитию учения о юридических лицах. Появились  оригинальные исследования проблем  юридических лиц таких авторов  как Савиньи, Иеринг, Гирке, Дернбург, Саллейль и других, преимущественно  немецких и французских цивилистов, которые заложили основы современного понимания этого института.

В XX веке значение института юридического лица еще более возрастает вследствие усложнения инфраструктуры и интернационализации  предпринимательской деятельности, расширения государственного вмешательства  в экономику, появления новых  информационных технологий. Соответственно этому резко увеличивается объем  законодательства о юридических  лицах и отчасти повышается его  качество.

В России предпринимательство известно с  давних пор. Вначале оно проявлялось  в торговой форме, в виде промыслов. Широкое развитие предпринимательства  приходится на годы правления Петра I (1689—1725) и в пореформенный период — в 60-е — 70-е годы XIX в., а в  начале XX в. в России оно становится массовым явлением. Возрождение отечественного предпринимательства началось с  января 1991 г., с вступления в силу Закона РСФСР от 25 декабря 1990 г. “О предприятиях и предпринимательской деятельности”. Этот закон не действует с 01.07.2002 г., но он, несомненно, сыграл значительную роль в восстановлении функционирования предпринимательства в России.

Советская юридическая наука уделяла особое внимание исследованию теории юридического лица. В 1940-50-е годы был создан целый  ряд работ, которые заложили основы современного понимания этого института. В то время внимание концентрировалось  на изучении юридической личности государственных предприятий. Сделанные в то время выводы обладают значительной научной и методологической ценностью и сегодня.

В Гражданском  Кодексе, вступившем в силу 1 января 1995 года, впервые в истории российского  права в основном кодификационном  акте гражданского законодательства содержится подробно разработанная система  норм о юридических лицах; этого  не знали предыдущие кодификации  как советского, так и дореволюционного периодов. Кодекс устанавливает принципиальные основные положения, на которых должно базироваться последующее законодательство об отдельных видах юридических  лиц. При этом Кодекс вводит отсутствовавший  в прежнем законодательстве чрезвычайно  важный для устойчивости гражданского оборота принцип замкнутого перечня  юридических лиц, согласно которому юридические лица могут создаваться  и функционировать только в такой  организационно-правовой форме, которая  прямо предусмотрена законом. Для  коммерческих организаций перечень организационно-правовых форм предусмотрен самим Кодексом2, для некоммерческих содержащийся в Кодексе перечень может быть дополнен другими законами, правила которых не должны противоречить нормам Гражданского Кодекса и отклоняться от установленных им принципов.

В соответствии со ст. 48 ГК РФ юридическим лицом  признается организация, которая имеет  в собственности, хозяйственном  ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать  и осуществлять имущественные и  личные неимущественные права, нести  обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.

Образование (создание) юридического лица базируется на определённых принципах, регулируемых нормативными актами, гражданским законодательством, законами об отдельных организационно-правовых формах юридических лиц, которые  могут функционировать в российской экономике, а также в зависимости  от формы собственности на имущество.

На пути развития предпринимательства в  России, по словам Г. О. Грефа, существует две новых беды: "лицензирование и регистрация".3 Устранить, одну из бед, призван Закон «О государственной регистрации юридических лиц», предусмотренный ч. 1 ст. 51 ГК РФ.

Попытки принять закон о государственной  регистрации юридических лиц  предпринимались еще в 1995 году. Принятый 08 декабря 1995 г. Государственной Думой, он был отклонен Президентом РФ Б. Н. Ельциным в связи с необходимостью переработки, а 15 ноября 1999 г. был снят с рассмотрения окончательно. Остальные законопроекты, касающиеся регистрации юридических лиц, так же были отклонены Государственной Думой.

Таким образом, передача функций по регистрации  предприятий Министерству Юстиций, в соответствии с предписаниями  ГК РФ (ч. 1 ст.51), после нескольких лет  подготовительной работы не удалась. В  начале февраля 2001 г. Президент РФ Владимир Путин и Председатель Правительства РФ Михаил Касьянов, и Председатель Счетной палаты Сергей Степашин заявили о том, что правильнее было бы закрепить функции по регистрации юридических лиц за налоговыми органами. Взамен, главе Министерства Юстиций Юрию Чайке, Владимир Путин, выступая на всероссийском совещании руководителей налоговых органов, предложил "подняться над ведомственными интересами и руководствоваться экономической целесообразностью", заключающейся в первую очередь в предполагаемом сокращении неплательщиков налогов за счет совмещения процесса регистрации юридического лица с началом ведения налоговой истории того же юридического лица.

7 июня  2001 г. в первом чтении без замечаний был принят, входящий в пакет документов по дебюрократизации экономики, Федеральный закон № 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц", а уже 08 августа 2001 г. он был подписан Президентом РФ Владимиром Путиным и введен в действие с 01 июля 2002 г. 

С момента  введения в действие Закона функции  государственной регистрации юридических  лиц возложены на Министерство РФ по налогам и сборам.

Таким образом, в соответствии со ст. 51 ГК РФ юридическое  лицо подлежит государственной регистрации  в уполномоченном государственном  органе в порядке, определяемом законом  «О государственной регистрации  юридических лиц». Данные государственной  регистрации включаются в Единый государственный реестр юридических  лиц (ЕГРЮЛ), открытый для всеобщего  ознакомления.

Отказ в  государственной регистрации юридического лица допускается только в случаях, установленных законом о государственной  регистрации ст. 23.

Отказ в  государственной регистрации юридического лица, а также уклонение от такой  регистрации могут быть обжалованы в суде.

Ликвидация  юридического лица — это способ прекращения его деятельности без  перехода прав и обязанностей в порядке  правопреемства к другим лицам. ГК РФ ст.61 содержит развернутый перечень оснований ликвидации юридических лиц, которая (так же, как и реорганизация) может носить как добровольный, так и принудительный характер.

Порядок ликвидации юридического лица урегулирован статьями 61—64 ГК РФ.

Особенности ликвидационной процедуры в случае несостоятельности (банкротства) юридического лица установлены Законом РФ “О несостоятельности (банкротстве) предприятий” и рядом других нормативных актов.

 

2 Создание предприятий

 

 

Предприятие может быть создано путем учреждения нового или реорганизации существующего  юридического лица (путем слияния, присоединения, разделения, выделения, преобразования).

Перед тем, как предпринимать конкретные шаги по созданию нового предприятия, оно  должно быть уже создано мысленно, то есть, спрогнозировано и спланировано.

Создание  любого предприятия начинается с  определения своей хозяйственной  ниши в экономическом пространстве, изучения состояния рынка, предложения  и спроса на реализуемые товары и  услуги в интересующей его отрасли  и регионе, определяются общие условия  инвестирования средств, изучения уровня развития науки и техники в  соответствующей отрасли производства (следует предусмотреть возможные  препятствия и ограничения, изучить  возможности получения льгот  — заемных, налоговых и др.)

Определяющим  является спрос на продукцию: если продукция  предприятия не будет пользоваться спросом, ему грозит разорение. Такая  продукция остается нереализованной, а затраты на ее изготовление неоплаченными.

По мнению профессора Школы бизнеса Нью-йоркского  университета, одного из самых читаемых авторов в США и в мире, Питера Друкера, создание нового предприятия  требует:4

  1. концентрации внимания на рынке;
  2. финансового предвидения, особенно в планировании и регулировании наличных денег;
  3. создания высшего управленческого звена задолго до того, как новое предприятие почувствует в этом реальную потребность, и задолго до появления у него реальной возможности позволить себе иметь это подразделение;
  4. умения определять участки наиболее эффективного применения своих сил и способностей;

Перед началом  собственного дела следует выполнить  так называемую маркетинговую разведку, т.е. найти свою рыночную нишу. При  этом надо обратить внимание на ряд  условий:

  1. политические факторы – стабильность политической системы, защита собственности, инвестиций;
  2. социально-экономические – состояние покупательной способности отдельных слоев общества, на удовлетворение нужд которых будет работать создаваемое предприятие, возможная конкуренция, движение инфляционных процессов, состояние финансово-кредитной системы;
  3. правовые – наличие и состояние законодательной базы предпринимательства;

Далее возникает  вопрос об учредителях. При подборе  учредителей следует учитывать: платежеспособность, деловую порядочность, полное взаимное доверие. Практика показывает, что нередко учредители, начав  свой бизнес и столкнувшись с определенными  трудностями, расходятся, а иногда и  становятся врагами. Поэтому подбирать  учредителей следует тщательно  и неторопливо.

Не менее  важным этапом при создании предприятия  является выбор организационно-правовой формы создаваемого предприятия.

В соответствии с ГК РФ, предприятие на территории РФ может быть создано в одной  из следующих организационно-правовых форм:

  1. полное товарищество
  2. товарищество на вере
  3. общество с ограниченной ответственностью
  4. общество с дополнительной ответственностью
  5. акционерное общество: открытое или закрытое
  6. дочерние предприятия
  7. зависимые предприятия
  8. производственные кооперативы
  9. государственные и муниципальные унитарные предприятия
  10. потребительские кооперативы
  11. общественные и религиозные организации
  12. фонды
  13. учреждения
  14. ассоциации и союзы

Факторы, определяющими выбор организационно-правовой формы являются следующие:

  1. участие в образовании имущества юридического лица и обязательственное либо право собственности или другое вещное право по отношению к этому имуществу;
  2. объем правоспособности (общей или специальной);
  3. вид деятельности;
  4. необходимость лицензирования и территория деятельности;
  5. место государственной регистрации;
  6. количество участников;
  7. предполагаемые органы управления;
  8. наличие предполагаемых филиалов и представительств;
  9. система налогообложения, желательная участникам, а также система бухгалтерского учета и отчетности;

 

2.1 Порядок и способы создания юридических лиц

 

 

Создание  предприятия основывается на определённых законодательно регулируемых принципах  и проходит несколько этапов:

  1. возникновение идеи о создании нового предприятия (организации), необходимого для производства конкретных видов продукции, товаров (работ, услуг);
  2. изучение и определение возможностей использования новых технологий, средств и предметов труда;
  3. изучение рынка, на удовлетворение потребностей которого должно работать предприятие;
  4. подбор поставщиков необходимых факторов производства (сырья, материалов, комплектующих изделий, оборудования, энергетических ресурсов, информации и т.д.);
  5. подбор соучредителей предприятия;
  6. определение финансовых источников, необходимых для формирования уставного капитала (уставного фонда);
  7. разработка учредительных документов и бизнес-плана;
  8. проведение организационных мероприятий по созданию предприятия (организации) в зависимости от организационно-правовой формы и формы собственности;
  9. осуществление государственной регистрации предприятия, получение необходимых счетов в банке;
  10. изготовление печатей, штампов;
  11. постановка на учёт в органе государственной налоговой службы, территориальном органе пенсионного фонда и др;

Порядок создания юридических лиц регулируется специальными законами и подзаконными актами.

На практике существует три порядка образования  юридических лиц: распорядительный, разрешительный и нормативно-явочный.

Распорядительный  порядок означает, что юридическое  лицо создаётся по распоряжению собственника либо уполномоченного им органа и  специальной государственной регистрации  не требуется. Например, приказом министерства создаётся предприятие, постановлением правительства – концерн и  т.д.

В странах  с рыночной экономикой такой порядок  заменяет явочный порядок образования  юридических лиц. Для этого способа  образования юридических лиц  также характерно отсутствие специальной  государственной регистрации последних. Предприятия (организации) создаются  в силу самого факта волеизъявления учредителей, выражения ими намерения  действовать в качестве юридического лица. Так, некоторое время в России в явочном порядке создавались  профессиональные союзы, их объединения  и отделения.5 За рубежом явочный порядок применяется, например, при создании ассоциаций во Франции и некоммерческих учреждений в Швейцарии.6 Однако, в настоящее время в статье 51 Гражданского Кодекса не предусматривается исключений о необходимости государственной регистрации юридических лиц, поэтому можно предположить что этот способ образования юридических лиц сегодня в России не применяется.

Разрешительный  порядок, который, в свою очередь, предполагает, что создание предприятия (организации) разрешено тем или иным компетентным органом. Например, в таком порядке  в СССР создавалось большинство  общественных и кооперативных организаций. При этом в разрешении на создание юридического лица могло быть отказано по мотивам нецелесообразности. Современное  действующее законодательство не допускает  отказа в регистрации по мотивам  нецелесообразности7, но в принципе сохраняет разрешительный порядок создания некоторых видов юридических лиц. Для создания объединений коммерческих организаций (союзов или ассоциаций) необходимо предварительное согласие федерального антимонопольного органа. В России, как и в большинстве европейских стран, разрешительный порядок предусмотрен также для образования страховых обществ и банков.8

Явочно-нормативный  порядок состоит в том, что  юридическое лицо создаётся по инициативе граждан и (или) юридических лиц  после получения на это согласия (разрешения) соответствующего государственного либо иного органа (например, создание дочерних предприятий и т.д.) Этим нормативно-явочный порядок отличается от разрешительного. Такой способ образования  юридических лиц наиболее распространен  в России, и за рубежом.

Создать юридическое лицо может одно лицо или несколько лиц, которые именуются  учредителями. Организации некоторых  видов могут создаваться или  только одним (унитарные предприятия), или только несколькими (хозяйственные  товарищества, кооперативы) учредителями.

Учредителей организации необходимо отличать от её участников. Состав учредителей  определяется на момент создания предприятия. В тоже время учредители являются одновременно и участниками. Однако впоследствии состав участников может  измениться. Некоторые учредители могут  выйти из организации и, следовательно, перестать быть её участниками, а  на их место могут прийти новые  лица, которые, не будучи учредителями, так как они не создавали юридическое  лицо, становятся участниками. Таким  образом, первоначальный состав участников может полностью измениться, и  среди них уже не будет тех, кто непосредственно создавал юридическое  лицо. При этом важно отметить, что  изменение состава участников ни в коей мере не влияет на личность самой  организации: она остаётся неизменной, какие бы перемены в составе участников не происходили.

В качестве учредителей и участников юридического лица могут выступать любые субъекты гражданского права, обладающие необходимым  объёмом право- и дееспособности: физические и юридические лица, Российская Федерация, субъекты Российской Федерации, муниципальные образования. Однако для некоторых видов юридических  лиц состав участников ограничен  законом (например, участниками полного  товарищества могут быть только индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации9, учредителем унитарного предприятия – только государственное муниципальное образование10).

Разработка  учредительных документов является определяющим этапом в процессе создания предприятия. Законодательством установлены  два основных учредительных документа, которые необходимо иметь предприятиям в зависимости от организационно-правовой формы: учредительный договор и  устав.

Учредительный договор – свод правил, регулирующий взаимоотношения членов предприятия  в определённой сфере хозяйственной  деятельности. Он регламентирует, прежде всего, условия создания предприятия  коллективом граждан.

Чаще  всего структура учредительного договора выглядит следующим образом:

  1. Раздел 1. Общие положения:
  2. наименование предприятия;
  3. правовое положение предприятия;
  4. юридический адрес;
  5. учредители.
  6. Раздел 2. Основные виды деятельности:
  7. цель создания предприятия;
  8. основной вид деятельности;
  9. какими видами деятельности может заниматься.
  10. Раздел 3. Уставный капитал:
  11. размер уставного капитала;
  12. порядок формирования (в некоторых случаях, согласно законодательству, должны быть приведены сведения о размере, составе, сроках и порядке внесения учредителями вкладов, об ответственности учредителей за нарушение обязанностей по внесению вкладов).
  13. Раздел 4. Обязательства учредителей:
  14. полномочия партнёров по управлению имуществом;
  15. права партнёров по управлению имуществом;
  16. взаимное информирование партнёров;
  17. вид ответственности учредителей за невыполнение обязательств;
  18. порядок решения споров;
  19. порядок выхода учредителей из фирмы;
  20. правила передачи своей доли третьему лицу;
  21. процедура принятия новых членов.
  22. Раздел 5. Организация фирмы:
  23. порядок работы в процессе создания фирмы;
  24. процедура изменения уставного фонда;
  25. перечень вопросов, требующих единогласного решения;
  26. перечень вопросов, требующих согласия большинства;
  27. процедура изменения договора;
  28. процедура ликвидации фирмы;
  29. процедура разделения расходов и учреждение товарищества;

Устав –  свод правил, регулирующих деятельность предприятий, организаций, учреждений, их взаимоотношения с другими  организациями и гражданами, их права  и обязанности в определённой сфере хозяйственной деятельности.

Структура устава, как правило, содержит следующую  информацию:

  1. Раздел 1. Общие положения:
  2. наименование фирмы (в том числе и в английской транскрипции);
  3. правовое положение (АО; ООО и т.д.);
  4. юридический адрес, по которому данное предприятие зарегистрировано;
  5. учредители фирмы с указанием номеров документов, удостоверяющих их личность, и адресом, по которому они прописаны.
  6. Раздел 2. Предмет деятельности:
  7. цель создания фирмы;
  8. основной вид деятельности, товары или услуги, производимые предприятием;
  9. все виды деятельности, которыми предприятие может заниматься.
  10. Раздел 3. Имущество и доходы фирмы:
  11. уставный капитал фирмы;
  12. имущество (для товарищества);
  13. какими средствами владеет фирма и источники этих средств (например, продажа акций);
  14. вклады, инвестируемые каждым членом товарищества (доля товариществ);
  15. основные виды доходов фирмы.
  16. Раздел 4. Права и обязанности владельцев:
  17. права участников определённой организационно-правовой формы бизнеса;
  18. обязанности участников;
  19. порядок и периодичность отчётности;
  20. кто из участников, при каких обстоятельствах и за чей счёт может потребовать аудита;
  21. правила передачи доли уставного капитала;
  22. правила изменения уставного фонда;
  23. правила выхода из фирмы;
  24. процедура изменения устава;
  25. правила и периодичность собрания учредителей;
  26. процедура ликвидации фирмы.
  27. Раздел 5. Управление фирмой:
  28. дирекция, её состав, права, функции;
  29. генеральный директор (кто может быть назначен, права, обязанности, отчётность);
  30. порядок назначения руководства;
  31. должностные лица (обязанности, правила оплаты);
  32. ревизионная комиссия (её состав, функции, порядок избрания);
  33. правила использования прибыли;
  34. правила образования резервного фонда.
Порядок образования и ликвидации предприятия. 2