Порядок заключения крупных сделок

     Федеральное агентство по образованию

     Государственное образовательное учреждение высшего  профессионального образования

     САНКТ-ПЕТЕРБУРГСКИЙ  ГОСУДАРСТВЕННЫЙ УНИВЕРСИТЕТ НИЗКОТЕМПЕРАТУРНЫХ И ПИЩЕВЫХ ТЕХНОЛОГИЙ

     Факультет экономики и экологического менеджмента

Кафедра экономики и предпринимательской  деятельности. 
 
 

Курсовая  работа по коммерческому праву на тему:

«Порядок  заключения крупных сделок» 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

Выполнила: Рассолова В.М

542 группа

Проверил : Колотилин А.В 
 
 

Санкт-Петербург

2011.

План.

Введение…………………………………………………………………..…….3

Глава 1.Понятие  крупной сделки ………………………………………….….4

Глава 2. Порядок  одобрения крупной сделки и заинтересованность в совершении обществом сделки……………………………………………….11 2.1 Порядок одобрения крупной сделки………………………………….…..11

2.2 Одобрение  крупных сделок в акционерных  обществах.

Глава 3.Проблемы возникающие при совершении крупных сделок………...19

3.1 Ответственность  за нарушение прав акционеров…………………………19

Заключение……………………………………………………………………….26

Список литературы………………………………………………….……….…..27 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

Введение.

Правовыми актами, устанавливающими режим совершения крупных сделок, являются Закон «Об  обществах с ограниченной ответственностью» (далее - Закон «Об ООО») и Закон  «Об акционерных обществах» (Закон  «Об АО»). Следует учитывать, что в Закон «Об АО», принятый в 1995 г., в 2001 г. были внесены довольно радикальные изменения, в том числе относящиеся к крупным сделкам и сделкам с заинтересованностью, вступившие в силу с 1 января 2002 г. Ввиду этого при рассмотрении той или иной сделки следует обращать внимание на дату ее совершения.

Крупная сделка — в российском праве сделка или  несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением  или возможностью отчуждения обществом  прямо либо косвенно имущества, стоимость  которого составляет 25 и более процентов  балансовой стоимости активов общества. Такими сделками могут являться, в  том числе, заем, кредит, залог, поручительство. Стоимость активов определяется по данным бухгалтерской отчётности общества на последнюю отчётную дату.

Целью данной работы заключается в изучении порядка  заключения крупных сделок.

Для полного  раскрытия темы были поставлены задачи:

Изучить понятие  крупной сделки и порядок одобрения  крупной сделки, анализировать заинтересованность в совершении обществом сделки,а так же выявить порядок одобрения сделки, в совершении которой имеется заинтересованность.

Актуальность  работы заключается в том, что  заключения крупных сделок, достаточно сложный и тонкий вопрос, который встает пред акционерам .Для его решение необходимо знание своих прав и обязанностей, описанных в законах и актах. 
 

Глава 1. Понятие крупной сделки

«Правовыми актами, устанавливающими режим совершения крупных сделок, являются Закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее - Закон «Об ООО») и Закон «Об акционерных обществах» (Закон «Об АО»). Следует учитывать, что в Закон «Об АО», принятый в 1995 г., в 2001 г. были внесены довольно радикальные изменения, в том числе относящиеся к крупным сделкам и сделкам с заинтересованностью, вступившие в силу с 1 января 2002 г. Ввиду этого при рассмотрении той или иной сделки следует обращать внимание на дату ее совершения.

Крупная сделка — в российском праве сделка или несколько заимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества. Такими сделками могут являться, в том числе, заем, кредит, залог, поручительство. Стоимость активов определяется по данным бухгалтерской отчётности общества на последнюю отчётную дату. К крупным сделкам не относятся сделки, совершаемые в процессе обычной хозяйственной деятельности общества, сделки, связанные с размещением посредством подписки (реализацией) обыкновенных акций общества, и сделки, связанные с размещением эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в обыкновенные акции общества. Решение об одобрении крупных сделок принимается в особом, предусмотренном законом, порядке: не генеральным директором единолично, а советом директоров или общим собранием акционеров (участников). Крупная сделка, совершенная с нарушением этого порядка, может быть признана недействительной.

 Итак, в зависимости от того, каким  органом осуществляется одобрение  крупных сделок, крупные сделки  подразделяются на:

 Среднекрупные сделки — к таким сделкам относятся сделки, предметом которых является имущество, стоимость которого составляет от 25 до 50 % балансовой стоимости активов общества. В акционерных обществах такие сделки подлежат одобрению советом директоров общества, при этом сделка считается одобренной при условии единогласного решения членов совета директоров. В обществах с ограниченной ответственностью такие сделки также могут одобряться советом директоров при условии, если этот орган в обществе сформирован и уставом одобрение таких сделок отнесено к его компетенции.

Особо крупные сделки — к таким сделкам относятся сделки, предметом которых является имущество, стоимость которого составляет более 50 % балансовой стоимости активов общества. Решение об одобрении таких сделок принимается (в АО) общим собранием акционеров большинством в три четверти голосов; либо (в ООО) простым большинством участников общества. Такой же порядок одобрения может распространяться и на крупные сделки, одобряемые советом директоров, если совет директоров не смог принять решение об их одобрении в установленном для этого порядке или если совет директоров в обществе не сформирован.

 «Отсутствие акций в ООО порождает основное отличие двух понятий крупной сделки. И в первом и во втором случае уставом общества могут быть предусмотрены отклонения от установленных параметров, необходимых для применения порядка одобрения крупной сделки. В Законе об ООО эта возможность предоставлена только для увеличения минимального размера, необходимого для одобрения сделки. В Законе же об АО уставом общества могут предусматриваться и иные случаи, при которых на совершение обществом сделки распространяется порядок ее одобрения как крупной, предусмотренный законом.

 Намерения  законодателя при установлении  особых правил совершения крупных  сделок состояли в защите интересов  самого общества и его участников  от некомпетентных или недобросовестных  действий его руководства (например, продажа ценного имущества по  заниженной цене). В то же время иски о признании недействительными тех или иных крупных сделок общества нередко становятся методом конкурентной борьбы, направленным на разрушение бизнеса общества, а иногда - инструментом недобросовестных действий самого общества, не желающего исполнять ранее заключенные им же самим сделки.

Один  из возможных критериев отнесения  деятельности к «обычной хозяйственной»–  упоминание данного вида деятельности в уставе в качестве предмета деятельности общества.

 К  обычной хозяйственной деятельности  относятся не только сами сделки  купли-продажи товаров и т.п., но  и соглашения, направленные на  урегулирование задолженности по  таким сделкам. Сделки, совершаемые  в счет погашения безусловной  (в силу закона или судебного  решения) задолженности, как правило,  не подлежат обязательному одобрению  в особом порядке. Тем не  менее, в каждом конкретном  случае соглашение по погашению  задолженности необходимо анализировать  на предмет соответствия законодательству  о крупных сделках.»[10]

 Вопрос  о том, является ли мировое  соглашение сделкой (и, соответственно, могут ли к нему применяться  правила заключения крупных сделок), трактуется судами неоднозначно. Так, в одном из дел суд  указал, что мировое соглашение  является примирительной процедурой  и одним из способов прекращения  судебного уже имеющегося спора,  возникшего в связи с неисполнением  или ненадлежащим исполнением  обязательств ответчиком по какой-либо  гражданско-правовой сделке. Вопрос  о том, может ли кредитный  договор акционерного общества  считаться крупной сделкой, в  свое время (до 2001 г.) считался  спорным: ведь при заключении  такого договора не происходит  безвозвратного отчуждения имущества.  Однако новая редакция закона  однозначно установила, что кредиты,  а также займы, залоги, поручительства  вполне могут считаться крупными  сделками. Вместе с тем кредит, какой бы большой он не был, полученный или выданный в процессе обычной хозяйственной деятельности, крупной сделкой считаться не будет.

 Еще  сложнее вопрос о договорах  аренды. Поскольку аренда не связана с отчуждением имущества, логично было бы считать, что договор аренды, ни при какой стоимости арендуемого имущества не может считаться крупной сделкой. Однако судебная практика иногда решает иначе. С другой стороны, аренда без права выкупа не является крупной сделкой. Акционерное общество может предусмотреть в уставе положение, что на такие сделки распространяется порядок одобрения крупной сделки. Одобрение акционерами и участниками крупных сделок является важным этапом в деятельности хозяйственных обществ. При соблюдении всей процедуры сделка будет считаться одобренной и не обернется негативными последствиями для ее участников.

Крупная сделка представляет собой сделку, связанную с отчуждением или  возможным отчуждением имущества. Для акционерных обществ, независимо от их «открытости – закрытости», и обществ с ограниченной ответственностью существуют различные подходы к определению того, что подпадает под понятие «крупная сделка».

Для акционерных  обществ, в соответствии с законом  от 26.12.1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных  обществах» (далее – Закон № 208-ФЗ), крупной сделкой является сделка (в том числе заем, кредит, залог, поручительство) или несколько сделок, связанных с приобретением, отчуждением  или возможностью отчуждения имущества, стоимость которого составляет 25 процентов  и более от балансовой стоимости  активов общества, определенной по данным бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату, за исключением сделок, заключенных в процессе обычной хозяйственной деятельности, сделок, связанных с размещением (реализацией) обыкновенных акций общества, и сделок, связанных с размещением эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в обыкновенные акции общества (ст. 78). Уставом АО могут быть также установлены и иные случаи, при которых на совершаемые акционерным обществом сделки распространяется порядок одобрения крупных сделок и которые будут относиться к категории крупных.

Для обществ  с ограниченной ответственностью, в  соответствии с законом от 08.02.1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее – Закон  № 14-ФЗ), крупными считаются сделки, связанные с приобретением, отчуждением  или возможным отчуждением имущества, стоимость которого составляет 25 процентов  от стоимости имущества общества, определенной на основании данных бухгалтерской  отчетности за последний отчетный период, предшествующий дню принятия решения  о совершении вышеуказанной сделки, если уставом ООО не предусмотрен более высокий порог для крупной сделки.

Для крупных  сделок, заключенных АО и ООО, общим является следующее:

—  крупная  сделка связана с приобретением, отчуждением, возможным отчуждением  имущества общества;

—  сделка может быть прямой либо цепью взаимосвязанных  сделок;

—  уставами обществ может быть изменен и/или  дополнен порядок и перечень крупных  сделок;

—  сделки, совершаемые в процессе обычной  хозяйственной деятельности, не считаются  крупными.

Различие  в крупных сделках у АО и ООО состоит в следующем:

—  у  АО крупной считается сделка, составляющая 25 процентов от стоимости активов, в то время как у ООО – 25 процентов от стоимости имущества.

Какие сделки могут быть отнесены к сделкам, осуществляемым в процессе обычной  хозяйственной деятельности.

Данный  вопрос является очень важным, так  как с ним связана вся процедура  одобрения или (в случае ее отсутствия) признания сделки недействительной. В большей степени это распространяется на акционерное общество, так как в силу специфичности своей организационно-правовой формы именно у акционерных обществ возникает большое количество спорных вопросов.

У АО к  крупным сделкам относятся не только сделки займа, кредита, поручительства. В соответствии с пунктом 30 постановления  Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 г. № 19 к  крупным сделкам могут быть отнесены и сделки по уступке прав требования, переводе долга, внесения средств в качестве вклада в уставный капитал хозяйственного общества в счет оплаты акций (долей). А согласно нормам информационного письма Президиума ВАС РФ от 13.03.2001 г. № 62 все особые нормы и требования, относимые к АО, распространяются и на ООО.

Однако  наибольший интерес в рассмотрении представляют не крупные сделки, а  сделки, совершаемые в процессе обычной  хозяйственной деятельности. К сожалению, действующее законодательство не устанавливает  четких границ и определений того, что относится к текущей хозяйственной  деятельности, а что – к крупным  сделкам, носящим инвестиционный и  стратегический характер, которые могут  повлиять на дальнейшую финансово-хозяйственную  деятельность общества.

К сожалению, в ряде кредитных организаций  не только руководители, но также юристы и кредитные работники превратно  трактуют понятие «крупная сделка, совершенная в процессе обычной  хозяйственной деятельности». Так, под этим понимается даже получение  кредитов на развитие производства, закупку  оборудования и комплектующих и  т.п.

К сделкам, заключаемым в процессе обычной  хозяйственной деятельности, относятся  следующие сделки:

—  по приобретению сырья и материалов, необходимых для осуществления  производственно-хозяйственной деятельности;

—  по реализации готовой продукции;

—  на выполнение работ;

—  на получение кредита для оплаты текущих операций.

Именно  такой перечень дан в совместном постановлении Пленума Верховного Суда РФ № 90 и Пленума ВАС РФ от 09.12.1999 г. № 14.

Согласно  совместному постановлению Пленума  ВС РФ и Пленума ВАС РФ № 4/8 от 02.04.1997 г. установленные статьями 78 и 79 Закона № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» нормы, определяющие порядок заключения акционерным обществом крупных сделок, не распространяются на сделки, совершаемые обществом в процессе осуществления обычной хозяйственной деятельности (связанные с приобретением сырья, материалов, реализации готовой продукции и т.п.), независимо от стоимости имущества, приобретаемого или отчуждаемого по такой сделке.

ФАС Северо-Западного  округа в постановлении от 14.12.2007 г. № А21-4740/2006 указал, что в соответствии с уставом общества с ограниченной ответственностью приоритетными направлениями  его деятельности является разработка и реализация строительных проектов гражданского жилья и осуществление  функций застройщика. Следовательно, контракт генерального подряда на строительство  жилого дома не может быть оспорен  и отнесен к крупным сделкам.

Таким образом, крупной сделкой, требующей  одобрения, будет считаться сделка, связанная с долгосрочной иммобилизацией активов (для АО), имущества (для ООО) или денежных средств на цели, не связанные с осуществлением типичного  и характерного для данного юридического лица вида деятельности. 
 
 
 
 
 

Глава 2. Порядок одобрения крупной сделки и заинтересованность в совершении обществом сделки

2.1. Порядок одобрения крупной сделки

«Крупная сделка должна быть одобрена советом директоров (наблюдательным советом) общества или общим собранием акционеров.

Решение об одобрении крупной сделки, предметом  которой является имущество, стоимость  которого составляет от 25 до 50 процентов  балансовой стоимости активов общества, принимается всеми членами совета директоров (наблюдательного совета) общества единогласно, при этом не учитываются  голоса выбывших членов совета директоров (наблюдательного совета) общества.

В случае если единогласие совета директоров (наблюдательного совета) общества по вопросу об одобрении крупной  сделки не достигнуто, по решению совета директоров (наблюдательного совета) общества вопрос об одобрении крупной  сделки может быть вынесен на решение  общего собрания акционеров. В таком  случае решение об одобрении крупной  сделки принимается общим собранием  акционеров большинством голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих  участие в общем собрании акционеров.Решение об одобрении крупной сделки, предметом которой является имущество, стоимость которого составляет более 50 процентов балансовой стоимости активов общества, принимается общим собранием акционеров большинством в три четверти голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров.В решении об одобрении крупной сделки должны быть указаны лицо (лица), являющееся ее стороной (сторонами), выгодоприобретателем (выгодоприобретателями), цена, предмет сделки и иные ее существенные условия.

В случае если крупная сделка одновременно является сделкой, в совершении которой имеется  заинтересованность, к порядку ее совершения применяются только положения главы XI Федерального закона об Акционерных Обществах.»[2] 

2.2 Одобрение крупных сделок в акционерных обществах.

Одобряемые  крупные сделки в акционерном  обществе можно разделить на сделки, одобряемые советом директоров, и  крупные сделки, требующие одобрения  общего собрания акционеров. Разделение сделок на одобряемые различными органами управления зависит от стоимости  имущества, являющегося предметом  сделки.

Совет директоров АО одобряет крупные сделки в том случае, если предметом сделки является имущество, стоимость которого составляет от 25 до 50 процентов балансовой стоимости активов акционерного общества. Причем сделка должна быть одобрена единогласно, всем составом совета директоров (п. 2 ст. 79 Закона № 208-ФЗ). Если кто-либо из членов совета директоров отсутствует, то заседание по одобрению крупной  сделки должно быть перенесено на другую дату или же должно быть получено письменное подтверждение одобрения от отсутствующего. В процессе принятия решения не учитываются только голоса выбывших членов совета директоров: умерших, досрочно сложивших с себя полномочия до момента общего собрания акционеров. Все другие случаи отсутствия не будут считаться обоснованными и принятое ограниченным кворумом решение об одобрении не будет считаться легитимным.

Следует учитывать то, что в голосовании  по одобрению крупной сделки принимают  участие все члены совета директоров, независимо от их должностного статуса  и процента голосов представляемого  ими акционера.

Если  предметом сделки является имущество, стоимость которого составляет более 50 процентов от балансовой стоимости  активов общества, то сделка, согласно пункту 3 статьи 79 Закона № 208-ФЗ, подлежит одобрению общим собранием акционеров. Причем крупную сделку должны одобрить акционеры, владеющие голосующими акциями. Владельцы привилегированных акций в голосовании не участвуют. Крупная сделка будет читаться одобренной, если за нее проголосует 3/4 голосов акционеров, владеющих обыкновенными акциями (квалифицированное большинство). Если акционерами был нарушен порядок одобрения крупной сделки, то в соответствии с пунктом 6 статьи 79 Закона № 208-ФЗ она будет признана недействительной. Причем недействительность сделки может быть признана и по иску акционера, и по иску общества.

В случае если в акционерном обществе имеется  только один акционер, владеющий 100 процентами акций, то для одобрения сделки генеральному директору необходимо получить его  письменное согласие. Именно такой  позиции придерживается президиум  ВАС РФ, который и указал в информационном письме от 13.03.2001 г. № 62, что в обществах, состоящих из одного акционера, письменное согласие (одобрение) акционером крупной  сделки равноценно решению общего собрания акционеров. Если в обществе два  акционера, владеющие в равных долях  акциями (т.е. по 50% каждый), то необходимо уже решение Общего собрания, так  как в этом случае квалифицированным  большинством будет считаться полный состав акционеров.

Чем больше размер активов акционерного общества, тем выше планка одобряемой суммы. Современная  российская корпоративная практика такова, что одобрение крупных  сделок может быть вообще отнесено к компетенции совета директоров. Это позволяет более оперативно реагировать на открывающиеся возможности  инвестирования или иные необходимые  крупные операции с имуществом: ведь совет директоров созвать легче, чем общее собрание акционеров. А  одобрить сделку общее собрание может  и на последующем собрании. Такую  возможность допускает и арбитражная  практика.

В постановлении  ФАС Западно-Сибирского округа от 15.06.2004 г. № Ф04/3280-713/А46-2004 указано, что при наличии последующего одобрения сделки в соответствии со статьей 79 Закона № 208-ФЗ порядок совершения сделки признается соблюденным и соответствующим законодательству.

Вышеуказанный порядок последующего одобрения  крупной сделки общим собранием  соответствует стандартам крупных  зарубежных корпораций. Однако в России такая практика еще не получила широкого распространения.

Одобрение крупных сделок в обществах с  ограниченной ответственностью.

В соответствии с пунктом 2 статьи 32 Закона № 14-ФЗ в  обществах с ограниченной ответственностью может создаваться совет директоров (наблюдательный совет), если это предусматривается  уставом. В круг вопросов, решаемых советом директоров ООО, входит и  одобрение крупных сделок в соответствии со статьей 46 Закона № 14-ФЗ, что аналогично полномочиям и компетенции совета директоров акционерного общества. На практике, если в ООО создается  совет директоров, то к его компетенции  в части одобрения сделок относятся  сделки с имуществом, стоимость которого составляет от 25 до 50 процентов стоимости  имущества общества.

Однако  в большинстве случаев в ООО  нет совета директоров, и решение  принимается общим собранием  участников.

В постановлении  ФАС Московского округа от 25.09.2006 г. № А-41-К-1-2943/06 указано, что решение  о совершении крупной сделки принимается  общим собранием участников ООО  в соответствии с пунктом 3 статьи 46 Закона № 14-ФЗ.

Крупная сделка, одобренная общим собранием  участников ООО с нарушением законодательства, может быть оспорена и в судебном порядке признана недействительной (ст. 46 Закон № 14-ФЗ). Если в ООО  всего один участник, то одобрение  сделки может быть произведено им в письменной форме, без оформления протокола общего собрания участников. То есть процедура аналогична процедуре, принятой для акционерного общества.

Механизм  обеспечения прав акционеров в части  одобрения крупных сделок

Механизм  обеспечения прав рассматривается  применительно к акционерным  обществам. В обществах с ограниченной ответственностью проблема обеспечения  прав стоит не так остро и в  основном связана с вытеснением  кого-либо из учредителей. Да и известить  несколько человек, которые практически  всегда занимают и административные должности в ООО, о проведении собрания не представляет особого труда.

Другое  дело – акционерное общество. Здесь  соблюдение прав акционеров выступает  на первый план. От того, насколько менеджмент сможет соблюсти права акционеров, зависит их лояльность и готовность поддержать все хозяйственные инициативы. Во многих крупных и динамично  развивающихся российских корпорациях  для взаимоотношений с акционерами  созданы специальные подразделения, занимающиеся вопросами взаимоотношений  с акционерами и инвесторами. А в ОАО «АФК «Система» введена  даже специальная должность корпоративного секретаря, который занимается вопросами  соблюдения корпоративных процедур и системой управления корпорации. Для более плодотворного общения  с акционерами можно устраивать в обществе день инвестора.

Акционер  и его права

Несоблюдение  прав акционеров в ряде случаев связано  с тем, что сами акционеры находятся  в неведении о своих правах и возможностях или же связывают  их только с получением дивидендов и вспоминают о правах только в  тех случаях, когда размер дивидендов снижается.

Акционер  может знакомиться со всеми документами  финансовой и бухгалтерской отчетности, которые перечислены и закреплены в уставе общества.