Порядок защиты деловой репутации коммерческих организаций

     ВВЕДЕНИЕ 

     В современных условиях рыночной экономики  объектом исследования юридической науки становятся вопросы защиты нематериальных благ, а именно вопросы защиты чести, достоинства, деловой репутации граждан и организаций.

     Формирование  деловой репутации в России сложилось исторически. Еще до революции в России существовала такая практика заключения торговых договоров, при которой купеческое слово заменяло юридически оформленный документ - настолько купцы ценили свою деловую репутацию. В современной действительности невозможно обойтись без документального оформления сделок, но и в этом случае деловая репутация организаций играет немаловажную роль. На сегодняшний день при стремительном развитии экономики участникам экономических отношений необходимо знать, что же является деловой репутацией, а также знать способы защиты данного правового института.

     Проблема  гражданско-правовой защиты деловой  репутации является одной из самых  актуальных проблем, так как в  современных условиях научно-технического прогресса зачастую происходит столкновение свободы слова и права на защиту репутации. Прежде всего, это связано с активным развитием средств коммуникаций, глобальной информационной сети Интернет, т.к. ненадлежащая реклама, распространенная рекламодателем в СМИ, также является одной из угроз деловой репутации.

     Степень научной разработанности темы. Теоретической  основой настоящего исследования стали  научные труды  как советских  ученых 1, так и современных авторов, прежде всего А.В. Бабенко2, М. П. Сошниковой 3, исследовавших правовую природу деловой репутации, А.А. Власова4, Л.В. Ульяновой 5, раскрывающих порядок и способы защиты деловой репутации, в том числе коммерческих организаций, и правовые проблемы, возникающие при этом. Среди авторов следует также отметить П. Астахова 6, Е.П. Редько 7.

     Объектом  исследования являются общественные отношения, связанные с формированием деловой репутации коммерческих организаций, а также с защитой деловой репутации при посягательстве на данное неимущественное благо.

     Предметом исследования выступают нормативно-правовые акты, регулирующие порядок защиты деловой репутации коммерческих организаций, и научные труды по данной проблематике.

     Цель  данной работы заключается в комплексном  правовом исследовании института деловой репутации коммерческих организаций, анализе механизма защиты деловой репутации коммерческих организаций, выработке на этой основе предложений по совершенствованию законодательства.

     С учетом поставленной цели, основными  задачами курсовой  работы являются:

    1. разработка понятийного аппарата по изучаемой проблематике
    2. выявление социально-правовой природы деловой репутации коммерческих организаций
    3. анализ исторического развития понятия «деловая репутация»
    4. исследование состояния нормативно-правового регулирования порядка защиты деловой репутации коммерческих организаций
    5. анализ форм, способов защиты деловой репутации коммерческих организаций
    6. рассмотрение досудебного порядка защиты
    7. анализ судебного порядка защиты деловой репутации коммерческих организаций

     Методология исследования основывается на методах материалистической диалектики, историзма и системности научного анализа. Характер работы обусловил также применение таких методов, как статистический, сравнительно-правовой, анализ.

     Нормативно-правовой базой курсовой работы послужили законы и другие правовые акты, которые регламентируют правовую природу  деловой репутации и порядок ее защиты, в том числе Гражданский кодекс Российской Федерации, Закон Российской Федерации от 27 декабря 1991 г.  « О средствах массовой информации», Федеральный  закон от 13 марта 2006 г. "О рекламе".

     Структура работы. Курсовая работа состоит из введения, двух глав, содержащих пять параграфов, заключения, библиографического списка. 
 
 
 
 
 
 
 

     1. ПОНЯТИЕ, СУЩНОСТЬ,  ПРАВОВАЯ ПРИРОДА ДЕЛОВОЙ РЕПУТАЦИИ КОММЕРЧЕСКОЙ ОРГАНИЗАЦИИ, ПОРЯДОК ЕЕ ФОРМИРОВАНИЯ 

     1. 1. Понятие, сущность деловой репутации коммерческой организации 

     Понятие деловой репутации является недостаточно разработанным как в теории гражданского права, так и на законодательном  уровне.

     В науке существует множество трактовок данного термина. Например, Д.В. Кислов утверждает, что деловая репутация - это не какое-либо единичное явление, а "совокупность факторов, позволяющих более успешно вести бизнес". К таким факторам относятся: фирменное наименование предприятия, его финансово-экономическое положение, выгодное географическое расположение, клиентская база, деловые связи, техническая оснащенность, наличие в собственности высокодоходных активов, владелец предприятия и др 8.

     Упоминание  о деловой репутации существует во многих законодательных актах, тем не менее, легальное определение данного понятия в законодательстве отсутствует. Согласно п. 2 ч. 2 ст. 5 Федерального закона от 13 марта 2006 г. "О рекламе", недобросовестной признается реклама, которая порочит честь, достоинство или деловую репутацию лица, в том числе конкурента. В Федеральном законе от 26 июля 2006 г. "О защите конкуренции" содержится запрет на недобросовестную конкуренцию, в том числе на "распространение ложных, неточных или искаженных сведений, которые могут причинить убытки хозяйствующему субъекту либо нанести ущерб его деловой репутации" (п. 1 ч. 1 ст. 14). В Федеральном законе от 2 декабря 1990 г. "О банках и банковской деятельности" одним из оснований для отказа в государственной регистрации кредитной организации и выдаче ей лицензии на осуществление банковских операций является "несоответствие деловой репутации кандидатов на должности членов советов директоров (наблюдательного совета) квалификационным требованиям" (ст. 16); деловая репутация здесь трактуется как оценка профессиональных и иных качеств лица, позволяющих ему занимать соответствующую должность в органах управления кредитной организации (абз. 4 ст. 16). Вряд ли можно считать эту формулировку легальным определением исследуемого понятия, так как она носит конкретный характер (применима исключительно к указанной статье) и не отражает всех существенных свойств деловой репутации.

     В ст. 150 ГК РФ наряду с такими благами, как жизнь, здоровье, личная неприкосновенность, право свободного передвижения и др., называется и деловая репутация 9.

     Деловая репутация является не только качеством  граждан, но и атрибутом всякого  юридического лица, будучи средством  его индивидуализации (наряду с фирменным  наименованием, товарным знаком и т.п.). В ст. 152 ГК РФ законодатель говорит о деловой репутации применительно к гражданам, но п. 7 данной статьи устанавливает, что ее правила о защите деловой репутации соответственно применяются к защите деловой репутации юридического лица.

     Деловая репутация представляет собой позитивное отношение общественного сознания к профессиональным, деловым качествам предприятия, организации или конкретного гражданина. Некоторые авторы характеризуют понятие "деловая репутация" как определенный "набор качеств и оценок, с которыми их носитель ассоциируется в глазах своих контрагентов, клиентов, потребителей, коллег по работе, поклонников (для шоу-бизнеса), избирателей (для выборных должностей) и персонифицируется среди других профессионалов в этой области деятельности" 10.

    Рассматривая деловую репутацию как нематериальное благо, ее нельзя отнести к материальному благу и, соответственно, невозможно дать ей денежную оценку. Безусловно, термин "деловая репутация" включает много специфических особенностей, которые проявляются в сущности самих субъектов гражданских правоотношений 11.

    Деловую репутацию коммерческой организации, учитывая сущность предпринимательских отношений, точнее было бы характеризовать как деловую предпринимательскую (коммерческую) репутацию, поскольку она напрямую связана с общественной оценкой значимых деловых качеств в сфере предпринимательства, необходимых для успешной деятельности. Такого рода деловая репутация имеет неимущественные характеристики12.

    Гражданское законодательство относит деловую  репутацию к нематериальным благам. В то же время деловая репутация юридического лица рассматривается как объект абсолютных гражданских правоотношений, имеющих имущественный характер, поскольку фактические и юридические действия (формирование, использование и распоряжение такой репутацией) являются имущественными.

     Сущность  права юридических лиц на деловую  репутацию включает правомочие на формирование, обладание, использование и распоряжение деловой репутацией.

     Судебная  практика часто придерживается мнения, что в гражданско-правовом смысле необходимо применять понятие деловой репутации исключительно к физическим и юридическим лицам, участвующим в деловом обороте. Понятие "деловая репутация" не идентично понятию "профессиональная репутация" 13.

     Чем же является деловая репутация для юридического лица, в частности, для коммерческой организации? Как и для граждан, неотчуждаемым нематериальным благом? Это предположение опровергается положениями ст. 1027 ГК РФ, посвященной договору коммерческой концессии. Согласно п. 2 ст. 1027, "договор коммерческой концессии предусматривает использование комплекса исключительных прав, деловой репутации и коммерческого опыта правообладателя в определенном объеме (в частности, с установлением минимального и (или) максимального объема использования), с указанием или без указания территории использования применительно к определенной сфере предпринимательской деятельности". Следовательно, правообладатель может передать свою деловую репутацию пользователю, да еще и указать объем ее использования, что никак не соотносится с концепцией непередаваемых нематериальных благ, используемой в ст. 150 ГК РФ.

     Можно ли на этом основании сделать вывод  о том, что деловая репутация  вовсе не нематериальное, а вполне материальное благо? Бесспорен тот  факт, что деловая репутация имеет неимущественную ценность для ее обладателя, но в силу своей экономической ценности она обретает вполне определенный имущественный характер.

     Однако  является ли деловая репутация имуществом? Европейский суд по правам человека придерживается позиции, что доброе имя может при некоторых обстоятельствах рассматриваться как имущество в смысле ст. 1 Протокола № 1. Например, в деле Ван Марле против Нидерландов вывод Европейского суда обосновывался тем, что "благодаря своей работе заявители создали себе клиентуру; во многих отношениях это обладало характеристиками частного права и являлось ценностью и, следовательно, "имуществом" с точки зрения ст. 1 Протокола №  1" 14. А.А. Власов указывает, что в ст. 1042 ГК РФ деловая репутация уравнена с имуществом, возможным объектом права собственности и выступает предметом договорного обязательства 15.

     На  наш взгляд, в данном подходе присутствует правильное значение. Однако оно противоречит законодательству, которое причисляет деловую репутацию к нематериальным благам (ст. 150 ГК РФ), а в соответствии со ст. 128 ГК РФ нематериальные блага признаются объектом гражданских прав, но не входят в состав имущества. Кроме того, если признать деловую репутацию имуществом, то возникнет ряд неразрешимых вопросов, ведь имущество (не изъятое из оборота и не ограниченное в обороте) можно свободно отчуждать - продавать, дарить, сдавать в аренду и т.д. Естественно, что подобные сделки с деловой репутацией осуществить невозможно (абсурдным был бы, например, заключенный между юридическими лицами договор дарения деловой репутации). Так, А.С. Джабаева указывает: "Несмотря на то, что деловая репутация юридических лиц может иметь имущественную окраску, становиться товаром, необходимо иметь в виду, что передача другому лицу только лишь деловой репутации вряд ли возможна. Таким образом, деловая репутация представляет собой связанный актив, который может быть передан (и оценен) только в совокупности с другими активами" 16.

     Итак, ст. 150 ГК РФ, справедливо причисляя  деловую репутацию к нематериальным благам, тем не менее, не учитывает имущественного характера деловой репутации и противоречит другим нормам ГК РФ, предусматривающим возможность ее отчуждения. Представляется, что право на деловую репутацию - это не что иное, как личное неимущественное право с имущественным элементом. Названные аспекты деловой репутации тесно переплетаются, выражая сущность данного института. Так, например, в случае ущемления деловой репутации юридического лица опубликование опровержения сведений, нанесших вред деловой репутации, станет неимущественной, а возмещение причиненных умалением деловой репутации материальных убытков - имущественной составляющей при реализации рассматриваемого права. При этом одного лишь возмещения убытков либо только опубликования опровержения будет недостаточно для того, чтобы говорить о восстановлении нарушенного права на деловую репутацию 17.

     На  законодательном уровне должен быть уточнен круг субъектов деловой  репутации.  

     1. 2. Формирование деловой  репутации коммерческой  организации 

     Деловая репутация коммерческой организации представляет собой нематериальный актив с минимальной ликвидностью, под которой понимается способность быть обмененным на деньги без потери стоимости, и направленный на достижение прибыли.

    Деловая репутация юридического лица формируется в ходе создания им максимально благоприятных условий для работы своего предприятия, поэтому, отчасти деловая репутация может носить имущественный характер.

     Репутация является отражением деятельности и  культуры организации. Понятие деловой  репутации не идентично понятию имиджа организации. Под имиджем понимается образ организации, созданный поведением, эмоциями, отношениями внутри организации 18. В формировании позитивного имиджа немаловажными компонентами являются прочность финансового положения организации, социальная ответственность перед обществом, качества личности руководителя, отношение руководства к персоналу, традиции коллектива и пр.

     Положительная деловая репутация организации  составляет важную часть в экономическом  успехе предприятия.

     Положительной репутацией принято считать часть рыночной стоимости компании, надбавку к цене компании, которая формируется посредством представления о ней как о субъекте экономической деятельности в конкретных экономических условиях. Представления о предприятии формируются из восприятия (оценки) организации теми, кто вступает с данной организацией в экономические отношения. Оценки создаются на основе информации о различных сторонах деятельности организации.

     Понятие положительной деловой репутации  предприятия состоит из двух составляющих:

     1) описательной (информационную) составляющей, которая представляет собой совокупность  всех сведений об организации;

     2) оценочной составляющей, связанной  с экономической деятельностью  организации.

     Отрицательной деловой репутацией называют часть рыночной стоимости предприятия в виде скидки с цены для покупателя. К отрицательной репутации можно отнести: отсутствие опыта управления, навыков маркетинга, квалифицированного персонала, налаженной сбытовой сети. Она учитывается в составе будущих периодов. Отрицательная деловая репутация в полной сумме относится на финансовые результаты организации в качестве прочих доходов.

     Деловую репутацию относят к нематериальным активам предприятия. В соответствии с п. 3 ПБУ 14/2007 при отнесении активов к нематериальным необходимо учитывать единовременное выполнение следующих условий 19: 

     1) объект способен приносить организации  экономические выгоды в будущем,  в частности, объект предназначен  для использования в производстве  продукции, при выполнении работ или оказании услуг, для управленческих нужд организации либо для использования в деятельности, направленной на достижение целей создания некоммерческой организации (в том числе в предпринимательской деятельности, осуществляемой в соответствии с законодательством Российской Федерации);

     2) организация имеет право на  получение экономических выгод,  которые данный объект способен  приносить в будущем (в том  числе организация имеет надлежаще  оформленные документы, подтверждающие  существование самого актива  и права данной организации на результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации - патенты, свидетельства, другие охранные документы, договор об отчуждении исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации, документы, подтверждающие переход исключительного права без договора и т.п.), а также имеются ограничения доступа иных лиц к таким экономическим выгодам;

     3) возможность выделения или отделения  (идентификации) объекта от других  активов;

     4) объект предназначен для использования в течение длительного времени, т.е. срока полезного использования, продолжительностью свыше 12 месяцев или обычного операционного цикла, если он превышает 12 месяцев;

     5) организацией не предполагается  продажа объекта в течение 12 месяцев или обычного операционного цикла, если он превышает 12 месяцев;

     6) фактическая (первоначальная) стоимость  объекта может быть достоверно  определена;

     7) отсутствие у объекта материально-вещественной  формы.

     Международный подход к определению нематериальных активов содержится в МСФО 38 "Нематериальные активы". Актив относится к нематериальным, если это идентифицируемый неденежный актив, не имеющий физической формы, служащий для производства товаров или оказания услуг, сдачи в аренду другим организациям.

     Деловая репутация является характеристикой  конкретного предприятия, которая  включает устойчивое мнение о качествах  и достоинствах организации в  деловом мире. Она включает инновационность  стратегии предприятия, порядочность взаимоотношений с компаньонами и конкурентами, социальную ответственность, культуру в производственных и организационных составляющих деятельности предприятия, его известность на рынке 20.

     Деловая репутация предприятия существует постольку, поскольку люди имеют  сложные экономические взаимоотношения внутри коллектива и вне его. Репутация юридического лица создается в процессе общественных отношений, под влиянием имеющихся в коллективе нравственных критериев и принципов. Деловая репутация юридического лица не присваивается правом юридическому лицу в силу его учреждения. Закон лишь охраняет право на деловую репутацию, но не создает ее. Внешние факторы оказывают влияние на деловую репутацию, но не могут создать ее. Организации создают деловую репутацию собственными усилиями. Деловая репутация находится в зависимости от деятельности юридического лица. Рекламные кампании, "связи с общественностью", благотворительные акции - все это направлено не только на достижение прибыли организации, но и на повышение деловой репутации. Деловая репутация организации, с одной стороны, рассматривается как результат интеллектуальной деятельности, а с другой - выступает в качестве средства индивидуализации организации как юридического лица. При наличии конкуренции в условиях рыночных отношений для юридического лица очень важно иметь положительную деловую репутацию.

     Деловая репутация  коммерческой организации зависит не только от предпринимаемых усилий управленческого персонала, но и от сотрудников, работающих в ней. При отборе персонала учитываются предыдущие достижения и деловые качества кандидата. Непрерывное повышение квалификации повышает статус умелого и энергичного сотрудника, одновременно повышая престиж предприятия. Усилия руководства предприятия и его коллектива приводят к улучшению деловой репутации предприятия в целом.

    Таким образом, процесс формирования деловой  репутации коммерческой организации  включает в себя:

    1. публичную  деятельность,
    2. открыто распространяемую информациию,
    3. ставшие в силу различных причин известными сведениям, которые нередко скрываются самой организацией или охраняются ею с использованием режима "служебной и коммерческой тайны".
 

     1.3. Развитие понятия "деловая репутация юридического лица" в российском праве 

     Известно, что исторические источники сохранили  и донесли до нашего времени упоминания о правовой защите чести и достоинства славян. Так, документ, известный специалистам как Краткая Правда или Правда Ярослава (XI век), содержит 43 статьи, из которых четыре непосредственно рассматривают различные виды преступлений против чести. К таким преступлениям относили разного рода удары (рукой, палкой, рогом, чашей и т.д.). Самыми оскорбительными действиями признавались удары необнаженным мечом или предметами застолья. Считалось, что подобное оскорбление потерпевшего влекло за собой поругание его доброго имени в глазах общественного мнения.

     Известно  также, что в Краткой Правде существовали статьи, защищавшие честь и достоинство  только мужчин. Честь женщин отстаивалась в церковных судах, ответственность  за подобные преступления предусматривалась Уставом князя Ярослава (1051 - 1054 годы).

     В нормах Русской Правды (XIII - XIV вв.) наказания  за оскорбление чести и достоинства  были ужесточены. Так, статья 26 Русской  Правды указывает, что пострадавший от оскорбления и нанесший своему обидчику удар мечом не может считаться преступником, следовательно, он освобождается от судебного наказания.

     В Новгороде и Пскове запрещалось  оскорблять действием в присутствии  суда, и неповиновение наказывалось штрафом.

     Соборное  уложение 1649 года включало уже 73 статьи, предусматривающие определенные наказания за различные оскорбления, нанесенные лицам, принадлежащим к разным сословиям. В этот период уже учитывается происхождение, размер дохода, пол и возраст пострадавшего. В ситуациях, когда рассматривались вопросы нанесения оскорблений чести и достоинства конкретному лицу, Соборное уложение опиралось на использование термина "бесчестие". Так, оскорбление женской чести наказывалось двойным штрафом, если оскорбителем признавался ее муж. Оскорбление дочери отцом наказывалось штрафом, вчетверо превышающим обычные суммы.

     Воинский  артикул 1715 года впервые в российском законодательстве содержит не только подробные признаки, определяющие клевету, но и рассматривает последствия  действий клеветников, распространяющих, к примеру, анонимные письма.

     Буквально до конца XX века понятия "честь", "достоинство" отождествлялись с термином "репутация" и рассматривались в отечественной  юриспруденции применительно к  частным лицам 21.

     Право России конца XIX - начала XX в. использовало институт диффамации. Диффамацией называлось разглашение о каком-либо конкретном лице сведений или даже фактов, позорящих его честь, независимо от того, являются ли эти факты истинными или ложными. Наказание за диффамацию было введено Законом о печати 1868 г. Реформа 1865 г., освободившая некоторые органы печати от предварительной цензуры, привела к необходимости признания важности ответственности за диффамацию. Любое разглашение в печати о частном либо должностном лице, обществе или установление такого обстоятельства, которое может повредить их чести, достоинству, доброму имени, считалось преступлением и наказывалось денежным взысканием на сумму не более 500 рублей и тюремным заключением от 2-х месяцев до 1 года 4-х месяцев. Закон освобождал подсудимого от наказания, когда тот письменными доказательствами подтверждал правдивость разглашенных им сведений, позорящих достоинство пострадавшей стороны 22 .

     Гражданское законодательство, существовавшее в  России до 1917 года, включало положение  о возмещении убытков за причиненный вред. Однако Свод гражданских законов не дифференцировал нанесенный вред или убытки на моральный и материальный ущерб. Любой вред чаще всего истолковывался как имущественный. Свод законов устанавливал порядок компенсации вреда или убытков, причиненных преступлением либо проступком.

     В юриспруденции того времени встречалось  понятие "кредит". Это понятие  означало доверие. Оно использовалось при рассмотрении дел, в основе которых  лежала недобросовестная конкуренция. Дискредитация (т.е. подрыв кредита, уничтожение доверия) являлась одним из способов уничтожения конкурента.

     При обсуждении гражданско-правовых проблем  в прессе предлагалось ввести положения  о возмещении "нематериального" вреда при очевидных нарушениях чести и достоинства.

     Сторонники  такого подхода опирались на европейское законодательство и судебную практику. В России гражданское право выделяло обиды словом, либо письмом, либо действием, либо опубликованием в печати. Помимо этого признавалась обида "символическая", которая также подразумевала обиду словом или действием.

     После 1917 года категории достоинства, деловой  репутации, чести были забыты на длительный период. Гражданский кодекс РСФСР  от 1922 года в ст. 410 предусматривал в  качестве возмещения вреда "восстановление прежнего состояния". При невозможности достичь прежнего состояния предлагалось возместить причиненные убытки, под которыми подразумевались ущерб либо упущенная выгода. Наказание за дискредитацию чести и достоинства не исключалось, но на практике чаще подлежал возмещению имущественный вред. Специальных статей, рассматривающих оскорбление чести и достоинства индивида, Гражданский кодекс РСФСР 1922 года не включал. В Уголовном кодексе РСФСР 1926 года глава 6, включавшая наказания за преступления против жизни, здоровья, свободы и достоинства личности, предусматривала ответственность за оскорбление словесно, письменно, действием, распространение в печати клеветы, т.е. заведомо ложных, позорящих другое лицо измышлений 23.

Порядок защиты деловой репутации коммерческих организаций