Права и обязанности сторон договора поручительства

     Содержание 

Введение…………………………………………………………………………………………………………....2

1. Поручительство как способ обеспечения исполнения обязательства………5

1.1. Понятие  и сущность поручительства.…………………………………………………………6

1.2. Договор  поручительства. Существенные условия  и форма договора……..7

2. Ответственность  поручителя..………………………………………………………………………11

2.1. Солидарная  ответственность поручителя..………………………………………………20

2.2. Субсидиарная  ответственность поручителя. …………………………………………..25

3. Права  и обязанности сторон договора  поручительства …………………………….27

3.1. Права  и обязанности кредитора……………………………………………………………….27

3.2. Права  и обязанности поручителя……………………………………………………………..29

4. Прекращение  поручительства……………………………………………………………………..33

Заключение…………………………………………………………………………………………………….…36

Список использованных источников и литературы…………………………………….….37 
 
 
 
 
 

Введение

Обязательства,  возникающие  из договоров и других оснований, как правило,  исполняются добросовестно,  надлежащим образом и в установленные  сроки. В случае же неисполнения, ненадлежащего исполнения или иных нарушений принципов исполнения  обязательств действующее законодательство предоставляет достаточно широкие возможности для защиты интересов добросовестной стороны от неисправного должника. Одной из таких возможностей является институт обеспечения исполнения обязательств.

Обеспечением исполнения обязательства называется предусмотренная  законом или соглашением сторон дополнительная мера имущественного воздействия  на должника,  побуждающая его  к исполнению основного обязательства и удовлетворяющая интересы  кредитора в случае неисполнения и не надлежащего исполнения основного обязательства¹.          Исполнению обязательств способствуют специальные меры, именуемые способом исполнения обязательств. Под способами обеспечения исполнения обязательств подразумеваются  специальные  меры, которые  в  достаточной  степени  гарантируют  исполнение  обязательства и стимулируют должника к надлежащему поведению.

Гражданский Кодекс РФ в главе 23 содержит перечень из шести  таких мер (способов). В 53 статьях ГК (с 329 по 381) детально регулируется правовой режим их осуществления. Кроме того, законодатель не делает этот перечень исчерпывающим (закрытым), устанавливая, что законом или договором могут быть предусмотрены и другие способы (это положение отсутствовало в Основах гражданского законодательства). В качестве примера можно привести депонирование определённой суммы ― депозит, сходный со способом обеспечения иска в Арбитражном процессуальном кодексе (ст.77 АПК). Практике известны случаи, когда кредитор для обеспечения исполнения обязательства получает от должника определённую денежную сумму, которая обращается в собственность кредитора в случае нарушения обязательств должником, но не является частью последующих платежей и возвращается должнику после надлежащего исполнения обязательств. Исполнение обязательств может обеспечиваться следующими мерами: неустойкой; залогом; удержанием; поручительством; банковской гарантией; задатком.

Стоит отметить, что  такие способы, как неустойка, залог, поручительство и задаток являются традиционными. Что касается двух других ― банковской гарантии и удержания, то здесь дело обстоит иначе. Удержание имущества должника совершенно новый для отечественного законодательства способ обеспечения исполнения обязательств. С банковской гарантией в период советского законодательства происходили определённые метаморфозы, в результате которых в разделе «Обязательственное право» Основ гражданского законодательства Союза ССР и республик гарантия как способ обеспечения исполнения обязательств была отождествлена с поручительством (п.6 ст.68 Основ). Сейчас, будучи реабилитированной, банковская гарантия является самостоятельным способом обеспечения исполнения обязательств.

В юридической литературе предложена следующая классификация способов обеспечения исполнения обязательств, которая имеет и практическое значение, помогая предпринимателям определиться при выборе той или иной меры.

Первая группа обособляется по признаку наступления невыгодных последствий для  неисправной  стороны (неустойка и задаток).

Для второй характерно выделение из имущества должника обособленной части, на которую в  случае неисполнения обязательства  кредитор сможет обратить взыскание, причём в приоритетном порядке по отношению  к другим кредиторам.

Третья группа отличается привлечением других лиц к обеспечению обязательства должника (поручительство и банковская гарантия).

Четвёртым классифицирующим признаком являются так называемые меры оперативного воздействия (удержание).

 Рассмотрим подробнее  такой вид способа обеспечения исполнения обязательств как поручительство. 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

1. Поручительство как способ обеспечения исполнения обязательств 

Как было показано выше, исполнению обязательств способствуют специальные средства, именуемые  способами обеспечения исполнения обязательств. Они обычно состоят в возложении на должника определенных дополнительных обременений на случай неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств, либо в резервировании имущества, за счет которого может быть достигнуто исполнения обязательства, либо в привлечении к исполнению обязательства наряду с должником третьих лиц, как это имеет место при поручительстве.

Способами обеспечения исполнения обязательств называются специальные меры, которые  в достаточной степени гарантируют  исполнение основного обязательства и стимулируют должника к надлежащему поведению.

Способы, обеспечивающие исполнение обязательств направлены на обеспечение интересов кредиторов и определяются законодательством  или устанавливаются соглашением  сторон.

Одним из способов обеспечения исполнения обязательств является в соответствии с п. 1 ст. 329 ГК РФ поручительство.

В гражданско-правовой науке за обеспечением исполнения обязательства  закреплено такое специфическое  свойство, как акцессорный (дополнительный) характер этого обязательства.

Суть его  заключается в том, что обязанность  поручителя зависит от самого существования  основного обязательства: с его  прекращением (исполнением или наступлением невозможности исполнения) ответственность  с поручителя, как правило, снимается. В данном случае речь идет о зависимости и производности от того обязательства, которое обеспечивается договором поручения, т.е. от основного обязательства

Признаками  дополнительного характера обеспечительных  обязательств является то, что:

- обеспечительные обязательства (в частности, поручительство) возникают и существуют только с основным обязательством; 

- обеспечительные  обязательства следуют судьбе  главного основного обязательства,  например, при переходе прав к  другому лицу (ст. 329 ГК РФ);

- недействительность основного обязательства ведет к недействительности акцессорного обязательства (ст. п. 2 – 3 ст. 329 ГК РФ), но не наоборот;

- дополнительное  обязательство прекращается с  прекращением основного (ст. 352 ГК  РФ).     

Таким образом, для возникновения правоотношения поручительства всегда должно существовать основное правоотношение – между кредитором и должником и, следовательно, основное обязательство, исполнение которого и будет обеспечиваться поручительством.   

1.1 . Понятие и сущность поручительства 

Поручительство  – как способ обеспечения исполнения обязательств, ведет свое начало еще  от римского права. Суть этого способа  остается неизменной: третье лицо (поручитель) берет на себя обязательство перед  кредитором нести за должника ответственность в случае неисполнения последним его обязательства перед кредитором. На всех этапах развития гражданского права поручительство имело весьма широкое распространение, оно позволяло обеспечить обязательства любых должников, в том числе и не располагавших собственным имуществом, которое могло бы служить обеспечением долга. Поэтому указанный способ обеспечения исполнения обязательства в немалой степени способствовал развитию имущественного оборота.

В соответствии с договором поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за неисполнение последним его обязательства полностью или в части (ст. 361 ГК РФ).

Таким образом, содержание договора поручительства заключается  в том, что одна сторона (поручитель) принимает на себя перед другой стороной (кредитором) ответственность за долг третьего лица.

При этом поручитель не обязывается исполнить обязательство  третьего лица. Это особенно наглядно видно в случаях, когда содержание обязанности третьего лица таково, что поручитель ни при каких обстоятельствах не в силах ее выполнить (если обязательство предполагает определенные личные свойства, индивидуальные качества должника, например, обязательство артиста, участвовать в концерте, обязательство художника написать картину).

Несмотря  на то, что во многих случаях (при поручительстве за денежные обязательства должника) фактической разницы между исполнением обязательства должника и ответственностью поручителя за него может не быть, однако принципиально поручитель именно отвечает за неисполнение обязательства должником.

Практическое  значение того, что обязательство  поручителя состоит именно в ответственности  за неисполнение должником основного  обязательства, весьма велико. Например, от этого зависит объем ответственности. Так, объем ответственности поручителя может составлять лишь часть объема ответственности должника или ограничиваться уплатой твердой денежной суммы, тогда как если бы в обязанности поручителя входило нести ответственность по долгам должника, он должен был бы исполнить обязательство в полном объеме. 

1.2. Договор поручительства. Существенные условия  и форма договора

Сторонами договора поручительства являются кредитор по основному обязательству и поручитель.

Законодателем предъявляются  жесткие требования к форме договора поручительства. В соответствии со ст. 362 ГК РФ договор поручительства должен быть совершен в письменной форме путем составления документа, выражающего его содержание и подписанного сторонами.  Если отношения поручительства не оформлены подписанным двумя сторонами договором, то доказательством заключения такого договора может являться письменное сообщение поручителю от кредитора о принятии им полученного текста поручительства. В случае, когда кредитор не дал такого письменного сообщения о принятии поручительства, доказательством заключения договора поручительства может служить ссылка на это поручительство в основном договоре, а при отсутствии такой ссылки договорные отношения поручительства следует считать неустановленными. Таким образом, несоблюдение письменной формы влечет недействительность договора поручительства (ст. 362 ГК РФ).

Поручительство является договором и возникает в результате соглашения между кредитором должника и его поручителем. Действующее  гражданское законодательство устанавливает  известные ограничения для лиц, которые могут выступать в качестве поручителя в договоре поручительства. В частности, не могут быть поручителями бюджетные организации, казенные предприятия, за которыми закрепляется имущество на праве оперативного управления, филиалы и представительства, не являющиеся по закону юридическими лицами. Это объясняется еще и тем, что ни те, ни другие не имеют в собственности имущества (по крайней мере, недвижимого), следовательно, у них просто нет резервов, из которых они могли бы удовлетворить требования кредиторов в случае неисполнения должником своих обязательств. 

В отличие от ГК РСФСР 1964 г., допускавшего заключение договора поручительства только при наличии  уже состоявшегося обязательства, обеспечить которое собирался поручитель, ГК РФ допускает возможность заключения договора поручительства для обеспечения обязательства, которое возникнет в будущем (ст. 362 ГК РФ). Это важная новелла, способная приобрести особое значение при заключении кредитных договоров.

Договор поручительства по своей юридической природе является:

- односторонне обязывающим  (односторонним). Это значит, что  обязанности по данному договору  возникают только у одной стороны  – поручителя, у кредитора же  возникает корреспондирующее ему  право требования;

- безвозмездным.  В договоре поручительства имущественное (денежное) предоставление производится только одной стороной – поручителем без получения встречного имущественного предоставления от другой стороны – кредитора;

- консенсуальным. Это  значит, что моментом совершения  договора поручительства является момент достижения соглашения о его совершении, так как момент достижения соглашения и момент исполнения договора не совпадают во времени.

Кроме того, договор  поручительства можно считать сделкой, совершенной под условием (п. 1 ст. 157 ГК РФ), так как возникновение права кредитора требовать исполнения и возникновение обязанности поручителя это исполнение предоставить поставлено в зависимость от обстоятельства, относительно которого неизвестно, наступит оно или нет. Иными словами, стороны не могут знать заранее, исполнит должник сам свои обязательства перед кредитором или нет.     

К поручительству применяются  общие нормы гражданского законодательства о договорах, в том числе и  правило о недопустимости одностороннего расторжения (изменения) договора. 

Форма договора поручительства.

Независимо от субъективного  состава и суммы договор поручительства должен быть совершен в простой письменной форме, в противном случае он считается  недействительным (ст. 362 ГК РФ). Гражданский  кодекс не предъявляет требований к письменной форме договора поручительства, поэтому договор может быть заключен как путем составления одного документа, подписанного сторонами – кредитором по основному обязательству и поручителем, так и путем обмена документами в порядке и способами, предусмотренными п. 2 ст. 424 ГК РФ. При этом необходимо, чтобы можно было достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору поручительства.

Если договор поручительства заключается путем направления  поручителем предложения заключить договор (гарантийного письма) и его принятия кредитором, то сам по себе факт направления гарантийного письма и его получения адресатом в силу общего правила (п. 1 ст. 433 ГК РФ) еще не может свидетельствовать о заключении договора поручительства. Его следует считать заключенным тогда и с того момента, когда поручитель получит от кредитора ответ о принятии предложения. Момент заключения договора важен как для возникновения обязательственных отношений между поручителем и кредитором, так и для определения момента прекращения поручительства в случае, предусмотренном п.4 ст.367 ГК РФ.

Свидетельством заключения договора поручительства является, в  частности, сообщение в письменном виде (письмом, телеграммой, телефонограммой  и т.п.) кредитора поручителю о  том, что он принимает полученное от последнего гарантийное письмо.

Кроме того, договор  поручительства считается заключенным, когда в договоре между кредитором и должником имеется ссылка на гарантийное письмо и, таким образом, основной договор признается заключенным под гарантию. В данном случае акцептом предложения поручителя заключить договор являются конклюдентные действия кредитора - заключение кредитного договора, обеспеченного поручительством, и выдача кредита, что соответствует п.3 ст.438 ГК РФ. Так же отметка о принятии поручительства, сделанная кредитором на письменном документе, составленном должником и поручителем, может свидетельствовать о соблюдении письменной формы сделки поручительства.² 
 
 
 

2.Ответственность поручителя.

Теоретическим аспектам ответственности поручителя посвящено немало научных трудов. Существо этой ответственности выражается в обязанности отвечать перед кредитором другого лица за исполнение последним его обязательства полностью или в части. Именно эта формулировка используется действующим законодательством. Ст. 363 действующего Гражданского кодекса России озаглавлена «Ответственность поручителя», и под этим названием детально сформулирована суть обязательства поручителя, а именно:

При неисполнении или  ненадлежащем исполнении должником  обеспеченного поручительством обязательства поручитель и должник отвечают перед кредитором солидарно, если законом или договором поручительства не предусмотрена субсидиарная ответственность поручителя.

Поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, как и должник, включая уплату процентов, возмещение судебных издержек по взысканию долга и других убытков кредитора, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником, если иное не предусмотрено договором поручительства (например: дополнительная ответственность поручителя).

Лица, совместно давшие поручительство, отвечают перед кредитором солидарно, если иное не предусмотрено  договором поручительства.

Однако такая формулировка таит в себе скрытую каверзу, зачастую приводя к ошибкам в правоприменительной практике. По мнению В.В.Витрянского, «... данная статья не предусматривает ни одной нормы об ответственности поручителя за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства, вытекающего из договора поручительства...» ³. Ключевым моментом в данной проблеме является вопрос: несет ли поручитель самостоятельную ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение своего обязательства, вытекающего из договора поручительства? В.В.Витрянский, ссылаясь на рекомендации Научно-консультативного совета при Высшем Арбитражном Суде РФ, принятые 23 июня 1997 г., указал, что «... по истечении разумного срока после получения письменного требования кредитора поручитель является должником, просрочившим денежное обязательство, а посему помимо долга, определяемого по правилам, предусмотренным ст. 363 ГК РФ, кредитор вправе потребовать от него уплаты процентов (ст. 395 ГК РФ) по просроченному денежному обязательству...»⁴. Однако через полгода после заседания Научно-консультативного совета, о котором пишет Витрянский, появляется «Обзор практики разрешения споров, связанных с применением арбитражными судами норм Гражданского кодекса Российской Федерации о поручительстве», в пункте 12 которого сказано: «Поручитель, не исполнивший своего обязательства перед кредитором, несет перед кредитором самостоятельную ответственность только в случае установления такой ответственности в договоре поручительства».  

В этом пункте рассмотрено  дело по иску кредитора к поручителю с требованием взыскать с него основную сумму долга, проценты за пользование денежными средствами в размере, установленном договором, начисленные до дня вынесения решения, и проценты, установленные ст. 395 ГК РФ со дня, когда поручителю было предъявлено требование о платеже, от оплаты которого он отказался. Высший Арбитражный Суд указал, что по этому делу суд совершенно обоснованно удовлетворил исковые требования в части основного долга и процентов, установленных договором. В части процентов, установленных ст. 395 ГК РФ, в иске было отказано на том основании, что поручитель не несет самостоятельной ответственности за уплату денежных средств. Ответственность поручителя ограничивается уплатой сумм, причитающихся с основного должника, если иное не установлено договором поручительства. В данном случае основным договором предусматривался иной размер процентов, уплачиваемых при просрочке возврата долга. Указанные проценты и подлежат уплате поручителем ⁵

Таким образом, Президиум  Высшего Арбитражного Суда рекомендует  судам исходить из того, что за неисполнение или ненадлежащее исполнение своего обязательства поручитель по общему правилу дополнительной ответственности не несет, если иное не предусмотрено договором.

Такая позиция Высшего  Арбитражного Суда отражена также в  Постановлении Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 8 октября 1998 г. № 13/14 «О практике применения положений Гражданского кодекса Российской Федерации о процентах за пользование чужими денежными средствами»⁶, в котором, в частности, указано, что при разрешении судами споров, связанных с исполнением договоров поручительства, необходимо учитывать, что исходя из п. 2 ст. 363 ГК РФ обязательство поручителя перед кредитором состоит в том, что он должен нести ответственность за должника в том же объеме, как и должник, включая уплату процентов, возмещение судебных издержек по взысканию долга и других убытков кредитора, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником, если иное не предусмотрено договором поручительства.

Учитывая дополнительный характер обязательства поручителя, кредитор вправе требовать взыскания с поручителя процентов в связи с просрочкой исполнения обеспечиваемого денежного обязательства на основании ст. 395 ГК РФ до фактического погашения долга. При этом проценты начисляются в том же порядке и размере, в каком они подлежали возмещению должником по основному обязательству, если иное не установлено договором поручительства.

Для того, чтобы разобраться  в данной проблеме, попытаюсь ответить на ряд вопросов, а именно: в какой  момент возникает обязательство поручителя и как определяется срок его исполнения; какие именно действия поручителя будут считаться надлежащим исполнением обязательства поручителя и с какого момента поручитель будет считаться просрочившим денежное обязательство; что обозначает термин «солидарная ответственность поручителя» и чем она отличается от ответственности солидарных должников по солидарному обязательству.

Договор поручительства содержит в себе обязательство поручителя отвечать за исполнение основного обязательства, следовательно, обязательство поручителя возникает с момента неисполнения или ненадлежащего исполнения основного обязательства должником. В момент заключения договора поручительства сторонам неизвестно, исполнит надлежащим образом должник обязательство или нет, поэтому договор поручительства должен рассматриваться как сделка, совершаемая под отлагательным условием. Если должник оказывается исправным и исполняет обязательство в точном соответствии с его условиями, то ответственность поручителя не возникает.

Если стороны не предусмотрели в условиях договора поручительства конкретный срок для  исполнения обязательства поручителем, то очевидно, что для определения  срока исполнения обязательства  необходимо применять нормы ст. 324 ГК РФ, в соответствии с которыми такое обязательство должно быть исполнено в разумный срок после возникновения обязательства. В противном случае обязательство должно быть исполнено в семидневный срок со дня предъявления кредитором требования о его исполнении.

Поручитель, узнавший, что основное обязательство должника не исполнено или исполнено ненадлежащим образом, может по своему выбору или исполнить обязательство должника в натуре, то есть предоставить кредитору именно то, о чем обязывался должник, или уплатить кредитору сумму, которая полностью покрывала бы кредитору все убытки, вызванные неисполнением, если иное не предусмотрено условиями договора поручительства.

Таким образом, если поручитель не исполняет свое обязательство  в срок, предусмотренный договором, или в семидневный срок с момента предъявления требования кредитора, он считается просрочившим исполнение денежного обязательства, значит, он обязан возместить кредитору убытки, причиненные таким неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства. Исходя из принципов гражданско-правовой ответственности, не исполнив свое обязательство надлежащим образом, поручитель совершает гражданско-правовое правонарушение и потому должен нести ответственность. Но какими нормами права необходимо руководствоваться, чтобы определить объем этой ответственности, и как с таким выводом согласуется тот факт, что действующее законодательство, определяя существо обязательства поручителя и порядок исполнения поручителем своего обязательства, использует формулировку «поручитель и должник отвечают пред кредитором солидарно». А в соответствии со ст. 323 ГК РФ при солидарной обязанности должников кредитор вправе требовать исполнения как от всех должников совместно, так и от любого из них в отдельности, притом как полностью, так и в части долга. Можно ли исходя из этого сделать вывод, что поручитель и должник - солидарные должники по одному солидарному обязательству?

В литературе по этому  поводу высказаны совершенно противоположные точки зрения.⁷ В соответствии с одной из них солидарная ответственность поручителя и должника не должна быть отождествляема с солидарным обязательством, в силу коего несколько лиц принимают на себя обязательство солидарно исполнить то или иное действие. В соответствии с другой - противопоставление солидарной ответственности солидарному обязательству является неправильным⁸. Солидарное и регрессное обязательства, с этой точки зрения, могут существовать независимо друг от друга, а следовательно, они не находятся в необходимой связи, и поэтому все, что может быть сказано о существе солидарной ответственности, относится в равной степени и к солидарной ответственности главного должника и поручителя.

Однако, на мой взгляд, разница между понятиям «солидарная  ответственность солидарных должников» и «ответственность поручителя»  весьма существенна.

Во-первых, по замечанию  А.Нолькена, поручитель не участвует  в установлении обеспеченного поручительством  обязательства должника, а поручительство, хотя и состоит в теснейшей  связи с обеспечиваемым обязательством, все-таки представляется отдельным от него обязательством в том смысле, что после уплаты кредитору поручитель сам становится кредитором.⁹Обязательство поручителя возникает всегда после возникновения обязательства должника, более того, после наступления срока исполнения

основного обязательства, что справедливо также и в отношении заключенных договоров поручительства в обеспечение будущих обязательств, так как договор поручительства - это сделка, совершенная под отлагательным условием.

Во-вторых, солидарное обязательство возникает по поводу одного и того же предмета обязательства вследствие его неделимости, и солидарно обязавшиеся лица обязаны его исполнить - выполнить конкретную работу, предоставить конкретный предмет, оказать конкретную услугу - каждый в полном объеме по принципу «один за всех и все за одного». Поручитель же не обязан исполнять обязательство должника, суть его обязательства - отвечать за исполнение.

В случае солидарной обязанности должник не вправе выдвигать  против требования кредитора возражения, основанные на таких отношениях других должников с кредитором, в которых данный должник не участвует. Поручитель же не только вправе выдвигать такие возражения против требования кредитора, но и не теряет права на эти возражения даже в том случае, если должник от них отказался или признал свой долг.