Право граждан на отпуск и гарантия его реализации

Право граждан на отпуск и гарантия его  реализации"

1. Введение

Курсовая работа на тему: "Право граждан на отпуск и гарантия его реализации" определяет круг лиц, пользующихся ежегодными опла-чиваемыми  отпусками, обобщает положения законодательства о мини-мальной продолжительности  отпуска, об отпусках отдельных категорий  работников, о дополнительных отпусках, о правилах исчисления стажа работы, дающего право на отпуска, о порядке  исчисления заработка для оплаты труда, сохраняемого во время отпуска, о порядке и ис-пользовании  отпуска и о защите права на отпуск.

В связи с принятием  нового Трудового кодекса Российской Федерации (далее ТК) произошли и  изменения в законодательстве об отпусках. Так расширен круг лиц, пользующихся ежегодным оплачивае-мым отпуском, увеличена минимальная продолжительность  отпуска и продолжительность  отпусков отдельных категорий работников, появи-лись новые дополнительные отпуска, изменен порядок исчисления среднего заработка для оплаты отпуска, установлены  основания для предоставления отпусков без сохранения заработной платы. Для  неко-торых категорий работников, пользовавшихся ранее отпусками  на об-щих основаниях, теперь введены  особые системы отпусков (например, за работу с вредными условиями труда). Также в этой работе иссле-дуется вопрос об отпусках некоторых категорий  государственных слу-жащих, судей  и прокурорских работников, о поощрительных  отпусках и отпусках в связи с  учебой, об отпусках, предоставленных  женщинам по беременности и родам, о  том, не влияет ли стаж работы на про-должительность отпуска, существует ли дополнительный отпуск и сколько дней за ненормированный  рабочий день.

Также рассматривается  порядок предоставления отпуска  в I-й год работы и последующие. Кому можно дать отпуск за I-й год  до ис-течения 6 месяцев. Освещается вопрос о том, кому предусмотрено право использовать отпуск в определенное время, либо в любое удоб-ное удобное для них время года.

В данной работе рассматривается  и такой вопрос, как воз-можность деления отпуска на части: исследуется, по чьей инициативе происходит это  деление, можно ли без согласия работника  досрочно отозвать его из отпуска. В  каких случаях можно перенести  отпуск. Можно ли получить компенсацию  за неиспользованный отпуск и при  ка-ких условиях.

Основное внимание уделяется в работе изменениям в  законода-тельстве об отпусках. Рассматриваются  отпуска работников, работаю-щих  в районах крайнего севера, подвергшихся воздействию радиации, в следствии  катастрофы на Чернобыльской АЭС, государс-твенных  служащих, судей, прокурорских работников, т.к. в правовом регулировании отпусков указанных категорий работников произошли изменения.

2. Отпуска

2.1.1. Ежегодные оплачиваемые  отпуска и гарантии  его реализации

Для приобретения права  на отпуск работник должен находиться в  трудовых отношениях с организацией. Размер и форма оплаты труда, штатная или  нештатная работа не влияют на реализацию права на отпуск.

Право на отпуск не зависит  от места работы (государственное, муниципальное (семейное), частное и другие организации), занимаемой должности или  срока трудового  договора.

Совместители  имеют право на отпуск на совмещаемой  работе одновременно с отпуском, предоставляемым  на основной работе. Всем лицам, работающим по совместительству, предоставляются  ежегодные оплачиваемые отпуска по совмещаемой  работе либо выплачивается  компенсация за неиспользованный отпуск при увольнении.

По  ранее действующему законодательству право  на отпуск не имели  лица, осужденные к  исправительным работам, во время отбывания  наказания по месту  постоянной работы. Не имели такого права  и лица, отбывающие наказание в местах лишения свободы.

С 1 июля 1997 г. введен в  действие Уголовно-исполнительный кодекс, который предусматривает (ст. 104), что работающие, осужденные к лишению  свободы, имеют право  на ежегодный оплачиваемый отпуск продолжительностью 18 рабочих дней - для  отбывающих лишение  свободы в воспитательных колониях; 12 рабочих  дней - для отбывающих лишение свободы  в иных исправительных учреждениях. Имеют  право на отпуск и  осужденные, отбывающие исправительные работы.

За  работниками, находящимися в отпуске, сохраняется  место работы (должность). Не допускается увольнение работника по инициативе работодателя (за исключением  случая ликвидации организации  либо прекращения  деятельности работодателем - физическим лицом, в  период пребывания в  отпуске (см. ст. 81 ТК). Сам работник в  установленном порядке (ст. 80 ТК) может подать заявление об увольнении по собственному желанию  и расторгнуть  трудовой договор  во время отпуска. Таким же правом обладает и работник во время  болезни, которая  не лишает его возможности  оставить работу. Датой  увольнения будет  день истечения срока  предупреждения об увольнении с работы по собственному желанию.

2.1.2. Оплата отпуска

Оплата  отпуска производится не позднее чем  за три дня до его  начала (ст. 136 ТК).

Многие  годы средний заработок  для оплаты отпуска  определялся из расчета 12 календарных месяцев, предшествующих месяцу ухода в отпуск, что позволяло  избегать случайностей при возможных  резких колебаниях сумм заработка в отдельные  месяцы.

Годовой заработок суммировался и делился на 12. Полученный среднемесячный заработок делили на 25,4 (среднее число  рабочих дней в  году при шестидневной рабочей неделе). Полученный дневной  заработок умножался  на число дней ежегодного отпуска, что и  составляло сумму  отпускных.

Инфляция, рост цен вынудили отказаться от этого  порядка, поскольку  обеспечение денег  в течение года не позволяло верно  определить средний  месячный заработок  работника исходя из заработка за 12 месяцев.

За  учетный период были приняты 3 месяца, предшествующие дню ухода в  отпуск. Порядок расчета  среднего заработка  оставался прежним.

17 мая 2000 г. постановлением  № 38 Минтруда России  был утвержден  новый Порядок  исчисления среднего  заработка на 2000-2001 годы (БМТ. 2000. N 8). Внесены  существенные изменения  в правила исчисления  заработка для  оплаты отпусков.

При подсчете среднего заработка  для оплаты отпусков было решено впредь не использовать среднемесячные числа рабочих  и календарных  дней (25,25 и 29,6), так  как эти величины, кроме того, что  являются годовыми, определялись исходя из семилетнего цикла.

Это занижало средний  заработок работников организаций, в первую очередь применяющих  расчетный период в три календарных  месяца.

Таким образом, средний  дневной заработок  для оплаты отпусков и выплаты компенсаций  за неиспользованные отпуска при увольнении до 2002 года определялся:

при оплате отпуска, установленного в рабочих днях, путем деления  суммы начисленной  заработной платы  в расчетном периоде  на количество рабочих  дней в этом периоде  по календарю шестидневной рабочей недели;

при оплате отпуска, установленного в календарных  днях, путем деления  суммы начисленной  заработной платы  в расчетном периоде  на количество календарных  дней в этом периоде.

Трудовой  кодекс частично вновь  вернулся к порядку  исчисления среднего заработка для  отпуска, который  был установлен до 2000 г.

Согласно  ст. 139 ТК средний  дневной заработок  для оплаты отпусков и выплаты компенсации  за неиспользованные отпуска исчисляется  за последние три  календарных месяца путем деления  суммы начисленной  заработной платы  на 3 и на 29,6 (среднемесячное число календарных  дней).

Средний дневной заработок  для оплаты отпусков, предоставляемых  в рабочих днях, в случаях, предусмотренных  настоящим Кодексом, а также для  выплаты компенсации  за неиспользованные отпуска определяется путем деления  суммы начисленной  заработной платы  на количество рабочих  дней по календарю  шестидневной рабочей  недели.

Статья 139 ТК также предусматривает, что особенности  порядка исчисления средней заработной платы, установленного этой статьей, определяются Правительством РФ.

Следовательно, до принятия такого правового акта можно  руководствоваться  Порядком от 17 мая 2000 г. в части, не противоречащей новому Кодексу.

При определении среднего дневного заработка  во всех случаях, предусмотренных  Порядком, из расчетного периода исключаются  праздничные нерабочие  дни, установленные  законодательством.

Порядок определения среднего заработка, с учетом которого начисляются  отпускные суммы, одинаков как для  основных, так и  для ежегодных  дополнительных отпусков, а также при  выплате компенсации  за неиспользованный отпуск при увольнении. Правильное исчисление среднего заработка  позволяет справедливо  оплатить работнику  его отпускное  время.

Для выравнивания прав работников в части корректировки  среднего заработка  при повышении  размеров оплаты труда  в бюджетных и  других организациях она будет осуществляться при любом повышении  в организации  тарифных ставок, должностных  окладов, денежного  вознаграждения. В 1999 году корректировка  в коммерческих организациях могла производиться  только в связи  с увеличением  минимального размера  оплаты труда, который  не менялся с 1 января 1997 г. до 1 июля 2000 г. При  этом выплаты, учитываемые  в расчетном периоде  при исчислении среднего заработка, увеличиваются, как и прежде, на коэффициент повышения  тарифных ставок, должностных  окладов, денежного  вознаграждения в  зависимости от того, когда произошло  повышение:

в пределах расчетного периода повышению  подлежат тарифные ставки, должностные оклады, денежное вознаграждение, а также другие выплаты, учитываемые  при исчислении среднего заработка, за предшествующий изменению отрезок  времени;

после расчетного периода  до дня наступления  события повышению  подлежит средний  заработок, исчисляемый  исходя из расчетного периода;

в период действия событий  повышению подлежит лишь та часть среднего заработка, которая  приходится на период с момента повышения  тарифных ставок, должностных  окладов, денежного  вознаграждения до окончания  события.

Из-за многочисленных вопросов о порядке учета  премий в составе  среднего заработка  п. 12 Порядка дополнен правилами их учета, а именно:

при исчислении среднего заработка учитываются  премии, начисленные  в расчетном периоде:

ежемесячные - не более одной  за каждый месяц расчетного периода за одни и  те же показатели;

за  период работы, превышающий  один месяц, - не более  одной в размере  месячной части за каждый месяц расчетного периода за одни и  те же показатели.

Вознаграждение  по итогам работы за год и единовременное вознаграждение за выслугу  лет (стаж работы), начисленные  за предшествующий календарный  год, учитываются  при подсчете среднего заработка в размере 1/12 за каждый месяц расчетного периода независимо от времени начисления.

В тех случаях, когда  время, приходящееся на расчетный период, отработано не полностью, премии и вознаграждения учитываются при  подсчете среднего заработка  пропорционально  отработанному времени  в расчетном периоде.

В коллективном договоре могут быть предусмотрены  и иные периоды  для расчета средней  заработной платы, если это не ухудшает положение  работников (см. также  комментарий к  ст. 139 ТК).

Как видим, порядок исчисления зависит от того, в каких днях (календарных  или рабочих) исчисляется  отпуск.

В Трудовом кодексе  не приведено ни одного случая исчисления отпуска  в рабочих днях, и, видимо, впредь все  отпуска - ежегодные  основной и дополнительные оплачиваемые отпуска  будут предоставляться  только в календарных  днях (см. ст. 120 ТК), так  что порядок исчисления оплаты отпуска, предоставляемого в рабочих днях, сохранится лишь для  случаев компенсации  за отпуск или получения  в натуре, если право  на его получение  возникло до введения в силу Трудового  кодекса.

2.1.3. Исчисление стажа  работы, дающего право  на ежегодный основной  оплачиваемый отпуск

Статья 121 ТК в основном воспроизводит текст ст. 72 КЗоТ. В  отличие от ст. 72 КЗоТ новый Кодекс предусматривает, что в стаж работы, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, включается и  время предоставляемых по просьбе  работника отпусков без сохранения заработной платы продолжительностью не более 7 календарных дней. На практике такие отпуска не исключались  из стажа, дающего право на отпуск, однако данное положение в нормативных  актах не закреплялось.

Стаж, дающий право  работнику на ежегодный оплачиваемый отпуск, начинает исчисляться со дня  его работы у конкретного работодателя.

В отличие от ст. 72 КЗоТ в ст. 121 ТК названы как периоды  времени, которые включаются в стаж работы, дающей право на ежегодный  оплачиваемый отпуск, так и периоды  времени, которые в этот стаж не включаются.

В частности, указано, что не включается в стаж, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, время отсутствия работника  на работе без уважительных причин, в том числе вследствие его  отстранения от работы в случаях, предусмотренных ст. 76 ТК. Такая запись вызывает ряд вопросов.

В ст. 76 ТК приведены  пять случаев, когда работодатель обязан отстранить работника от работы, в  том числе и работника, не прошедшего в установленном порядке обязательный предварительный или периодический  медицинский осмотр. Однако эта же статья предусматривает, что если работник не прошел медицинский осмотр не по своей вине, ему производится оплата за все время отстранения от работы как за простой. Оплата также производится и лицам, отстраненным от работы, которые  не прошли не по своей вине обучение и проверку знаний и навыков в  области охраны труда.

Следовательно, в указанных  случаях время отсутствия работников на работе будет включено в стаж, дающий право на отпуск.

2.1.4. Продолжительность  ежегодного основного  оплачиваемого отпуска

Статья 115 ТК устанавливает, что  ежегодный основной оплачиваемый отпуск предоставляется  работникам продолжительностью 28 календарных дней. Здесь может сложиться  впечатление, что  в новом Кодексе  лишь формальное отличие  от КЗоТ: было - 24 рабочих  дня плюс четыре выходных, получается 28 календарных  дней, что по сути одно и то же. Это  не совсем так. Действительно, по КЗоТ продолжительность  отпуска по существу составляла 28 календарных  дней, но оплате подлежали  лишь 24 из них. Трудовой кодекс предусматривает  отпуск в размере 28 оплачиваемых календарных  дней. В этом существенная разница.

Наконец, прекратятся споры  по поводу оплаты дней отпуска. Нужно ли и почему оплачивать при отпуске в  рабочих днях субботние  дни. Оплате подлежат все 28 дней отпуска, в том числе субботние и воскресные дни, приходящиеся на этот период. Нерабочие праздничные дни в счет отпуска не включаются и оплате не подлежат.

Согласно  второй части ст. 115 ТК ежегодный основной оплачиваемый отпуск продолжительностью более 28 календарных  дней (удлиненный основной отпуск) предоставляется  работникам в соответствии с Трудовым кодексом и иными федеральными законами.

Такие отпуска предоставлялись  и ранее (лицам  моложе 18 лет, инвалидам  и др.). Однако в  КЗоТ такого понятия  как удлиненный отпуск не было.

Помимо  несовершеннолетних (продолжительность  отпуска - 31 календарный  день) удлиненные отпуска, в частности, предоставляются  работникам образовательных  учреждений и педагогическим работникам других учреждений, предприятий и  организаций.

Педагогическим работникам вузов предоставляется ежегодный  основной удлиненный оплачиваемый отпуск продолжительностью 56 календарных  дней.

Другим педагогическим работникам ежегодные удлиненные оплачиваемые отпуска предоставляются согласно постановлению Правительства РФ Постановление Правительства РФ от 13 сентября 1994 г. № 1052 с изменениями, внесенными постановлением Правительства  РФ от 19 марта 2001 г. № 195. и продолжительностью от 42 до 56 календарных дней Смотри СЗ РФ. 1994. № 21. Ст. 2397; 2001. N 13. Ст. 1251..

Удлиненные ежегодные  оплачиваемые отпуска предоставляются  также:

инвалидам - не менее 30 календарных дней ст. 23 ФЗ от 20 июля 1995 г. № 181-ФЗ "О социальной защите инвалидов в Российской Федерации" с изменениями и дополнениями - СЗ РФ. 1995. N 48. Ст. 4563.;

государственным служащим - не менее 30 календарных дней ст. 18 ФЗ от 31 июля 1995 г. № 119-ФЗ "Об основах  государственной службы Российской Федерации".;

прокурорам, следователям, научным и педагогическим работникам системы Прокуратуры РФ - 30 календарных  дней без учета следования к месту  отдыха и обратно ФЗ от 17 января 1992 г. № 2202-1 "О прокуратуре Российской Федерации" с изменениями и  дополнениями - СЗ РФ. 1995. N 47. Ст. 4472.;

муниципальным служащим - не менее 30 календарных дней (Федеральный  закон от 17 декабря 1997 г. (8 января 1998 г.) N 8-ФЗ "Об основах муниципальной  службы в Российской Федерации" с  изменениями и дополнениями - СЗ РФ. 1998. N 2. Ст. 224);

работникам организаций  здравоохранения, осуществляющим диагностику  и лечение ВИЧ-инфицированных, а  также работникам организаций, работа которых связана с материалами, содержащими вирус иммунодефицита человека, - 36 рабочих дней (с учетом ежегодного дополнительного отпуска  за работу в опасных для здоровья условиях труда) Постановление Правительства  РФ от 3 апреля 1996 г. N 391 (СЗ РФ. 1996. № 15. Ст. 1629..

Научным организациям, финансируемым из бюджета, предоставлено  право устанавливать ежегодный  оплачиваемый отпуск отдельным категориям научных работников, имеющим ученую степень: доктора наук - 48 рабочих  дней; кандидата наук - 36 рабочих  дней Постановление Правительства  РФ от 12 августа 1994 г. № 949. СЗ РФ. 1994. № 17. Ст. 2002.

Гражданам, занятым  на работах с химическим оружием, установлены удлиненные отпуска 49 или 56 календарных дней в зависимости  от степени важности и особенностей выполняемой работы ФЗ от 11 октября 2000 г. № 136-ФЗ "О социальной защите граждан, занятых на работах с  химическим оружием" (СЗ РФ. 2000. N 46. Ст. 4539),.

2.2. Дополнительные отпуска

2.2.1. Ежегодные дополнительные  оплачиваемые отпуска

Статья 116 ТК регулирует предоставление дополнительных оплачиваемых отпусков работникам, занятым на работах  с вредными и (или) опасными условиями  труда, работникам, имеющим  особый характер работы, работникам с ненормированным  рабочим днем, работникам, работающим в районах Крайнего Севера и в приравненных к ним местностях, а также в других случаях, предусмотренных федеральными законами.

По  сравнению со ст. 68 КЗоТ в приведенном  перечне не указаны  работники, занятые  в отдельных отраслях народного хозяйства  и имеющие продолжительный  стаж работы в одной  организации.

До  недавнего времени  отпуска за стаж работы были одними из самых  распространенных видов  дополнительных отпусков. По законодательству Союза ССР, заинтересованному  в сокращении текучести  кадров, их закреплении  в важнейших отраслях народного хозяйства, такие отпуска  применялись очень  широко. Эти отпуска (до трех дней) получали все рабочие, непосредственно  занятые на производстве в горной, металлургической, металлической, химической и текстильной  отраслях промышленности, в промышленности строительных материалов, на железнодорожном, водном и автодорожном транспорте и на крупных  строительствах, а  также в подразделениях (предприятиях) гражданской авиации  п. 12 постановления  ЦИК и СНК СССР от 15 декабря 1930 г. в  ред. от 31 марта 1937 г. (СЗ СССР. 1937. № 23. Ст. 93) и  постановление Совета Министров СССР от 26 мая 1966 г. (СП CCCP. 1966. № 9. Ст. 97). Для получения  дополнительного  отпуска необходимо было непрерывно проработать  на предприятии не менее двух лет. В  соответствии с постановлением ЦК КПСС и Совета Министров СССР от 20 июля 1967 г. дополнительные отпуска (до 6 и 9 дней - в зависимости  от местности) предоставлялись  всем работникам (а  не только рабочим) предприятий  и организаций  черной металлургии  в зависимости  от стажа непрерывной  работы на одном предприятии (в  организации).

"Стажевые" отпуска  предоставлялись работникам строительно-монтажных  организаций: трактористам-машинистам  совхозов и других государственных  предприятий сельского хозяйства,  предприятий водного хозяйства  и Госкомсельхозтехники Постановление  ЦК КПСС, Совета Министров СССР  и ВЦСПС от 14 апреля 1971 г. (СП СССР. 1971. № 8. Ст. 65)., рабочим предприятий  системы Министерства легкой  промышленности СССР и др.

В настоящее время  многие дополнительные отпуска за стаж работы утратили свое значение. Прежде всего это объясняется увеличением  продолжительности основного (базового) отпуска. Если в 30-х годах основной отпуск был продолжительностью 12 рабочих  дней и за счет дополнительного отпуска (например, по постановлению от 15 декабря 1930 г.) он увеличивался до 15 дней (12 + 3), то уже с 1 января 1968 г. основной отпуск составил 15 рабочих дней, а с 1 января 1992 г. отпуска предоставляются продолжительностью не менее 24 дней.

Однако было бы неверно  сказать, что дополнительные отпуска  за стаж работы больше вообще не предоставляются.

Не утратили, например, своего значения дополнительные отпуска, предоставляемые работникам лесной промышленности. Рабочим и служащим лесной промышленности и лесного  хозяйства после трех лет непрерывной  работы предоставляется дополнительный отпуск продолжительностью 24 рабочих  дня См. Бюллетень Госкомтруда  СССР. 1981. № 12..

В 1992 г. отпуска за стаж работы были установлены для  судей и прокуроров, а в 1993 г. - для федеральных государственных  служащих. Согласно п. 15 Положения о  федеральной государственной службе, утвержденный Указом Президента РФ от 22 декабря 1993 г., государственным служащим (реестр государственных должностей утверждается Президентом РФ) предоставляется  ежегодный оплачиваемый отпуск продолжительностью не менее 30 календарных дней. Сверх  ежегодного предоставляется дополнительный оплачиваемый отпуск при стаже государственной  службы:

от 5 до 10 лет - 5 календарных  дней;

от 10 до 15 лет - 10 календарных  дней;

свыше 15 лет - 15 календарных  дней.

Важное практическое значение имеет запись в ч. 2 ст. 116 ТК о том, что организации могут  самостоятельно устанавливать дополнительные отпуска для работников, если иное не предусмотрено федеральными законами. Порядок и условия предоставления этих отпусков определяются коллективными  договорами или локальными нормативными актами организации о труде. Подобной нормы КЗоТ не содержал, однако в заключаемых коллективных договорах (соглашениях) организации предоставление таких отпусков практиковалось широко.

2.2.2. Ежегодный дополнительный  оплачиваемый отпуск  работникам, занятым  на работах с  вредными и (или)  опасными условиями  труда

Существенные изменения  Трудовой кодекс внес в порядок предоставления дополнительных оплачиваемых отпусков работникам, занятым на работах с  вредными и (или) опасными условиями  труда. Согласно ст. 117 ТК ежегодный  дополнительный оплачиваемый отпуск предоставляется  работникам, занятым на работах с  вредными и (или) опасными условиями  труда: на подземных горных работах  и открытых горных работах в разрезах и карьерах, в зонах радиоактивного заражения, на других работах, связанных  с неустранимым неблагоприятным  воздействием на здоровье человека вредных  физических, химических, биологических  и иных факторов.

Список производств, цехов, профессий и должностей с  вредными условиями труда, работа в  которых дает право на дополнительный отпуск и сокращенный рабочий  день, был утв. постановлением Госкомтруда  СССР и ВЦСПС от 25 октября 1974 г. и  с тех пор неоднократно дополнялся. Порядок применения Списка регулируется Инструкцией, утв. Госкомтрудом СССР и  ВЦСПС 21 ноября 1975 г., введенной в  действие единовременно со Списком  и приложенной к нему. Последние  годы организации при заключении коллективных договоров с учетом конкретных условий расширяли круг лиц, пользующихся дополнительными  отпусками с вредными условиями  труда, и увеличивали продолжительность  этих отпусков по сравнению со Списком  производств, цехов, профессий и  должностей с вредными условиями  труда, работа в которых дает право  на дополнительный отпуск и сокращенный  рабочий день Постановление Госкомтруда  СССР, Президиума ВЦСПС от 25 октября 1974 г. № 298/П-22