Право граждан на предпринимательскую деятельность как элемент правоспрособности граждан

Оглавление:

Введение.………………………………………………………………………….2

Глава 1. Предпринимательская  деятельность как элемент правоспособности граждан…………………………………………………………………………. ..4

Глава 2. Субъекты предпринимательской деятельности………………………8

Глава 3. Государственная регистрация и лицензирование предпринимательской деятельности………………………………………..............................................11

Глава 4. Преимущества и недостатки осуществления 

предпринимательской деятельности без образования юридического лица…………………………………………………………………………….....19

Заключение……………………………………………………………………….22

Список используемой литературы и нормативно-правовых актов…………..24

Введение.

Процесс всеохватывающего реформирования общественных отношений, происходящий в РФ с конца 80-х гг. XX в., не мог не коснуться отечественной правовой системы, результатом чего стало ее интенсивное обогащение новыми институтами и категориями, не редко в результате некритического заимствования из иностранного права. В советский период термин «частное предпринимательство», прежде всего, ассоциировался с применением УК.

Принято считать, что предпринимательская  деятельность есть неотъемлемый атрибут рыночной системы хозяйствования. Представляется, что подобный взгляд следует признать в качестве основополагающего. Поэтому не случайно в Конституции РФ провозглашено право граждан на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной, не запрещенной законом экономической деятельности (ст. 34).¹

Появление и широкое распространение  предпринимательских объединений  обусловило необходимость обеспечения  на должном уровне законодательного регулирования их деятельности. Учитывая данное обстоятельство, а также сформулированный в ст. 8 Конституции РФ принцип свободы экономической деятельности, действующее законодательство должно быть способным адекватно регулировать деятельность подобных объединений. В противном случае, если экономические отношения в стране будут развиваться, а законодательство отставать мы неизбежно придем к неблагоприятным мыслям, к несоблюдению и даже игнорированию интересов государства, хозяйствующих субъектов и отдельных граждан. Негативным примером служит период «шоковой терапии» в начале 90-х гг. XX в., который наглядно показал необходимость законодательного обеспечения с учетом как частноправового, так и публично-правовых начал при регулировании экономики. При освоении новых отраслей экономики и развитии новых направлений бизнеса в России очевидным становится то, что участники предпринимательских отношений все чаще принимают различные формы объединения, способствующие не только координации их деятельности но и практической реализации сложнейших дорогостоящих и долговременных проектов в инвестиционной, строительной, страховой, банковской, инновационной и иных сферах.

Отсутствие эффективного законодательства, регулирующего такие  отношения и детально закрепляющего порядок хозяйственного взаимодействия (сотрудничества), тормозит, а иногда приводит к неблагоприятному развитию рыночных отношений в России.

Необходимость теоретического и практического исследования данный темы обусловлена тем, что не так  много работ специалистов в области  предпринимательского права, где проводится серьезный анализ правовой природы  предпринимательских объединений  их правового статуса, правоспособности и правосубъектности².

Исследование данной темы представляется актуальным, пока существует и развивается предпринимательское  право.

Глава 1. Предпринимательская деятельность как элемент правоспособности граждан.

Если говорить о понятии  предпринимательской деятельности в данной работе, необходимо дать понятие  правоспособности граждан. Законодатель дает такое определение и содержание правоспособности:

«Статья 17. Правоспособность гражданина

1. Способность иметь гражданские  права и нести обязанности  (гражданская правоспособность) признается  в равной мере за всеми гражданами.

2. Правоспособность гражданина  возникает в момент его рождения  и прекращается смертью.

Статья 18. Содержание правоспособности граждан

Граждане могут иметь  имущество на праве собственности; наследовать и завещать имущество; заниматься предпринимательской и  любой иной не запрещенной законом  деятельностью; создавать юридические  лица самостоятельно или совместно  с другими гражданами и юридическими лицами; совершать любые не противоречащие закону сделки и участвовать в  обязательствах; избирать место жительства; иметь права авторов произведений науки, литературы и искусства, изобретений  и иных охраняемых законом результатов  интеллектуальной деятельности; иметь  иные имущественные и личные неимущественные права».³

Гражданская правоспособность - неотъемлемое и неотчуждаемое свойство физического лица (гражданина России, иностранца, лица без гражданства), и ее сущность заключается в равной и обеспеченной возможности всех граждан иметь гражданские права и исполнять гражданские обязанности. В содержании правоспособности граждан законодатель выделяет такую отрасль как право граждан заниматься предпринимательской и любой иной не запрещенной законом деятельностью.

Теперь, представляется логичным дать законодательное определение предпринимательской деятельности граждан. Как говорилось выше, Конституция РФ провозглашает свободу экономической деятельности (ст. 8),⁴ а также так же право граждан свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной, не запрещенной законом экономической деятельности.⁵ Опираясь на Конституцию законодатель дает такое определение предпринимательской деятельности, указанное в п.1.ст.2 Гражданского кодекса РФ (далее ГК РФ): предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.⁶

Легальное определение предпринимательской  деятельности на первый взгляд, позволяет  однозначным образом определить, чем отличается такая активность от других форм деятельности человека, в том числе экономической, о  которой говорится в ст. 34 Конституции  РФ. Однако четкая экспликация специфических  норм предпринимательства в форме  признаков и определений оказывается  сложной задачей. Об этом свидетельствуют  многообразие дефиниций, непрекращающиеся теоретические дискуссии по проблеме демаркции между предпринимательством и другими формами деятельности и как следствие – сложности, возникающие в процессе применения норм права.⁷

Все же можно выделить отличительные признаки предпринимательской деятельности:

1. Направленность предпринимательской деятельности на получение прибыли, что вместе с тем не исключает получения отрицательного результата (убытков)
2. Видовая дифференциация предпринимательской деятельности , которая фактически соответствует основной классификации гражданско-правовых  договорных обязательств, выделяющие договоры о передачи имущества в собственность, пользование, договоры о производстве работ или оказания услуг.
3. Осуществление предпринимателем деятельности на свой риск, что предполагает не только оценку возможных неблагоприятных последствий своего поведения на рынке, но и возможность выбора вариантов этого поведения с позиций собственных интересов и соответствия действующему законодательству.
4. Это осуществление деятельности между или с участием частных предпринимателей и юридических лиц, правовое положение которых определяется выступлением от своего имени, что не исключает использование чужого наемного труда (рабочей силы), в том числе в форме трудового договора.
5. Осуществление предпринимательской деятельности на постоянной основе, систематически, что ограничивает эту деятельность от разовых, эпизодических сделок.
6. Самостоятельная деятельность, т. е. требующая принятия инициативных решений с учетом риска, с одной стороны, и исключающая прямое вмешательство органов власти  и управления в деятельность предпринимателей, с другой.⁸

Так, под легальное определение  предпринимательской деятельности на практике зачастую подпадает деятельность, не являющаяся таковой по своему характеру, например, продажа бабушкой выращенной на своем дачном участке клубники или получение процентов по договору банковского вклада. С другой стороны, некоторые виды деятельности, удовлетворяющие  признакам предпринимательской  деятельности по закону таковыми не являются, например нотариальная практика.⁹

Можно привести примеры иного  рода, свидетельствующие о неконкретности применяемых в законодательстве признаков предпринимательской  деятельности. Гражданин выполняет  определенные работы по договору подряда. В случае, когда расчеты производятся поэтапно , по мере сдачи промежуточных  результатов, деятельность такого незадачливого  гражданина на практике может быть квалифицирована как предпринимательская. В то же время в случае выполнения работ заказчику подрядчику нет никакой нужды регистрировать свою деятельность в качестве предпринимательской. Получается, что одна и та же деятельность в зависимости от различных жизненных обстоятельств может быть как предпринимательской, так и нет. ¹⁰

Глава 2. Субъекты предпринимательской деятельности.

Во всех отраслях права, в  том числе и предпринимательской, одним из ключевых вопросов является правовое положение его субъектов. Известно, что субъектом отрасти  права, признается лицо, обладающее соответствующими характеристиками.¹¹

Предприниматель – основной субъект рынка, стержень экономики, построенный на конкурентных началах. Он производит свои товары и доводит  их до потребителя, организуя движение товара на различных стадиях его  оборота, оказывает разнообразные  услуги гражданам и другим предпринимателям, приводит в движение финансовые и  фондовые рынки, мобилизует интеллектуальные ресурсы общества, наконец, содержит государство, уплачивая ему основную массу налогов.

Государство в свою очередь  должно создавать все условия  для того, что бы граждане могли  свободно заниматься частным предпринимательством к своей и общей пользе.¹²

Граждане вправе заниматься предпринимательской деятельностью  без образования юридического лица с момента государственной регистрации  в качестве индивидуального предпринимателя.

К предпринимательской деятельности граждан без образования юридического лица применяются правила гражданского законодательства, которые регулируют деятельность юридических лиц, являющихся коммерческими организациями, если иное не вытекает из закона, правовых актов или существа правоотношения (п.3 ст. 23 ГК РФ)¹³

Индивидуальным предпринимателем могут быть:

1. Граждане (физические лица) РФ не ограниченные в установленном федеральном законе порядке в своей дееспособности.
2. Граждане (физические лица) иностранных государств и лица без гражданства в соответствии с требованиями, установленными законом.

Естественным кажется, что  следует рассмотреть в этой главе те правовые аспекты, которые содержатся в понятии дееспособности и касаемые вопроса осуществления права на предпринимательскую деятельность. Необходимыми условиями для осуществления физическим лицом предпринимательской деятельности являются его дееспособность и регистрация в качестве предпринимателя в соответствии с Положением о порядке государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности, утвержденным Указом Президента РФ от 8 июля 1994 г. № 1482. Дееспособность по ГК РФ определяется как: «Способность гражданина своими действиями приобретать и осуществлять гражданские права, создавать для себя гражданские обязанности и исполнять их (гражданская дееспособность) возникает в полном объеме с наступлением совершеннолетия, то есть по достижении восемнадцатилетнего возраста».¹⁴ В случае же если гражданин, на момент осуществления права на предпринимательскую деятельность не достиг совершеннолетнего возраста, то применяется правило эмансипации. Несовершеннолетний, достигший шестнадцати лет, может быть объявлен полностью дееспособным, если он работает по трудовому договору, в том числе по контракту, или с согласия родителей, усыновителей или попечителя занимается предпринимательской деятельностью.¹⁵

Некоторым  категориям граждан  участие в предпринимательской  деятельности запрещено. Например: запрещается  заниматься самостоятельной предпринимательской  деятельностью должностным лицам  органов государственной власти и государственного управления, а  также служащим государственного аппарата.¹⁶

Иностранные граждане пользуются правом свободно распоряжаться своими способностями к труду, выбирать род деятельности и профессию, а  также правом на свободное использование  своих способностей и имущества  для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической  деятельности.¹⁷

Глава 3. Государственная регистрация и лицензирование  предпринимательской деятельности.

3.1. Государственная регистрация индивидуального предпринимателя.

Одним из основных условий  осуществления предпринимательской  деятельности является государственная  регистрация ее субъектов. Прохождение  данной процедуры необходимо для  подтверждения легитимности функционирования конкретного лица в хозяйственном  обороте. Придавая регистрации общеобязательный характер, государство преследует не только цели контроля за законностью  создания, реорганизации и ликвидации предприятии, но и полного первичного учета участников предпринимательской  деятельности, а также сбора данных об их правовом, имущественном и  организационном положении.¹⁸ Гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве ИП (ст. 23 ГК РФ). Статус индивидуального предпринимателя могут приобрести граждане РФ, а также иностранные граждане и лица без гражданства, постоянно или временно проживающие на территории России.

Государственная регистрация  индивидуальных предпринимателей – это акт уполномоченного федерального органа исполнительной власти, осуществляемый посредством внесения в государственный реестр сведений о приобретении физическими лицами статуса индивидуального предпринимателя, прекращении физическими лицами деятельности в качестве индивидуальных предпринимателей, иных сведений об индивидуальных предпринимателях (п.2 ст.1 ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»)¹⁹.

Порядок государственной  регистрации индивидуальных предпринимателей проводится в соответствии с ФЗ РФ от 08.08.2001г. № 129. Причем процедура регистрации индивидуальных предпринимателей максимально приближена к порядку регистрации юридических лиц. Она объединяет:

1. Государственную регистрацию предпринимателей;
2. Постановку их на учет в налоговых инспекциях в качестве налогоплательщиков;
3. Присвоение кодов по общероссийскому классификатору видов экономической деятельности;
4. Регистрацию во внебюджетных фондах в качестве страхователя.

Государственную регистрацию  физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей осуществляют органы Федеральной налоговой службы.

Физическое лицо, желающее зарегистрироваться в качестве индивидуального  предпринимателя, представляет в Федеральную  налоговую службу следующие документы:

1. подписанное заявителем заявление о государственной регистрации по форме, утвержденной Правительством РФ;
2. копию основного документа, удостоверяющего личность:
3. копию свидетельства о рождении физического лица, регистрируемого в качестве индивидуального предпринимателя, или копию иного документа, подтверждающего дату и место рождения указанного лица в соответствии с законодательством РФ или международным договором РФ;
4. копию документа, подтверждающего право физического лица, регистрируемого в качестве индивидуального предпринимателя, временно или постоянно проживать в РФ (в случае, если физическое лицо, регистрируемое в качестве индивидуального предпринимателя, является иностранным гражданином или лицом без гражданства);
5. подлинник или копию документа, подтверждающего в установленном законодательством РФ порядке адрес места жительства физического лица, регистрируемого в качестве индивидуального предпринимателя, в РФ;
6. нотариально удостоверенное согласие родителей, усыновителей или попечителя на осуществление предпринимательской деятельности физическим лицом, регистрируемым в качестве индивидуального предпринимателя, либо копию решения органа опеки и попечительства или копию решения суда об объявлении физического лица, регистрируемого в качестве индивидуального предпринимателя, полностью дееспособным;
7. документ об уплате государственной пошлины.

Исследователи данной области  правоотношений отмечают, что государственная  регистрация преследует цели осуществления  государственного контроля за ведением хозяйственной деятельности предпринимателей, проведением налогообложения, получением сведений статистического учета  для осуществления мер регулирования  экономики, предоставлением всем участникам гражданского оборота информации о  зарегистрированных субъектах предпринимательства. ²⁰

Моментом государственной  регистрации предпринимателя признается внесение регистрирующим органом записи о предпринимателе в Единый государственный  реестр индивидуальных предпринимателей (ЕГРИП) (п.2 ст. 11 Федерального закона № 129-ФЗ).

В ЕГРИП фиксируются сведения о получении гражданином статуса  индивидуального предпринимателя, о прекращении им предпринимательской  деятельности, об изменении ранее  внесенных сведений и о документах, которые либо позволяют человеку заниматься индивидуальным бизнесом, либо лишают его этого права.

Перечень сведений об индивидуальном предпринимателе, которые содержатся в реестре, включает персональные данные предпринимателя (фамилия, имя, отчество; пол; дата и место рождения), сведения о гражданстве и месте жительства. Помимо этого ЕГРИП содержит данные о документах:

1. удостоверяющие личность предпринимателя (паспорт, вид на жительство, удостоверение беженца в РФ и др.);
2. подтверждающие факт внесения записи в ЕГРИП (свидетельство о регистрации);
3. дающих право на осуществление лицензируемых видов деятельности (лицензии).

Кроме того, в реестр вносится:

1. идентификационный номер предпринимателя, дата постановки его на учет в налоговом органе;
2. коды по Общероссийскому классификатору видов экономической деятельности;
3. номер и дата регистрации индивидуального предпринимателя в качестве страхователя в Пенсионном фонде, Фонде социального страхования, фонде обязательного медицинского страхования;
4. сведения о банковских счетах предпринимателя.

Предпринимателю не нужно  представлять в налоговые органы копии полученных лицензий и сообщать о прекращении их действия. Об этом позаботится лицензирующий орган. Все сведения о лицензиях, полученных индивидуальным предпринимателем, лицензирующий  орган обязан передать в Федеральную  налоговую службу. Причем эти сведения он должен представить в течение 5 рабочих дней, считая со дня принятия решения о предоставлении лицензии, о ее переоформлении, о приостановлении  действия, о возобновлении, об аннулировании  лицензии.

В ЕГРИП записываются сведения и о прекращении деятельности гражданина в качестве индивидуального  предпринимателя. В реестре указывается  дата и способ прекращения деятельности.

После государственной регистрации  индивидуального предпринимателя  или внесения изменений в ЕГРИП  налоговый орган обязан представить  необходимую информацию в государственные  органы (Федеральные органы исполнительной власти, Министерство антимонопольного правительства, Министерство внутренних дел, Комитет РФ по финансовому мониторингу, Госкомстат, Таможенные органы), внебюджетные фонды (Пенсионный фонд РФ, Фонд социального страхования, Фонд медицинского страхования) и органы местного самоуправления.

Таким образом, в течение 5 рабочих дней с момента получения  документов налоговые органы должны принять решение о регистрации  и сделать соответствующую запись в ЕГРИП. Через день с момента  внесения записи в реестр налоговики выдают или направляют по почте Свидетельство  о государственной регистрации  физического лица в качестве индивидуального  предпринимателя.

В соответствии с п.3.1 статьи 11 ФЗ № 129 Федеральная налоговая  служба в срок не более чем 5 рабочих  дней с момента государственной  регистрации представляет в порядке, установленном Правительством РФ, сведения, содержащиеся соответственно в едином государственном реестре индивидуальных предпринимателей, в государственные  внебюджетные фонды для регистрации  юридических лиц, индивидуальных предпринимателей в качестве страхователей.²¹

3.2. Лицензирование

Государственная регистрация  лица, постановка на налоговый учет, открытие счета – вот вроде  бы основные процедуры, пройдя которые  ПБОЮЛ может осуществлять предпринимательскую  деятельность. Да, верно. Может. Но, не всегда. В ряде случаев предпринимателю  не обойтись без дополнительного  специального разрешения. Речь идет о  лицензии. Дело в том, что статьей 49 ГК РФ установлено, что на осуществление  отдельных видов деятельности, перечень которых определяется законом, требуется  специальное разрешение (лицензия). Право юридического лица осуществлять деятельность, на занятие которой  необходимо получение лицензии, возникает  с момента получения такой  лицензии или в указанный в  ней срок и прекращается по истечении срока ее действия, если иное не установлено законом. В свою очередь п.3 ст. 23 ГК РФ оговорено, что к предпринимательской деятельности граждан, осуществляемой без образования юридического лица, применяются правила ГК РФ, которые регулируют деятельность юридических лиц, являющихся коммерческими организациями, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов или существа правоотношений.

Таким образом, ПБОЮЛ для  занятия определенными видами деятельности необходимо наличие специального разрешения (лицензии).

Положения о лицензировании конкретных видов деятельности, порядок  лицензирования, необходимые условия  определяет Правительство РФ.

В настоящее время правила  лицензирования определяет ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности»  от 08.08.2001г. №128 . В соответствии со ст.2 этого законалицензия - специальное разрешение на осуществление конкретного вида деятельности при обязательном соблюдении лицензионных требований и условий, выданное лицензирующим органом индивидуальному предпринимателю, а лицензируемый вид деятельности - вид деятельности, на осуществление которого на территории РФ требуется получение лицензии.

Перечень видов деятельности, на осуществление которых требуются  лицензии, строго определен ст.17 Закона № 128-ФЗ. Вид деятельности, на осуществление  которого выдана лицензия, имеет право  выполнять только лицо, получившее лицензию и никакое другое. Передача лицензии одним лицом другому  не допускается²².

Для получения лицензии ПБОЮЛ  должен предоставить необходимый набор  документов в соответствующий государственный  орган. Чтобы документы не потерялись, они должны сдаваться по описи, на которой проставляется отметка  лицензирующего органа о приеме документов.

В представляющий набор должны входить следующие документы:

1. заявление о предоставлении лицензии с указанием фамилии, имени, отчества, места жительства, данных документа, удостоверяющего личность индивидуального предпринимателя;
2. лицензируемого вида деятельности, который индивидуальный предприниматель намерен осуществлять;
3. копия свидетельства о государственной регистрации гражданина в качестве индивидуального предпринимателя (с предъявлением оригинала в случае, если копия не заверена нотариусом) – для индивидуального предпринимателя;
4. копия свидетельства о постановке соискателя лицензии на учет в налоговом органе (с предъявлением оригинала в случае, если копия не заверена нотариусом)
5. документ, подтверждающий уплату лицензионного сбора за рассмотрение лицензирующим органом заявления о предоставлении лицензии;
6. сведения о квалификации работника – соискателя лицензии.

За рассмотрение заявления  о выдаче лицензии, а также за выдачу самой лицензии, а также  за выдачу самой лицензии взимается  лицензионный сбор, а сбор за представление  самой лицензии – в размере 1000 руб. Срок действия лицензии не может  быть менее чем 5 лет. Срок действия лицензии по его окончании может  быть продлен по заявлению лицензиата.

Осуществление индивидуальным предпринимателем деятельности без  лицензии может быть выражено в:

1. осуществлении деятельности после подачи заявления о выдаче лицензии, но до получения положительного результата и уведомления о проведенном лицензировании;
2. осуществлении деятельности после получения решения лицензирующего органа об отказе в выдаче лицензии;
3. осуществлении деятельности приостановления лицензии, если были выявлены нарушения лицензионных требований и условий;
4. осуществлении деятельности после аннулирования лицензии лицензирующим органом или судом;
5. осуществлении деятельности по истечении срока действия лицензии, если этот срок заблаговременно не продлен;
6. не обращении в лицензирующий орган за лицензией, занимаясь деятельностью, требующей лицензирования.

За осуществление деятельности, для ведения которой требуется  специальное разрешение, без наличия  такового лицо, допустившее данное нарушение, может быть привлечено к  административной и уголовной ответственности.

Административная ответственность  за осуществление лицензируемой  деятельности без наличия лицензии предусмотрена различными статьями Кодекса РФ об административных правонарушениях (далее по тексту КоАП РФ). Например, ст.14.1 КоАП РФ предусмотрена ответственность  за осуществление предпринимательской  деятельности без специального разрешения (лицензии). Наказание за такое правонарушение предусмотрено в размере от 4000 до 5000 руб. с конфискацией изготовленной  продукции, орудий производства и сырья  или без таковой.²³

Нарушение условий, предусмотренных  специальным разрешением (лицензией), также наказуемо. Осуществление  предпринимательской деятельности с нарушением условий, предусмотренных  специальным разрешением (лицензией), влечет наложение административного  штрафа на граждан в размере от 3000 до 4000 руб. (п.3 ст.14.1 КоАП).

К подобным нарушениям относятся:

·     несоблюдение условий, предъявляемых к выпускаемой и реализуемой продукции;

·     несоблюдение технических требований к осуществлению лицензируемого вида деятельности;

·     осуществление деятельности за пределами территории, указанной в лицензии;

·     иные нарушения.

За осуществление предпринимательской  деятельности без специального разрешения (лицензии) в случаях, когда такое  разрешение (лицензия) обязательно, или  с нарушением лицензионных требований и условий, предусмотрена также  и уголовная ответственность. Однако только в том случае, если это  деяние причинило крупный ущерб  гражданам, организациям или государству  либо сопряжено с извлечением  дохода в крупном размере (ст.171 Уголовного кодекса РФ).