Право медиации. Российский и зарубежный опыт
МИНИСТЕРСТВО ОБРАЗОВАНИЯ И НАУКИ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ
МИНИСТЕРСТВО ОБЩЕГО И ПРОФЕССИОНАЛЬНОГО ОБРАЗОВАНИЯ
СВЕРДЛОВСКОЙ ОБЛАСТИ
НОУ СПО УРАЛЬСКИЙ ЭКОНОМИЧЕСКИЙ КОЛЛЕДЖ
Юридический факультет
Очное отделение
курсовая Работа
по дисциплине: «Осуществление защиты прав и свобод граждан»
на тему:
«Право медиации. Российский и зарубежный опыт»
Екатеринбург, 2014
Содержание
Введение 3
1 История медиации как метод внесудебного разрешения споров 5
2. Понятие, принципы и особенности медиации 8
2.1 Понятие медиации 8
2.2 Принципы медиации 9
2.3 Особенности медиации 12
3. Зарубежный опыт и Российский опыт 15
3.1 Российский опыт 15
3.2 Зарубежный опыт 17
4. Российское законодательство 21
Заключение 26
Список литературы 27
Введение
Медиация – это старинная форма разрешения споров, предполагающая участие незаинтересованной нейтральной стороны, авторитетной для всех ее участников. На протяжении многих веков она с большим успехом применяла в дипломатии, при улаживании конфликтов с соседями, профессиональными группировками, политическими партиями, государствами. И в наше время медиация играет существенную роль. Сейчас можно констатировать, что это молодая междисциплинарная отрасль, вобравшая в себя весь ценнейший опыт, позволяющий без привлечения судебных органов достичь соглашения между сторонами, вовлеченными в конфликт.
Актуальность исследуемой темы объясняется принятием Федерального закона Российской Федерации 27 июля 2010 года №193-ФЗ «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)», вступившего в силу с 1 января 2011 годам. С его принятием появился относительно новый институт права, который существовал и ранее, но не был легализован на государственном уровне, не был урегулирован нормативным актом. Для России это является шагом к построению настоящего правового и развитого государства, ничем не уступающего западным странам в вопросах цивилизованного урегулирования споров. Вместе с тем «современное общество все чаще сталкивается с проблемой нарушения социальных связей. Разрушение уже сложившихся отношений, отклонения в поведении людей, поступки, не отвечающие нормам морали, порой требуют иной реакции общества, нежели наказание и осуждение».
Объектом данной работы являются общественные отношения, складывающиеся в процессе урегулирования споров. Предметом является законодательство Российской Федерации в этой области.
Целью работы является изучение действующего законодательства РФ относящегося к понятию медиации. Для достижения указанной цели ставятся следующие задачи:
- Проанализировать правовой институт «медиации»: рассмотреть понятие, принципы и особенности;
- рассмотреть историю появления и развития медиации, в России и за рубежом;
- рассмотреть законодательство, регулирующее данный правовой институт.
- История медиации как метод внесудебного разрешения споров
Медиация по своей основной идее имеет архаичное происхождение. Она существует так же давно, как существуют конфликты. То, что третья сторона, не обладающая правом принятия решения, помогает конфликтующим сторонам самостоятельно урегулировать конфликт, представляется логичным в тех случаях, когда нее существует иерархически организованной формы принятия решений или она оказывается непродуктивной. Так, медиация является очень старым инструментом международного права, изначально известным под названием «предложение добрых услуг». Если посмотреть на исторические эпохи, то медиацию можно встретить там, где без принятия различий дальнейшее движение вперед было невозможно и (или) обязательного к исполнению решения можно было скорее добиться переговорами, нежели через нормы или иерархический порядок. Так, например, конец Тридцатилетней войне был в 1648 году положен благодаря медиации.
Тем не менее, медиация в её сегодняшнем виде появилась только во второй половине прошлого столетия. С начала 6о-х гг. она обосновалась в странах англосаксонского права, таких как США, Австралия, Англия и др., и с опозданием на 15-20лет (в конце 8о-х — начале 9о-х гг.) - в странах с континентально-европейской правовой системой, таких как Франция, Бельгия, Нидерланды, Германия, Австрия, Италия, Швейцария.
В англосаксонских странах медиация возникла по необходимости. Судебные процессы длились слишком долго и обходились слишком дорого. Медиация, наряду с другими внесудебными методами урегулирования конфликтов, предложила желанную альтернативу. Она была быстрее, эффективнее и дешевле.
Она стремительно развивалась институционально, т.к. в системе англосаксонского права судам предоставляются широкие возможности для введения внесудебных методов урегулирования конфликтов. Так, например, в Австралии отдельные регионы соревнуются в организации внесудебных систем урегулирования конфликтов. Так, например, в Австралии отдельные регионы соревнуются в организации внесудебных систем урегулирования конфликтов. При этом нужно понимать, что в процессе достижения соглашения или решения медиация требует от участников спора гораздо большей личной вовлеченности, нежели судебный процесс, где решение обусловлено рамками закона. Спорящим предоставляется возможность самостоятельно отстаивать свои интересы, в то же время, принимая и признавая за другой стороной право на противоположные интересы и мнения. Ведя процесс медиации, медиатор ведет вовлеченные в спор стороны от их жестких позиций к осознанию, формулированию, признанию и принятию интересов и потребностей друг друга. Часто только благодаря медиатору противоположная сторона получает равное право быть выслушанной и понятой. За результат, которого партнеры по конфликту достигают вместе, несут ответственность они сами. Они не могут переложить ответственность за непродуктивные переговоры или неудовлетворяющие их решения, как обычно бывает, на других (судей, адвокатов или третейских судей).
Востребованность медиации в современном цивилизованном обществе во многом связана с глобализацией, способствующей упразднению жесткой иерархии и росту взаимосвязей. Это отражается на всех уровнях нашего общественного устройства – в семье, в мире экономики и труда, в государственной управленческой практике – и требует новых соответствующих подходов и форм в разрешении возникающих споров и конфликтов. В западных демократиях на микроуровне все большую роль, приходя на смену классическому директивному управлению, начинает играть управление, основанное на консенсусе. Так что неудивительно, что в ФРГ, например, в последнее время ведутся обсуждения об «управлении посредством медиации».
Медиация в большой степени развивалась сама собой из потребностей тех, кто в ней нуждался и ее применял. В настоящее время она достигла такой стадии развития в западных странах, когда представляется разумным ее законодательное регулирование. Так, США недавно издали Единый закон о медиации (Uniform Mediation Act), чтобы согласовать между собой 2500 законов, изданных до этого в отдельных штатах. ООН опубликовала для хозяйственного права Модельный закон о международных коммерческих примирительных процедурах. Он призван способствовать дальнейшему глобальному развитию и правовой унификации области внесудебного урегулирования споров. В 2003 году в Австрии был принят Федеральный закон о медиации. Европейская комиссия в =2004 году поддержала Кодекс поведения для медиаторов, разработанный соответствующими организациями для того, чтобы медиация получила больше доверия в отдельных европейских странах. 1
2. Понятие, принципы и особенности медиации
2.1 Понятие медиации
Понятие "медиация" происходит от латинского "mediare" - посредничать. Медиация - это переговоры с участием третьей, нейтральной стороны, которая является заинтересованной только лишь в том, чтобы стороны разрешили свой спор (конфликт) максимально выгодно для конфликтующих сторон. Методы медиации опираются, главным образом, на ведение переговоров в русле сотрудничества. Медиация особенно эффективна в тех случаях, когда:
- В будущем стороны могут иметь тесные деловые или личные отношения;
-стороны не заинтересованы в публичном разбирательстве, так как для них очень важна конфиденциальность;
- судебное решение по данному делу, скорее всего, будет обжаловано;
- спор очень сложен в фактическом или юридическом плане;
- спор затрагивает
- стороны по каким-либо
причинам не желают, чтобы их
спор рассматривал суд (сроки
рассмотрения дела чрезмерно
велики, затраты на разбирательство
могут свести на нет победу
в процессе, результат разбирательства
непредсказуем), судебное разбирательство
этого дела для сторон
Вместе с тем для медиации существуют и определенные ограничения. Медиация не может быть применена в криминальных конфликтах или в тех случаях, когда какая-либо из сторон страдает душевной болезнью, не может отвечать за свои поступки, то есть недееспособна. Медиация эффективна только тогда, когда обе стороны хотят урегулировать конфликт. В медиации решение о прекращении спора на тех или иных условиях всегда принимается самими сторонами, так как медиатор не наделен полномочиями, выносить какое-либо решение, обязательное для сторон спора. Роль медиатора заключается в том, чтобы помочь сторонам лучше понять друг друга, достичь согласия, сблизить свои позиции; в некоторых случаях - помочь найти варианты условий, на которых может быть урегулирован спор.
Медиатор не исследует доказательства и не дает оценку правомерности требований сторон, его главная задача - обеспечить взаимопонимание между сторонами, выявить и помочь реализовать возможность решения проблемы на условиях, приемлемых для всех участников. В общении между собой стороны нередко проявляют максимальную сдержанность из опасения, что другая сторона воспользуется полученной информацией для приобретения переговорного преимущества. Именно для этого и нужен медиатор, который в конфликте не участвует. Он владеет более полной информацией, чем каждая из сторон в отдельности, и, таким образом, видит всю картину спора, что позволяет ему играть роль штурмана, вести стороны по процессу выработки решения и, в конце концов, направлять к совместно принимаемому ими соглашению.
Медиация - это процесс переговоров, в котором медиатор-посредник является организатором и управляет переговорами таким образом, чтобы стороны пришли к наиболее выгодному реалистичному и удовлетворяющему интересам обеих сторон соглашению, в результате выполнения которого стороны урегулируют конфликт между собой2
2.2 Принципы медиации
Медиация, как и любой вид деятельности, осуществляется на основе определенных принципов, выражающих общественные взгляды и представления об организации и порядке урегулирования споров при содействии медиатора. После принятия Федерального закона №193-ФЗ, в котором отдельные принципы медиации получили свое законодательное закрепление, появилась возможность рассматривать их в качестве правовых принципов, то есть исходных нормативно-руководящих начал регулирования нового для российского права института.3 Процедура медиации проводится в соответствии со следующими принципами:
- Добровольность;
- равноправие сторон;
- нейтральность, беспристрастность медиатора;
- конфиденциальность.
Рассмотрим эти принципы подробнее.
Добровольность: в отличие от судебной тяжбы, вступление всех спорящих сторон в процесс медиации является добровольным, а медиатор - свободно выбранным. Никто не может заставить стороны участвовать в медиации, если они не хотят этого по какой-либо причине. Этот принцип проявляется и в том, что все решения принимаются только по взаимному согласию сторон, и в том, что каждая сторона в любой момент может отказаться от медиации и прекратить переговоры. Прежде чем начинать медиацию, медиатор обязательно обсуждает вопрос добровольности и старается добиться последней от каждой из сторон.
Принцип сотрудничества и равноправия сторон: Данный принцип закреплен в статье 3 Федерального закона №193-ФЗ. Являясь одной из основ медиации, данный принцип состоит из двух компонентов, связанных между собой: принципа сотрудничества сторон и принципа равноправия сторон.
В принципе сотрудничества выражаются частноправовые составляющие института медиации. По своему содержанию он близок к такому принципу осуществления гражданских прав и исполнения обязанностей, как солидарность интересов и делового сотрудничества.
Таким образом, под принципом сотрудничества в медиации можно понимать правило, согласно которому стороны при осуществлении поиска вариантов урегулирования споров должны содействовать друг другу с целью достижения конечного результата. Не случайно в №193-ФЗ указано, что целью медиации является достижение сторонами такого решения, которое выгодно обоим участникам спора.4
Принцип конфиденциальности: Медиатор должен обеспечить разумные ожидания сторон в отношении конфиденциальности.
Конфиденциальность зависит от обстоятельств медиации и любого соглашения, к которому придут стороны. Медиатор не должен разглашать ход и результаты медиации, если на это нет разрешения всех сторон или если этого не требует Закон. Если медиатор проводит приватные заседания со сторонами, содержание таких заседаний, с точки зрения конфиденциальности, должно быть обсуждено со всеми сторонами предварительно.
В целях защиты целостности процесса медиации, медиатор должен избегать передачи кому-либо информации о поведении сторон во время процесса медиации, качестве дела или предлагаемых решениях. Если это необходимо, медиатор может сообщить о причине неявки одной из сторон.
Если стороны договорились, что вся или часть выявленной информации во время процесса медиации является конфиденциальной, такое соглашение сторон должно являться для медиатора обязательным.
Принцип нейтральности медиатора: Медиаторы нейтральные лица.
Нейтральность медиатора оказывает существенное влияние на конструктивный ход переговоров, поскольку:
- В присутствии постороннего лица стороны спора, как правило, более сдержанны по отношению другу к другу, контролируют свое поведение и воздерживаются от деструктивных методов общения;
- стороны склонны более конструктивно обсуждать свою проблему с посторонним лицом, чем с другой стороной спора;
- каждая сторона имеет возможность обсудить самые трудные, болезненные или уязвимые для неё вопросы в индивидуальной беседе с медиатором на условиях полной конфиденциальности, не раскрывая их другой стороне. В свою очередь, это позволит медиатору увидеть такие точки соприкосновения сторон, которые они скрывают по иррациональным причинам, например, из-за страха сделать первый шаг навстречу;
- нейтральное лицо помогает сторонам увидеть свою проблему действительно нейтральным взглядом, во всех подробностях, включая те, которые не замечаются или подсознательно игнорируются стороной спора.
2.3 Особенности медиации
Вступление обеих
спорящих сторон в процесс
медиации является
Процесс медиации относительно непродолжителен в сравнении с длительностью судебного разбирательства. Это немаловажное преимущество медиации, особенно в наших условиях, когда суды перегружены и рассмотрение дел тянется месяцами, а иногда и годами. К тому же, медиация может обойтись дешевле, чем традиционные судебные процедуры.
В каких случаях стоит применять медиацию? Практика показывает, что многое определяется интересами сторон и правовыми предпосылками (в некоторых случаях необходима консультация специалиста, например, в процессе банкротства). Однако если есть желание урегулировать спор мирно, не нанося ущерб собственной репутации и делу, достаточно бывает проявления воли сторон, направленной на урегулирование конфликта.
Сегодня часто можно встретить скептические высказывания о перспективах этого института, в основном опирающиеся на якобы неготовность нашего менталитета к мирному и одновременно самоответственному разрешению спорных ситуаций. Отчасти с этим можно согласиться: да, за годы советской власти нас приучили, что можно пожаловаться и передать спор на рассмотрение в райком, в профком, в суд и т.п. и снять с себя ответственность за принятие решения.5 Мы привыкли не договариваться, а спорить, часто забывая в пылу спора даже о своих собственных интересах. Однако мир меняется, и от того, насколько восприимчивы мы к этим изменениям, будет зависеть уровень нашего социального интеллекта, профессиональной компетентности, а значит, и качество нашей жизни.
3. Зарубежный опыт и Российский опыт
3.1 Российский опыт
Для того чтобы подробней выяснить как можно больше о медиации и практике ее применения в России, я рассмотрела мнения российских экспертов.
По мнению Дмитрия Давыденко, старшего юриста юридической компании, медиация активно практикуется во многих регионах России с 1996 года. На сегодняшний день есть определенные регионы-лидеры в плане применения медиации в лице Москвы, Екатеринбурга, Санкт-Петербурга, Новосибирска, Ростова-на-Дону. Также медиация применяется при разрешении споров во время принятия решений советом директоров хозяйственных обществ, конфликтов в рамках холдинга, возникновения споров во время выхода или вступления акционера в общество, в спорах семейного бизнеса. Сегодня в России с помощью медиации в 80 % случаев стороны достигают медиативного соглашения, а в 90 % — эти соглашения исполняются добровольно. Как отмечает, юрист, развитие практики медиации зависит от активности центра, который оказывает услуги медиации.
По словам Екатерины Ветровой, суть медиации заключается в том, что заинтересованный посредник помогает спорящим сторонам прийти к разрешению проблемы, не предлагая им самостоятельных советов и вариантов для разрешения спора. Главное достоинство медиации заключается в том, что урегулировать конфликт можно как до обращения в суд, так и в процессе рассмотрения дела в суде. Медиация отличается от разрешения споров в порядке арбитражного или гражданского суда более упрощенным процессом разрешения споров. Однако в настоящее время медиация только начинает активно распространяться на территории РФ из-за отсутствия конкретного правил проведения самого процесса.
Закон «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)» предполагает разрешение споров, которые возникают в связи с предпринимательской или какой-либо другой экономической деятельностью. Кроме того, по закону, медиация применима при разрешении семейных споров и трудовых отношений в том случае, если эти разногласия затрагивают интересы и права третьих лиц, которые не принимают участия в процессе медиации.
По мнению Натальи Лавреновой, старшего юриста, сегодня медиация стала не только способом разрешения споров, но иногда единственным методом работы на юридическим рынке. Медиация, прежде всего, позволяет сохранить конфиденциальность.
Существует ряд областей, в которых в мировой практике принято применять медиацию. Как правило, к ней прибегают при разрешении споров в банковской и страховой сфере, конфликтах на работе, в семье, в образовательных учреждениях, во всех корпоративных спорах и при межкультурных конфликтах. Регулирующую роль медиация может сыграть в спорах, связанных с авторским правом или интеллектуальной собственностью, а так же как сопроводительная часть при реализации проектов, затрагивающих интересы нескольких сторон.
Использование методов медиации в современной мировой практике разрешения споров можно увидеть как в гражданско-правовых отношениях, так и в ювенальной юстиции, а так же в дипломатии и бизнесе. В последнее время медиация активно применяется по отношению к несовершеннолетним преступникам, когда используя соглашение с родителями, чтобы не привлекать к суду несовершеннолетних преступников, юстиция дает возможность полностью или частично освободить их от уголовного наказания. В последнее время все чаще к услугам медиаторов прибегают при решении семейных конфликтов, касающихся опеки над детьми. В этом случае нередко в роли официальных медиаторов выступают или официальные органы опеки, или различные представители по правам ребёнка. В международной дипломатии таких примеров использования института медиации еще больше, когда прибегнув к посредничеству дипломатов и различных специалистов, подписываются важные международные договоры на самых различных политических уровнях, включая договоры и между президентами разных стран. Так используя медиацию, часто решаются важные экономические вопросы разных стран в сфере бизнеса и торговли.
Вокруг целесообразности термина «медиация» долгое время возникали споры, где многие оспаривали право на существования медиатора в профессиональном и непрофессиональном плане. Юристы долго не доверяли медиации, потому что считали, что медиаторы могут составить им конкуренцию. Однако спустя время этим инструментом стали пользоваться не только юристы, но и опытные судьи.
На сегодня медиация стала бы альтернативой урегулирования разных споров в качестве их компромиссного разрешения, когда медиатор работает сугубо с интересами сторон. Однако на практике медиация встречает множество барьеров из-за юридических норм и традиций, недоверием к медиаторам.6
3.2 Зарубежный опыт
Процесс внедрения медиации как альтернативного способа разрешения споров в различных странах проходит с присущими внедрению всего нового взлетам и неудачам. Известны ряд подходов по внедрению медиации в процессе судебного разбирательства.
Первый подход, в котором судья лишь предлагал сторонам обратиться к услугам медиатора, потерпел неудачу везде, где предпринимались попытки его реализации. А причина была простой - сопротивление адвокатов. Первые проекты были опробованы в Британском центральном земельном суде Лондона, в 1996-1998гг, Британском Апелляционном суде, а также в судах Австралии, Новой Зеландии, Канады и в ряде судов в различных штатах США.
Попытка внедрить прямо противоположный опыт подхода к медиации, обязательную медиацию, также не принесла значимых результатов. Фактически судьи не назначали к слушанию дела, если стороны не попытаются сначала сесть за стол переговоров. Но адвокаты и стороны подходили к данному вопросу как лишь к еще одному формальному препятствию, которое необходимо пройти.
Но вопрос заключался не только в том, должна ли медиация в судебном процессе изначально быть добровольной или обязательной, а в том, может ли она быть эффективной, если применяется судом автоматически. Так в судах штата Нью-Джерси был применен такой подход - медиация не применяется только тогда, когда стороны обоснованно объяснят причины, по которым медиация в их случае неприменима. Аналогичная схема была задействована в одной из провинций Канады. И результат был поразительным - отказы от медиации были всего лишь в 1-2 % от всех дел за два года проекта.
А вот в Центральном Лондонском суде подобный пилотный проект потерпел полный крах. За один год отказов от медиации было 80% от всех рассматриваемых дел. Причины две:
1. Судья, которому было
поручено рассмотрение
2. Споры в основном
рассматривались о причинении
личного вреда. А страховщики
и адвокаты категорически
В США вся система права направлена на то, чтобы большинство споров разрешалось добровольно до суда. Судебное разбирательство может быть прервано для обращения сторон к медиатору. Без медиаторов в сфере экономики, политики, бизнеса в этой стране не проходит ни один серьезный переговорный процесс, выпускаются журналы, освещающие проблемы медиации, существуют Национальный институт разрешения диспутов, частные и государственные службы медиации. Большое влияние имеет Американская арбитражная ассоциация.
В Германии медиация гармонично встроена в систему правосудия. Например, посредники работают прямо при судах, значительно снижая количество потенциальных судебных тяжб. В большинстве немецких школ права введен постоянный курс медиации. Доктором Артуром Троссеном создана и успешно действует Международная ассоциация интегрированной медиации, которая объединяет медиаторов более чем из 10 стран мира.
Австрия одна из немногих стран мира, где профессия медиатор внесена в номенклатуру профессий. В Австрийском законодательстве предусматривается, что соглашение по результатам медиации, проводимой в связи с имеющимся судебным производством, может быть признано судом, в то время как результат досудебной медиации судебной защиты не получает.
В Индии соглашения, достигнутые в ходе медиации, имеют одинаковую силу с третейскими (арбитражными) решениями, независимо от того, была ли данная процедура возбуждена в рамках уже имеющегося судебного производства или нет.
Порядка 30% споров в Китае решается во внесудебном порядке. В этой стране, а также в Венгрии и Корее, если стороны достигли соглашения в рамках медиации и утвердили его в порядке, предусмотренном для рассмотрения третейскими судами (арбитражем), такое соглашение приобретает силу третейского решения (арбитража) и подлежит исполнению в соответствующем порядке.
В Японии использование медиации, как альтернативного метода разрешения споров традиционно связано с этической стороной - негативным отношением к выбору государственного суда как способа урегулирования разногласий. Мировой опыт показывает, что внедрять процедуру медиации в публично-правовые (и прежде всего налоговые) отношения необходимо чрезвычайно взвешенно и осторожно. В развитых зарубежных странах принято определять возможность использования таких процедур путём проведения долгосрочных экспериментов. 7
4. Российское законодательство
В Российском законодательстве альтернативный способ урегулирования споров законодательно закреплен в Арбитражном-Процессуальном кодексе РФ (АПК РФ). В соответствии со статьей 135 АПК РФ «Действия по подготовке дела к судебному разбирательству» ч.1 подп.2 судья «разъясняет сторонам их … право обратиться за содействием к посреднику в целях урегулирования спора». 8
