Право на иск. 2

ВВЕДЕНИЕ

Основное количество дел  в хозяйственных судах рассматривается  в порядке искового производства – это дела, возникающие из гражданских  и иных правоотношений. Таким образом, исковое производство – основной вид судопроизводства, устанавливающий  наиболее общие правила судебного  разбирательства. Иск как средство судебной защиты субъективных прав и  законных интересов относится к  числу фундаментальных категорий  правовой системы. Поэтому актуальность данной темы состоит в том, что в процессуальной теории понятие иска является весьма дискуссионной темой.

Объектом данного исследования являются общественные отношения, складывающие при предъявлении иска в хозяйственном процессе.

Предметом исследования выступают нормативные правовые акты, статьи, монографии, тезисы и публикации специалистов, изучающих особенности искового производства в хозяйственном процессе.

Цель данной работы состоит  в том, чтобы проанализировать теоретические  аспекты реализации права на иск и права на предъявление иска, выявить коллизии и пробелы в законодательстве, регулирующем данную область общественных отношений, а также предложить пути их устранения.

Указанная цель определяет задачи исследования:

1. раскрыть понятие иска и сущность его элементов;
2. рассмотреть условия и предпосылки реализации права на иск;
3. охарактеризовать исковую форму защиты прав и интересов;
4. соотнести такие понятия, как право на иск и право на предъявления иска, право на обращение в хозяйственный суд и право на судебную защиту.

Автором, в рамках настоящей работы, использовался  общенаучный метод исследования. Кроме того, наша наука исследует  право и его структурные элементы не в статике, а как явления динамичные, изменяющиеся вместе с обществом и вбирающие в себя достижения мировой цивилизации, традиции и социокультурные корни государства и права. А значит целесообразно применение исторического метода исследования.

Поскольку право по своей сути – сложное  структурное явление, то возникает  необходимость использования системно-структурного метода.

Формально-юридический  метод проявляется при исследовании внутреннего строения правовых норм, анализе источников права, систематизации нормативного материала.

Метод сравнительного правоведения, который  также будет использован при  написании данной работы, имеет своим  объектом сходные государственно-правовые институты различных стран.

Как показывает анализ юридической  литературы, исковая форма защиты нарушенных или оспариваемых прав, а также охраняемых законом интересов в хозяйственном процессе была предметом внимания известных белорусских и российских ученых, среди которых следует назвать имена: В.С. Каменков, В.В. Жандаров, М.А. Гурвич, К.С. Юдельсон, В.С. Гальцов, А.Г. Сачек.

ГЛАВА 1

ПРАВО НА ОБРАЩЕНИЕ В  ХОЗЯЙСТВЕННЫЙ СУД, ПРАВО НА ИСК

Иск в хозяйственном  процессе является основным процессуальным средством защиты нарушенного или  оспариваемого права. Для того чтобы  он выполнял эту роль, при предъявлении иска необходимо строгое соблюдение установленного процессуального порядка [4, с. 68].

В литературе достаточно спорно и противоречиво трактуются такие  взаимосвязанные понятия, как право  на иск, право на судебную защиту, право  на обращение в хозяйственный  суд, право на получение судебной защиты, право на предъявление и  удовлетворение иска.

Одни авторы, например К.С. Юдельсон, под правом на иск понимают право на обращение за судебной защитой в хозяйственный суд [22, с. 179]. Однако обладателю нарушенного или оспоренного субъективного права важно иметь не только право на возбуждение процесса, но и на положительный результат процесса, то есть, чтобы в итоге проведения процесса нарушенное или оспоренное право истца получило защиту.

Таким образом, право на обращение в хозяйственный суд не может само по себе гарантировать получение защиты, если у лица, предъявившего иск, отсутствует субъективное право или охраняемый законом интерес, подлежащий защите, либо отсутствуют факты, свидетельствующие о нарушении или оспаривании права и тому подобное. Другими словами, наличие права на обращение в хозяйственный суд еще не означает наличие права на удовлетворение такого требования.

Другие ученые, такие как М.А. Гурвич и С.Н. Абрамов, утверждают, что иск как единое понятие имеет две стороны: процессуальную и материально-правовую, а значит и понятие права на иск тоже имеет две стороны: процессуальную и материально-правовую. Они утверждают, что право на иск как единое понятие органически соединяет и себе два правомочия: право на предъявление иска и право на удовлетворение иска [22, с. 181].

Однако конструкция права на иск, под которым понимается неразрывное единство двух правомочий, не соответствует действующему законодательству и практике его применения. Право на предъявление иска и право на удовлетворение иска, хотя и взаимосвязанные, но вместе с тем вполне самостоятельные, несовпадающие по своему содержанию категории. Ведь право на предъявление иска означает право на процесс независимо от его исхода. Право на удовлетворение иска означает право на положительный исход процесса [6, с. 142].

Право на предъявление иска и право на удовлетворение иска различаются также по тем последствиям, которые наступают в случае отсутствия вышеуказанных правомочий. Отсутствие права на предъявление иска влечет отказ в принятии искового заявления, прекращение производства по делу либо оставление иска без движения. Отсутствие права на удовлетворение иска влечет вынесение решения об отказе в иске [18, с. 76].

Наиболее правильной представляется точка зрения, согласно которой право на иск следует рассматривать в двух самостоятельных аспектах: как право на предъявление иска (процессуальный аспект) и право на удовлетворение иска (материально-правовой аспект). Также и право на судебную защиту следует также рассматривать в двух аспектах: как право на обращение в хозяйственный суд и право на получение судебной защиты [2, с. 58].

Таким образом, право на судебную защиту является наиболее общим понятием по отношению к понятиям права  на обращение за судебной защитой  в хозяйственный суд и права на получение судебной защиты, аналогично тому, как право на иск является общим понятием по отношению к праву на предъявление иска и праву на его удовлетворение.

На основании вышеизложенного можно выделить следующие группы соотносительных по своему содержанию понятий:

1. Право на иск :
1. право на предъявление иска;
2. право на удовлетворение иска.
2. Право на судебную защиту:
1. право за обращение в хозяйственный суд за судебной защитой;
2. право на получение судебной защиты.

Говоря о праве на иск и праве на судебную защиту, следует указать юридическое значение процессуальных предпосылок права на обращение в хозяйственный суд или права на предъявление иска и условий его реализации.

К числу таких предпосылок Хозяйственный  процессуальный кодекс Республики Беларусь относит:

- возможность рассмотрения данного  дела в хозяйственных судах;

- отсутствие  вступивших в законную силу постановления хозяйственного суда или общего суда, решения иностранного суда или иностранного арбитражного решения, принятых по спору между теми же лицами, о том же предмете и по тем же основаниям, за исключением случаев, когда хозяйственный суд отказал в признании и приведении в исполнение решения иностранного суда, иностранного арбитражного решения;

- отсутствие  вступившего в законную силу решения третейского суда, международного арбитражного (третейского) суда, находящегося на территории Республики Беларусь, принятого по спору между теми же лицами, о том же предмете и по тем же основаниям [4, с. 69].

Отсутствие любой из предпосылок  права на предъявление иска означает отсутствие у лица самого права на предъявление иска, вследствие чего хозяйственный  суд должен отказать в принятии искового заявления в соответствии со статьей 164 Хозяйственного процессуального кодекса Республики Беларусь [23].

Существуют условия реализации права на иск, при несоблюдении которых судья оставляет исковое заявление без движения или возвращает его.

Суд оставляет исковое заявление  без движения в соответствии со статьей 162 Хозяйственного процессуального кодекса Республики Беларусь в случаях, если:

- оно по форме  и содержанию  не соответствует требованиям  статьи 159 Хозяйственного процессуального кодекса Республики Беларусь;

- не приложены необходимые документы,  предусмотренные статьей 160 Хозяйственного процессуального кодекса Республики Беларусь;

- государственная пошлина уплачена  в меньшем размере, чем установлено  законодательством [23].

Хозяйственный суд возвращает истцу  исковое заявление и приложенные  к нему документы в силу статьи 163 Хозяйственного процессуального кодекса Республики Беларусь, если:

1. не исполнено определение хозяйственного суда об оставлении искового заявления без движения в срок, установленный судом;
2. дело неподсудно этому хозяйственному суду;
3. в производстве общего суда, хозяйственного суда, третейского суда или международного арбитражного (третейского) суда имеется дело по спору между теми же лицами, о том же предмете и по тем же основаниям;
4. в одном исковом заявлении соединены несколько требований к одному или нескольким ответчикам, когда эти требования не связаны между собой;
5. не представлены доказательства обращения в банк и (или) небанковскую кредитно-финансовую организацию за взысканием задолженности с ответчика, когда в соответствии с законодательным актом, иным нормативным правовым актом или договором она должна быть взыскана через банк и (или) небанковскую кредитно-финансовую организацию;
6. до вынесения хозяйственным судом определения о принятии искового заявления и возбуждении производства по делу от истца поступило заявление о возвращении искового заявления;
7. заявлены требования, которые в соответствии с законодательством должны быть рассмотрены в деле об экономической несостоятельности (банкротстве) [23] .

Оставление искового заявления  без движения или его возвращение не лишает истца права после устранения нарушений, вновь подать в хозяйственный суд тождественное исковое заявление, что предусмотрено статьями 162 и 163 Хозяйственного процессуального кодекса Республики Беларусь [23].

Статья 6 Хозяйственного процессуального кодекса Республики Беларусь устанавливает, что право на обращение в хозяйственный суд в целях защиты нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов имеют:

• юридические лица;
• индивидуальные предприниматели;
• организации, не являющиеся юридическими лицами (в том числе коллективы работников), – в случаях, предусмотренных законодательными актами;
• граждане – в случаях, предусмотренных законодательными актами.
• прокурор, государственные органы, органы местного управления и самоуправления, иные органы – в целях защиты государственных и общественных интересов [23].

Право на обращение в хозяйственный  суд в целях защиты нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов зависит от наличия  либо отсутствия процессуальной правоспособности и процессуальной дееспособности.

Способность иметь процессуальные права и нести процессуальные обязанности (процессуальная правоспособность) признается в равной мере за всеми  юридическими лицами, организациями, не являющимися юридическими лицами, индивидуальными  предпринимателями и гражданами, обладающими в соответствии с  Хозяйственным процессуальным кодексом Республики Беларусь и иными законодательными актами правом на судебную защиту в хозяйственном суде своих прав и законных интересов.

Способность своими действиями осуществлять процессуальные права  и исполнять процессуальные обязанности (процессуальная дееспособность) в  хозяйственном суде принадлежит  юридическим лицам, организациям, не являющимся юридическими лицами, индивидуальным предпринимателям и гражданам.

Права и законные интересы недееспособных граждан и граждан, ограниченных судом в дееспособности, в хозяйственном  суде защищают их законные представители, что предусмотрено статьей 57 Хозяйственного процессуального кодекса Республики Беларусь [23].

Таким образом, в законодательстве детально регламентированы вопросы, касающиеся субъектов, имеющих право на обращение  в хозяйственный суд в целях  защиты нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов, а также  предпосылки и условия реализации указанного права. Однако достаточно спорно и противоречиво трактуются такие взаимосвязанные понятия, как право на иск, право на судебную защиту, право на обращение в хозяйственный суд, право на получение судебной защиты, право на предъявление и удовлетворение иска. Правоведы-теоретики не выработали однозначного подхода к соотнесению и трактовке данных понятий. Поэтому предполагаем, что право на судебную защиту является наиболее общим понятием по отношению к понятиям права на обращение за судебной защитой в хозяйственный суд и права на получение судебной защиты, аналогично тому, как право на иск является общим понятием по отношению к праву на предъявление иска и праву на его удовлетворение.

ГЛАВА 2

ФОРМА И СОДЕРЖАНИЕ ИСКОВОГО ЗАЯВЛЕНИЯ

Иск занимает центральное  место среди институтов хозяйственного процессуального права и выступает основной формой судебной защиты нарушенного или оспариваемого права.

Статье 2 Конституции Республики Беларусь закрепляет, что правовое государство гарантирует и обеспечивает защиту прав и интересов любого лица [10]. Действующее законодательство не содержит легального определения понятия «иск». Кроме того, в действующем процессуальном законодательстве, а также в правоприменительной практике широко используется термин «исковое заявление». В связи с этим возникает вопрос о соотношении указанных понятий.

Понятие «иск» происходит от слова «искать» - искать удовлетворения своих требований, защиты своих интересов. Государственным органом, который, прежде всего, должен предоставить такую защиту, является суд, что указано в статье 109 Конституции Республики Беларусь [10].

Таким образом, под иском понимается обращенное в суд первой инстанции требование о защите своих прав и интересов. Сущность предъявляемого в суд иска излагается в исковом заявлении заинтересованного лица [7, с. 121].

Вышеизложенное дает основание  утверждать, что иск и исковое  заявление соотносятся как содержание и его внешняя форма. Исковое заявление является способом существования и выражения иска как требования о защите права или охраняемого законом интереса, то есть его правовой оболочкой.

В силу статьи 7 Хозяйственного процессуального кодекса Республики Беларусь, обращение в хозяйственный суд по хозяйственным (экономическим) спорам и иным вопросам, возникающим из гражданских правоотношений, осуществляется в форме искового заявления [23].

До подачи искового заявления  в суд необходимо решить вопросы  подведомственности и подсудности  спора.

Вопрос подведомственности спора решается в соответствии со статьями 41-47  Хозяйственного процессуального кодекса Республики Беларусь, устанавливающими, что хозяйственный суд разрешает в порядке искового производства споры, возникающие из гражданских и иных правоотношений, хозяйственные (экономические) споры и рассматривает иные дела, связанные с осуществлением предпринимательской и иной хозяйственной (экономической) деятельности юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями, а также организациями, не являющимися юридическими лицами, и гражданами.

К хозяйственным (экономическим) спорам, разрешаемым хозяйственным  судом, в соответствии со статьей 41 Хозяйственного процессуального кодекса Республики Беларусь, относятся споры о (об):

1. разногласиях, возникших при заключении договора, обязанность заключения которого предусмотрена законодательством;
2. разногласиях, возникших при заключении договора, передача которых на рассмотрение хозяйственного суда согласована сторонами договора;
3. изменении или расторжении договора;
4. невыполнении или ненадлежащем выполнении обязательств;
5. признании права, в том числе права собственности;
6. истребовании собственником или иным законным владельцем имущества из чужого незаконного владения;
7. нарушении прав собственника или иного законного владельца, не связанных с лишением владения;
8. возмещении убытков [23].

Вопрос подсудности дела хозяйственному суду решается в соответствии со статьями  48 - 52 Хозяйственного процессуального кодекса Республики Беларусь. Общие правила подсудности предусматривают, что иск предъявляется в хозяйственный суд по месту нахождения или месту жительства ответчика. Иск к юридическому лицу, вытекающий из деятельности его обособленного подразделения, может быть предъявлен по месту нахождения обособленного подразделения юридического лица. Встречный иск независимо от его подсудности предъявляется в хозяйственный суд, рассматривающий первоначальный иск, что отмечается с статье 49 Хозяйственного процессуального кодекса Республики Беларусь [23].

В соответствии со статьей 159 Хозяйственного процессуального кодекса Республики Беларусь исковое заявление подается в хозяйственный суд в письменной форме и должно быть подписано истцом или его представителем.

Закон требует строгого соответствия искового заявления реквизитам, установленным вышеназванной нормой. В исковом заявлении должны быть указаны:

1. наименование хозяйственного суда, в который подается заявление;
2. полные имена (наименования) лиц, участвующих в деле, их почтовые адреса, банковские реквизиты. Наименование лиц, участвующих в деле, должно быть дано в соответствии с тем, которое имеется в уставе и других учредительных документах, зарегистрированных надлежащим образом без каких-либо изменений и сокращений. Точное наименование ответчика означает точный выбор адресата, то есть того лица, к которому обращено требование истца;
3. цена иска, если иск подлежит оценке. Цена иска должна быть определена по правилам ст. 128 Хозяйственного процессуального кодекса Республики Беларусь;
4. обстоятельства, на которых основаны исковые требования;
5. доказательства, подтверждающие основание исковых требований. Это означает, что истец должен указать юридические факты, составляющие основание иска, и доказательства, подтверждающие эти факты;
6. расчет взыскиваемой или оспариваемой денежной суммы;
7. требования истца со ссылкой на акты законодательства, а при предъявлении иска к нескольким ответчикам - требования к каждому из них. Требования истца должны быть четко сформулированы и подкреплены ссылками на законодательство, регулирующее спорное правоотношение как предмет судебного рассмотрения;
8. перечень прилагаемых к исковому заявлению документов;
9. сведения о соблюдении досудебного (претензионного) порядка урегулирования спора, если это установлено законодательными актами для данной категории споров или договором [23].

Претензионный порядок устанавливает, что заинтересованное лицо до обращения в суд должно предъявить к обязанному в материальном правоотношении лицу требование о добровольном исполнении обязанностей. Исковое заявление может быть подано в суд в случаях, если претензия в добровольном порядке не удовлетворена или ответ на нее не получен в установленный актами законодательства срок. Лицо, обращающееся в суд, обязано указать в исковом заявлении на соблюдение предварительного досудебного порядка разрешения дела, содержание полученного ответа на свою претензию и иные сведения, подтверждающие, что претензионный порядок соблюден [16, с. 24].

Исковое заявление, согласно требованиям статьи 159 Хозяйственного процессуального кодекса Республики Беларусь, может содержать заявления об обеспечении иска; о совершении хозяйственным судом действий, необходимых для подготовки дела к судебному разбирательству; иные сведения, необходимые для правильного разрешения спора [23] .

К исковому заявлению прилагаются  копии искового заявления в количестве экземпляров, равном числу ответчиков, а также документы, подтверждающие:

- уплату государственной пошлины в установленных порядке и размере;

- соблюдение досудебного (претензионного) порядка урегулирования спора с ответчиком, если это установлено законодательными актами для данной категории споров или договором;

- обстоятельства, на которых основаны исковые требования;

- государственную регистрацию в качестве юридического лица или индивидуального предпринимателя, а для истцов, находящихся за пределами Республики Беларусь, – документы, подтверждающие их юридический статус;

- полномочия лица, подписавшего исковое заявление, на предъявление иска.

В соответствии со статьей 160 Хозяйственного процессуального кодекса Республики Беларусь, к исковому заявлению о понуждении заключить, изменить договор прилагается проект договора. К заявлению об оспаривании ненормативного правового акта прилагается его текст [23].

Исковое заявление состоит из трех частей, в которых последовательно должны быть изложены все необходимые сведения, характеризующие суть заявленного требования. Условно их принято называть:

1. Вводная часть искового заявления: содержит наименование суда, в который подается заявление; наименование истца с указанием его местонахождения (для физического лица – места жительства); аналогичные сведения в отношении ответчика; цена иска  и указание на предмет иска (например, о взыскании задолженности по оплате за поставленную продукцию).
2. Описательно-мотивировочная часть искового заявления: должна включать факты, которыми истец обосновывает свои требования, и доказательства, подтверждающие эти факты.
3. Заключительная часть искового заявления: включает требования истца к ответчику, а также указание на характер истребуемой у суда защиты. В этой части искового заявления излагаются и иные просьбы истца, в частности, освободить от уплаты судебных расходов, назначить по делу экспертизу, вызвать в судебное заседание в качестве свидетелей тех или иных лиц и так далее [21, с. 9].

Поскольку иск – это структурно сложное правовое образование, то при рассмотрении понятия иска важным является исследование его элементов.

Элементы иска - это его  составные части, определяющие содержание и индивидуализирующие его. Они  дают необходимую информацию о заинтересованных лицах - сторонах процесса; о субъективном материальном праве, нуждающемся, по мнению истца, в защите; об обстоятельствах, послуживших основанием обращения в суд. Ответчик, к которому предъявлен иск, получает возможность подготовиться к защите, поскольку узнает о характере предъявленного к нему требования: из чего оно вытекает и на чем основано. От элементов иска зависит и способ защиты нарушенного или оспоренного субъективного материального права, и характер будущего судебного решения [7, с. 122].

В настоящее время различные  исследователи выделяют следующие  элементы иска:

- предмет иска;

- основание иска;

- содержание иска [3, с. 103].

Предмет иска составляет материально-правовое требование, которое истец предъявляет к ответчику и относительно которого суд должен вынести решение по делу. По существу просьба истца, реализованная в виде этого требования, составляет просительный пункт искового заявления. От того, насколько четко и юридически грамотно сформулировано исковое требование, зависит уяснение судом позиции, которую занимает истец. Право определения предмета иска принадлежит самому истцу и только ему [7, с. 122].

Под основанием иска понимаются обстоятельства, на которых истец основывает свое исковое требование к ответчику. Он должен назвать их в своем заявлении. Хотя закон не устанавливает каких-либо ограничений возможности истца обосновать предъявляемый им иск любыми фактами реальной действительности, но значение имеют только юридические факты - обстоятельства, которые влекут возникновение, изменение или прекращение правоотношения, с которым связан возникший между сторонами материально-правовой спор. Эти факты подлежат затем доказыванию истцом в хозяйственном процессе. Остальные факты имеют чисто информативный характер и на результате разрешения спора не отражаются [3, с. 104].

Обычно субъективное право  основывается не на одном юридическом  факте, а на их совокупности, то есть в основании иска должен приводиться определенный фактический состав [18, с. 76].

Истец обязан доказать основание  своего иска. Ответчик должен быть своевременно осведомлён об основании иска, чтобы  подготовить свои возражения, то есть указать на факты, опровергающие основание иска. Таким образом, основание иска – есть тот стержень, вокруг которого ведётся доказательная деятельность сторон, так как истец доказывает факты, положенные в основании иска, а ответчик их опровергает [22, с. 181].

Основание иска в литературе подразделяют на фактическое и правовое. Фактическое основание представляет собой совокупность юридических фактов, на которой базируется требование. Обращаясь в суд, истец рассчитывает, что его субъективное право будет защищено. Однако для того, чтобы его требование было удовлетворено, это требование необходимо основывать не только на фактах, но и на соответствующей норме права. Можно защищать только то требование, которое основано на законе. Это означает, что кроме юридических фактов, следует устанавливать и материально-правовую норму, составляющую правовое основание иска [3, с. 104].

Таким образом, под основанием иска следует понимать указываемые  истцом обстоятельства, с которыми как с юридическими фактами он связывает свое материально-правовое требование к ответчику, составляющее предмет иска.

Предмет и основание иска, не могут быть изменены судом, без  согласия на то истца [7, с. 124].

Содержание иска - элемент  волевого требования в исковом обращении - просительный пункт, содержащий указание на форму испрашиваемой у суда защиты. Под содержанием понимается вид истребуемой судебной защиты: признание, присуждение, прекращение, изменение, осуществление в иной форме преобразовательных полномочий суда. С точки зрения закона просьба истца носит характер пожелания. Каким в действительности будет способ защиты конкретного субъективного права, покажет только результат рассмотрения и разрешения дела [3, с. 105].

Выделяются следующие основные функции иска:

1. Передача спора о праве на рассмотрение суда.
2. Установление состава участников хозяйственного судопроизводства, предмета и направленности доказывания; размеров судебных расходов и так далее. 
3. Воздействие на результаты судебной юстиции. Любой иск в хозяйственном процессе всегда сориентирован на защиту нарушенного или оспоренного права, что и составляет конечную цель самого процесса [16, с. 25].

На основании вышеизложенного  можно сформулировать вывод о  том, что иск занимает центральное место среди институтов хозяйственного процессуального права и выступает основной формой судебной защиты нарушенного или оспариваемого права. Под иском понимается обращенное в суд первой инстанции требование о защите своих прав и интересов. Сущность предъявляемого в суд иска излагается в исковом заявлении, которое должно содержать не только все необходимые реквизиты, но также документы, предусмотренные законом в качестве обязательных приложений. Исковое заявление является внешней формой выражения иска. 

ГЛАВА 3

ВСТРЕЧНЫЙ ИСК И ПОРЯДОК ЕГО ПРЕДЪЯВЛЕНИЯ