Правосубъектность предпринимательских объединений
СОДЕРЖАНИЕ
Введение 3
1 Предпринимательские объединения: понятие, признаки, источники регулирования 5
1.1 Понятие и признаки предпринимательских объединений 5
1.2 Источники правового регулирования деятельности предпринимательских объединений 7
2 Виды предпринимательских объединений 10
2.1 Холдинг 10
2.2 Финансово-промышленная группа 12
2.3 Простое товарищество 15
3 Правосубъектность
предпринимательских
Заключение 25
Список использованных источников 27
ВВЕДЕНИЕ
При освоении новых отраслей экономики и развитии новых направлений бизнеса в России, очевидно, то, что участники предпринимательских отношений все чаще применяют различные формы объединения, способствующие не только координации их деятельности, но и практической реализации сложнейших дорогостоящих и долговременных проектов в инвестиционной, строительной, страховой, банковской, инновационной и иных сферах. Отсутствие эффективного законодательства, регулирующего такие отношения и детально закрепляющего порядок хозяйственного взаимодействия (сотрудничества), тормозит, а иногда приводит к неблагоприятному развитию рыночных отношений.
Вызывает интерес при изучении предпринимательских объединений то обстоятельство, что они подчеркивают отграничение предпринимательского права от других отраслей права. Это обусловлено тем, что при осуществлении предпринимательскими объединениями предпринимательской деятельности происходит единовременное сочетание государственного и корпоративного (внутрисистемного) регулирования. Также налицо единство методов регулирования отношений, складывающихся по вертикали и по горизонтали. Только при сочетании частноправового и публично-правого начал регулирования предпринимательских отношений, возможно, реально обеспечить эффективный механизм регулирования рыночной экономикой.
Целью исследования является анализ правосубъектности предпринимательского объединения как субъекта предпринимательского права и тесно связанных с ней проблем сферы действия предпринимательского законодательства.
Реализация поставленной цели предполагает решение следующих задач:
1. определение понятий «предпринимательское объединение», «объединение предприятий», «объединение предпринимателей».
2. выявление признаков предпринимательских объединений;
3. классификация предпринимательских объединений по различным критериям;
4. установление правосубъектности предпринимательских объединений;
1 ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКИЕ ОБЪЕДИНЕНИЯ: ПОНЯТИЕ, ПРИЗНАКИ, ИСТОЧНИКИ РЕГУЛИРОВАНИЯ
1.1 Понятие и признаки предпринимательских объединений
Концентрация капитала и формирование предпринимательских объединений со сложной структурой управления – это общая черта, присущая экономике многих развитых стран. Создание различного рода объединений – одно из средств повышения эффективности предпринимательской деятельности за счет получения отдельных конкурентных преимуществ [8, стр. 34].
Предпринимательским объединением является не обладающая статусом юридического лица совокупность экономически взаимосвязанных субъектов, совместно участвующих в осуществлении предпринимательской деятельности; объединение может быть создано как на добровольной основе, так и вследствие экономического контроля одного участника над другими. Предпринимательское объединение обладает признаками организационного единства, его участники являются составными элементами общей системы, управляются из единого центра и действуют для достижения интересов объединения в целом [12, стр. 75].
Существенно отличаются понятия «предпринимательское объединение» и «объединение предпринимателей», так как последнее может образовываться участниками как для занятия предпринимательством, так и для осуществления иной, не связанной с извлечением прибыли деятельностью, например для защиты и представительства интересов участников. Характерно, что многие крупные объединения предпринимателей функционируют сейчас в организационно-правовой форме общественных организаций. Объединение предпринимателей образуют только коммерческие организации и индивидуальные предприниматели, а в состав предпринимательского объединения могут входить и некоммерческие организации. Допустимо существование предпринимательских объединений, созданных физическими лицами, непосредственно не осуществляющими предпринимательскую деятельность (например, гражданин, не являющийся предпринимателем, имеет преобладающую долю участия в нескольких хозяйственных обществах).
Предпринимательские объединения, не являются новым экономическим явлением. Они были распространены и в дореволюционный период. Причем существовали как объединения договорного типа (картели, синдикаты), так и объединения, обладающие статусом юридического лица (тресты). В советский период объединения хозяйствующих субъектов приобрели форму государственных трестов и научно-производственных объединений [12, стр. 28].
Можно выделить четыре основных признака предпринимательского объединения.
Во-первых, это объединение двух и более хозяйствующих субъектов (организаций и индивидуальных предпринимателей). Причем объединение может быть как добровольным (диспозитивным), созданным по принципу свободы вступления (например, финансово-промышленная группа, основанная на договоре о создании ФПГ), так и принудительным (императивным), созданным посредством участия в уставном капитале, позволяющего влиять на деятельность дочерних организаций (например, холдинг) [12, стр. 35].
Во-вторых, между участниками предпринимательского объединения всегда существует взаимосвязь, которая может быть горизонтальной либо вертикальной. Такая взаимосвязь может быть в форме экономической (в том числе имущественной) и (или) организационной зависимости.
В-третьих, такие объединения хозяйствующих субъектов создаются с целью разрешения сложных технологических, технических, финансовых проблем, реализации проектов инвестиционного, научно-технического, внешнеэкономического и экологического характера.
Однако все цели создания таких объединений замыкаются на основном признаке предпринимательской деятельности – достижении наибольшей прибыли.
В-четвертых, проведение предпринимательским объединением единой экономической политики, которая находит свое отражение в договоре о создании ФПГ, договоре простого товарищества, решениях материнской (центральной) компании и иных документах.
На основе предложенных признаков можно сформулировать следующее определение.
Предпринимательское объединение – это объединение двух и более коммерческих организаций и (или) индивидуальных предпринимателей, между которыми существуют экономическая и (или) организационная зависимость в форме участия в уставном (паевом, складочном) капитале (фонде) и (или) управлении хозяйственной деятельностью, образованное в целях защиты общих интересов, координации усилий в разрешении сложных проблем, реализации проектов и целевых программ и проводящее единую экономическую политику.
Краткое определение предпринимательского объединения – то объединение двух и более взаимосвязанных хозяйствующих субъектов, имеющих общие цели, соответствующие проводимой единой экономической политике.
1.2 Источники правового
регулирования деятельности
Источники, регулирующие правовое положение предпринимательских объединений, весьма разнообразны. Их классификация может производиться по таким критериям, как территория действия (федеральные, региональные, местные и локальные), юридическая сила (конституция, федеральные конституционные законы, федеральные законы, иные нормативные акты и т.д.), орган, принявший соответствующий акт (органы законодательной, исполнительной власти и орган управления хозяйствующего субъекта и т.д.), сфера экономической деятельности (банковская, страховая, инвестиционная, строительная, инновационная, нефтегазовая, металлургическая и т.д.) и т.д.
Представляется целесообразным рассмотреть источники, устанавливающие правовое положение и регулирующие деятельность предпринимательских объединений, в зависимости от их юридической силы, так как данная классификация является наиболее значимой с практической точки зрения. [7, стр. 12]
1. Поскольку в соответствии
с Конституцией РФ
2. Конституция Российской
Федерации содержит основные
принципы организации и
3. В качестве федерального
закона, регулирующего деятельность
предпринимательских
4. Нормативные правовые
акты Правительства РФ в
1) регулирующие порядок создания, деятельности и ликвидации
2) устанавливающие правовое положение отдельных предпринимательских объединений
5. Нормативные правовые
акты субъектов Российской
Например, постановление Главы администрации Московской области от 29 ноября 1996 г. № 577-ПГ "О формировании финансово-промышленной структуры рыночного типа в лесопромышленном комплексе Московской области" также является примером регионального нормативного правового акта, упоминающего предпринимательские объединения в лесопромышленной области.
5. Нормативные правовые акты муниципальных образований как источник права в регулировании деятельности предпринимательских объединений встречаются не часто, и все же они имеют место в нормотворческой деятельности муниципальных органов власти.
2 ВИДЫ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКИХ ОБЪЕДИНЕНИЙ
2.1 Холдинг
Основная классификация предпринимательских объединений производится по организационно-правовым формам. В соответствии с этим критерием выделяются холдинг, финансово-промышленная группа, простое товарищество. При этом под организационно-правовой формой объединения следует понимать правовую конструкцию (структуру) организации и управления объединением, а также взаимоотношения между ее участниками.
По способу организации и управления выделяются вертикальные, горизонтальные и смешанные объединения.
Объединения вертикального типа могут выступать в виде:
1) холдинга, в структуре которого находятся дочерние и зависимые организации, подчиняющиеся холдинговой головной компании;
2) финансово-промышленной группы, созданной в форме холдинга вертикального типа либо на основе договора о создании ФПГ, в обоих случаях возглавляемой головной компанией. [12, стр. 42]
В таких объединениях исполнительные органы управления ее участников не находятся в непосредственном подчинении исполнительным органам головной (материнской) компании.
Горизонтальный тип объединений используется при создании объединений на основе договора простого товарищества, в соответствии с которым два и более хозяйствующих субъекта, обладая равными правами, объединяют свои усилия для достижения определенных целей (получения наибольшей прибыли, повышения конкурентоспособности организаций и т.д.).
Объединения смешанного типа встречаются в важнейших отраслях промышленности (нефтяной, газовой, металлургической, углевой и др.), где два и более холдинга объединяются на основе договора простого товарищества, образуя тем самым крупное предпринимательское объединение, сочетающее в своей структуре организации и управления вертикальные и горизонтальные элементы.
В зависимости от наличия/отсутствия воли участников-членов при образовании предпринимательского объединения выделяются объединения добровольные и принудительные.
Добровольные предпринимательские объединения образуются, как правило, путем заключения договоров (соглашений) между участниками объединения, например, между участниками финансово-промышленной группы.
Объединением, образованным помимо воли ее участников, выступает холдинг, в составе которого находятся организации-участники, вошедшие в него посредством приобретения (участия) холдинговой компанией долей уставных капиталов дочерних организаций либо при возникновении возможности холдинговой компании определять решения, принимаемые дочерними обществами.
По признаку обязательности регистрации можно выделить предпринимательские объединения, подлежащие регистрации (с присвоением соответствующего регистрационного номера) и не подлежащие регистрации.
Самой распространенной формой предпринимательских объединений в современной России являются холдинги. Холдинги как способ интеграции характерны не только для естественных монополий, стратегических отраслей и крупного бизнеса. Средний и даже малый бизнес в настоящее время также представлен зачастую не автономными хозяйствующими субъектами, а созданными на основе «системы участия» и экономического контроля группами хозяйственных обществ [12, стр. 45].
Термин «холдинг» английского происхождения дословно означает «удержание (закрепление)». Холдинговая (держательская) компания - это организация, владеющая контрольным пакетом других фирм. Понятия «холдинг» и «холдинговая компания» нередко используются в качестве синонимов.
Холдинг представляет собой форму предпринимательского объединения, т. е. группу организаций (участников), основанную на отношениях экономической зависимости и контроля, участники которой, сохраняя формальную юридическую самостоятельность, в своей предпринимательской деятельности подчиняются одному из участников группы – холдинговой компании (головной организации), которая оказывает определяющее влияние на принятие решений другими участниками группы.
Можно выделить три основных признака холдинга:
1) долевое участие в капитале и контроль (управление) за деятельностью дочерних и зависимых компаний;
2) юридическая независимость структур, объединяющихся посредством холдинга;
3) единая экономическая политика.
Первый признак указывает на контролирующий характер деятельности холдинговой компании в холдинге. Холдинговая компания (англ. holding company) дословно переводится как "держащая компания", хотя на практике она не так уж и много долей "держит", но имеет возможность контролировать деятельность других [19, стр. 124]
Второй признак должен толковаться исключительно узко и лишь в том смысле, что все участники холдинга зарегистрированы и обладают правовым статусом юридического лица. И будет ошибочно полагать, что между ними отсутствует юридическая связь, ведь материнская компания, держа акции другой дочерней компании, юридически имеет право определять решения,
принимаемые последней.
2.2 Финансово-промышленная группа
Финансово-промышленная группа (ФПГ) – совокупность юридических лиц, действующих как основное и дочерние общества либо полностью или частично объединивших свои материальные и нематериальные активы (система участия) на основе договора о создании финансово – промышленной группы в целях технологической или экономической интеграции для реализации инвестиционных и иных проектов и программ, направленных на повышение конкурентоспособности и расширение рынков сбыта товаров и услуг, повышение эффективности производства, создание новых рабочих мест [12, стр. 56]
Различают национальные, транснациональные и международные (межгосударственные) ФПГ.
Национальные ФПГ объединяют ее участников – организации, созданные на территории одного государства.
В состав транснациональных ФПГ входят участники – организации, находящиеся под юрисдикцией нескольких государств, например, участников Содружества Независимых Государств, имеющие обособленные подразделения на территории указанных государств либо осуществляющие на их территории капитальные вложения. Транснациональные ФПГ нередко
образуются на основе соответствующих межправительственных соглашений.
Межгосударственной ФПГ признается транснациональная ФПГ, образованная на основе межправительственного соглашения в целях объединения и координации финансовых и производственных усилий организаций определенных отраслей экономики государств, т.е. для выполнения внутренних и внешних функций государств.
Проблема становления и развития финансово-промышленных объединений в Российской Федерации связана не только с политическими, социально-экономическими, но и с юридическими вопросами.
Основные признаки ФПГ.
1. ФПГ – совокупность юридических лиц, действующих как основное и дочерние общества либо полностью или частично объединивших свои материальные и нематериальные активы (система участия) на основе договора о создании такой группы в целях технологической или экономической интеграции для реализации соответствующих целей. ФПГ не является юридическим лицом и не может рассматриваться в качестве объединения юридических лиц. Коммерческие и некоммерческие организации могут добровольно объединиться в ассоциации (союзы) этих организаций. Юридическими лицами являются участники финансово-промышленной группы, а также центральная компания ФПГ, образованная всеми ее участниками. [2, ст. 121]
2. Финансово-промышленная
группа – это организация в
форме предпринимательского
Финансово-промышленные группы можно подразделить на виды с учетом разных критериев. В зависимости от способа их формирования можно выделить группы, созданные:
а) по классической холдинговой модели;
б) «системе участия» на договорной основе;
в) смешанному принципу с использованием элементов холдинговой модели и «системы участия» на договорной основе [14, стр. 89]
ФПГ первого вида представляют собой предпринимательское образование, основанное на «системе участия», экономической субординации и корпоративном контроле.
ФПГ второго вида есть добровольное договорное предпринимательское образование. Именно эта классификация имеет принципиальное значение для понимания правовой природы финансово-промышленных групп.
По характеру специализации и кооперации ФПГ можно классифицировать на вертикальные, горизонтальные и диверсифицированные группы.
ФПГ вертикального типа представляют собой совокупность предприятий-участников, участвующих в выпуске одной и той же продукции, но на разных стадиях производства.
В горизонтальных ФПГ предприятия-участники осуществляют производство на одних и тех же стадиях или производят одну и ту же продукцию.
Диверсифицированные ФПГ – это группы, в состав которых входят, с одной стороны, однопрофильные либо связанные между собой предприятия, с другой - предприятия, которые не взаимодействуют с другими участниками группы, а также между собой.
2.3 Простое товарищество
В настоящее время в части второй действующего Гражданского кодекса РФ закреплено, что по договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели [2, ст. 1041]
Сторонами договора простого товарищества, заключаемого для осуществления предпринимательской деятельности, могут быть только индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации.
Таким образом, простое товарищество представляет собой предпринимательское объединение, хотя и не являющееся юридическим лицом, но представляющее собой организационное единство, основанное на созданной участниками имущественной базе. Простое товарищество следует отличать от разного рода договоров о сотрудничестве, о взаимопомощи и прочих, которые по своей природе являются двусторонними, где правам одной стороны корреспондируют обязанности другой стороны и эти стороны не имеют согласованной цели, а извлекают каждый свою выгоду.
Существенными признаками договора простого товарищества, позволяющими классифицировать его как отдельный вид договорного обязательства и оформляемого им предпринимательского объединения, являются:
1. наличие у сторон по договору, которые в силу его специфики именуются участниками или товарищами, общего экономического интереса и согласованной цели.
2. организационный характер (существенными условиями договора простого товарищества являются соединение вкладов участников; совместная деятельность в рамках организационного единства, не приобретающего статуса юридического лица).
Стороны в договоре простого товарищества, как и в других разновидностях предпринимательских объединений, именуются участниками. Отношения, складывающиеся по поводу простого товарищества, условно можно подразделить на две группы: внутренние взаимоотношения между участниками и внешние отношения с третьими лицами. Сам договор простого товарищества непосредственно направлен на правовое регулирование именно внутренних взаимоотношений участников. Внешние же отношения определяются договорными обязательствами каждого из участников товарищества с третьими лицами [12, стр. 58]
Среди прав, которыми законодательство наделяет участников товарищества, для нас представляют интерес связанные с управлением товариществом. Так, право на участие в управлении общими делами товарищества реализуется посредством участия товарища в определении решений, принимаемых товариществом. Управление простым товариществом осуществляется по общему согласию или, если это предусмотрено договором, по большинству голосов.
Право на ведение общих дел товарищей предоставляется каждому товарищу, если договором простого товарищества не установлено, что ведение общих дел осуществляется отдельными участниками либо совместно всеми участниками договора простого товарищества. В предпринимательских объединениях, как правило, ведение дел товарищества, как и ведение бухгалтерского учета общего имущества товарищей, осуществляется по поручению участников одним из них. Именно этот участник представляет товарищество в отношениях с третьими лицами. Полномочия товарища совершать сделки от имени всех товарищей удостоверяются доверенностью, выданной ему остальными товарищами или самим договором простого товарищества. Полномочия участника на ведение общих дел товарищества могут быть ограничены в части вида, суммы совершаемых сделок, о чем в явной форме должно быть указано в доверенности или договоре [17, стр. 72]
Рассмотрим отдельные разновидности корпоративных объединений, образованных на основе договора простого товарищества.
К числу объединений, образованных на основе договора простого товарищества, относится консорциум. Исходя из традиционного понимания, консорциум является способом организации совместной деятельности нескольких коммерческих организаций (в их числе, возможно, банков, инвестиционных структур), добровольно объединившихся на долевых началах на определенный срок для выполнения определенного бизнес-проекта, осуществления крупных инвестиционных, научно-технических, экологических, социальных программ, требующих значительных материальных и организационных затрат.
Основной целью создания консорциумов является реализация крупномасштабных проектов, когда требуется объединение ресурсов нескольких коммерческих организаций.
Консорциум характеризуется следующими основными чертами:
1. согласованность цели участников в реализации инвестиционного проекта;
2. временный характер создания, определяемый сроком договора или достижением поставленной цели - реализацией конкретного проекта;
3. договорный характер взаимоотношений между участниками и между консорциумом и заказчиком, а также третьими лицами;
4. отсутствие статуса юридического лица;
5. сохранение участниками, являющимися субъектами предпринимательской деятельности, юридической самостоятельности [12, стр.61]
Управление консорциумом осуществляется, как правило, по соглашению участников. Ряд своих полномочий участники могут делегировать руководителю консорциума, который, в свою очередь, может выполнять их лично или назначить менеджера как руководителя работ и представителя консорциума перед заказчиком и третьими лицами.
Картель – договорная форма объединения хозяйствующих субъектов, участники которой, сохраняя статус юридического лица, финансовую, производственную и коммерческую самостоятельность, определяют общую сбытовую политику и ценообразование с целью расширения сферы влияния на товарных рынках. Целью образования картелей является получение в общих интересах участников прибыли путем устранения или регламентации конкуренции между участниками картеля, а также путем подавления внешней конкуренции.
К числу корпоративных объединений, оформляемых договорами простого товарищества, относятся пулы. Под пулом понимают добровольную договорную форму объединения предпринимателей, распространенную чаще всего в сфере услуг: торговых, биржевых, патентных, страховых, транспортных и пр. Смысл такого объединения состоит в консолидации средств его участников для совместной деятельности и распределения доходов в конце пульного периода, в заранее определенной пропорции... В пулы могут вноситься как все доходы, так и согласованная часть.
Концерн – способ организации взаимодействия субъектов предпринимательской деятельности путем централизации производственных, научно-технических, внешнеэкономических функций, финансовой и инвестиционной деятельности, а также сервисного, коммерческого обслуживания. Концерн представляет собой экономическое единство; централизованное управление – отличительный признак концерна.
Необходимо отметить, что предпринимательские объединения, выделяемые по критерию экономического содержания, создаются в определенных правовых формах, о которых было сказано выше. Так, концерны, как правило, воплощаются в форму холдинга. Картели, консорциумы, пулы могут быть созданы в форме простого товарищества. Синдикаты, имеющие в своей структуре специализированную торгово- сбытовую контору, в современных рыночных условиях могут приобретать организационную форму финансово-промышленных групп или холдинговых компаний.
