Правоведение

Содержание 

Введение………………………………………………………………………...…3 

1. Особенности  применения договора подряда………………………………....4 

2. Особенности  применения договора подряда  на проектные и изыскательские  работы в строительстве…………………………………….....11 

Заключение……………………………………………………………………….19

Список использованных источников…………………………………………...23 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

Введение 

    Сложившаяся хозяйственная ситуация заставляет возвращаться к устоявшимся и  ставшим классическими вопросам договорного права.

    Актуальность  проблематики, связанной с проектными отношениями в градостроительстве, обусловлена не только системным кризисом инвестиционной сферы, повлекшим за собой приостановление множества проектов именно на стадии подписания договоров подряда (что в целом предопределяет неплатежи и множит судебные споры), но и недостаточным вниманием, уделяемым в последнее время договору на выполнение проектных работ как в теории, так и на практике.

    Подрядные правоотношения ведут свой отсчет с  римского права, где этот вид договорных обязательств рассматривался многоаспектно: как разновидность договора найма вещей, так и разновидность работ и услуг. Поскольку в те времена почти все тяжелые работы и основное удовлетворение в них осуществлялось, как правило, силами рабов, то те работы, которые ими производились, считались договором найма вещей. Однако в том случае, если исполнителем был свободный римский гражданин, то это был уже договор найма услуг или подряда. Исходя из этого, правоведы указывают, что различие между последними заключалось в том, что по договору подряда всегда достигался определенный экономический результат (opus), которого не было в договоре найма услуг. 
 
 
 
 
 
 
 
 

1. Особенности применения договора подряда 

    В настоящее время договор подряда  широко используется в сфере предпринимательства и повседневной жизни граждан. Он применяется в связи с заказами на выполнение работ, имеющих отделимый от них результат. Сторона, выполняющая данные работы, в большинстве случаев сама же их организует. Работы по договору подряда могут проводиться как с целью создания новой вещи, так и с целью модернизации уже существующей. Договор подряда нередко применяется в совершенно не взаимосвязанных областях и в несопоставимых по масштабам производимых работ размерах. Он может быть как применен для создания по заказу фильма, так и использован для строительства торгово-развлекательного комплекса, где при производстве работ будет применен не только непосредственно для строительства объекта, но и для производства проектных и изыскательских работ на объекте строительства.

    Основные  нормы, регулирующие отношения по договору подряда, вынесены в отдельную главу 37 части второй Гражданского кодекса  Российской Федерации (ГК РФ). Эта глава  названа "Подряд" и включает в  себя более шестидесяти статей (ст. 702 - 768 ГК РФ). По своей правовой природе с учетом положений указанных норм договор подряда является консенсуальным, двусторонним и возмездным. Легальное определение договора подряда содержится в ст. 702 ГК РФ, согласно которой подрядчик принимает на себя обязанности по выполнению определенной работы по заданию заказчика и сдаче ее результата. В свою очередь, заказчик обязан принять и оплатить надлежащим образом выполненную подрядчиком работу.

    Следует подчеркнуть, что в обычном договоре подряда сторонами могут быть любые лица. Что касается предмета договора подряда, то анализ нормативного материала и правоприменительной практики приводит к выводу о наличии некоторых трудностей при его определении. Так, еще Г.Ф. Шершеневич отмечал, что "договор подряда возбуждает большие сомнения при уяснении его природы, потому что в понимании его обнаруживается разногласие как в теории, так и в законодательствах"¹.

    Применительно к предмету договора строительного  подряда в научной литературе было высказано несколько точек  зрения². Их целесообразно подразделить на две основные группы. К первой относятся позиции цивилистов, которые считают, что предметом договора подряда является законченный строительством и готовый к сдаче объект. Такой предмет, по их мнению, един, но он может состоять из двух элементов, выполнения работ и их результата. Ко второй же группе следует отнести позиции тех авторов, которые считают, что предмет договора строительного подряда имеет двойственный характер. С одной стороны, это собственно работы, а с другой - отдельно их результат.

    С учетом отмеченного следует подчеркнуть, что обычно в цивилистике выделяют три группы гражданско-правовых договоров. Первая группа - это договоры о передаче имущества в собственность, иное вещное право или пользование. Вторая группа - это договоры о выполнении работ. К третьей группе относят договоры об оказании услуг. По своей правовой природе договор подряда тяготеет ко второй группе договоров.

    Основным  отличием договора подряда от договоров, относимых к первой группе, является то, что он, во-первых, регулирует сам процесс производительной деятельности, который сопровождается созданием определенного овеществленного результата.

    Так, договор подряда в соответствии с п. 1 ст. 703 ГК РФ может быть заключен на изготовление вещи, ее переработку  или на выполнение другой работы. Следовательно, есть основание для вывода, что при заключении договора подряда заказчик преследует цель приобретения новой вещи, которую изготовил подрядчик по его заказу как сторона в договоре. Наряду с этим целью заключения договора подряда заказчиком может быть улучшение качества и иных потребительских свойств уже существующей вещи подрядчиком.

    Во-вторых, согласно п. 2 ст. 703 ГК РФ по договору подряда, заключенному на изготовление вещи, подрядчик  вместе с передачей новой вещи передает права на нее заказчику. Если же по договору подряда результат выполненной работы, передаваемый заказчику подрядчиком, не выражен в новой вещи, он все равно должен быть овеществленным. Таким образом, результат работ, передаваемый подрядчиком заказчику, не всегда представляет собой движимую или недвижимую вещь.

    Несколько сложнее определить отличие договора подряда от договоров, относимых  к третьей группе. Ведь к отдельным  видам договоров об оказании услуг  субсидиарно применяются правовые нормы о договоре подряда, и внешне они имеют большое сходство. Например, согласно ст. 783 ГК РФ общие положения о подряде (ст. 702 - 729 ГК РФ) и положения о бытовом подряде (ст. 730 - 739 ГК РФ) применяются к договору возмездного оказания услуг, если это не противоречит ст. 779 - 782 ГК РФ, а также особенностям предмета договора возмездного оказания услуг³.

    Основное  отличие договоров подряда от договоров об оказании услуг вытекает из того, что результатом выполненных  работ является создание вещи, которая  отделима от личности подрядчика и имеет овеществленную форму. Договор об оказании услуг чаще всего направлен на достижение результата, потребляемого в процессе оказания услуги, который не овеществлен и неотделим от личности исполнителя.

    Действующее законодательство проводит различия между овеществленными услугами, являющимися объектом обязательств подрядного типа, и нематериальными услугами, выступающими объектом обязательств об оказании услуг. Так, согласно ст. 783 ГК РФ общие положения о подряде и положения о бытовом подряде применяются к договору возмездного оказания услуг, если это не противоречит ст. 779 - 782 ГК РФ, а также особенностям предмета договора возмездного оказания услуг. Кроме того, следует заметить, что нематериальная услуга неотделима от личности услугодателя, так как потребляется услугополучателем в процессе ее оказания, то есть при осуществлении самой деятельности услугодателя. В отличие от этого, в подрядных отношениях сам смысл обязательства состоит в том, чтобы передать полученный вещественный результат заказчику⁴.

    Наряду  с отмеченным следует иметь в  виду: для договора подряда присуще  некоторое внешнее сходство с  трудовым договором, имея при этом и  существенные отличия. В частности, по трудовому договору работник чаще всего зачисляется в штат организации, обязан выполнять указания работодателя и следовать внутреннему трудовому распорядку, введенному в организации. Также по трудовому договору работник выполняет определенные трудовые функции, и их результат, достигаемый им при выполнении этих функций, не всегда овеществлен. При этом трудовое законодательство устанавливает для работника систему льгот по количеству и условиям труда, его оплате, а также социальному страхованию. Что касается договора подряда, то в соответствии со ст. 704 и 705 ГК РФ подрядчик исполняет работу собственными силами, своими средствами и сам несет риски, если иное не предусмотрено договором подряда. Однако следует заметить, что у индивидуальных предпринимателей не возникает обязанности устанавливать правила внутреннего трудового распорядка.

    Важнейшей чертой в характеристике предмета договора подряда является качество, что обусловлено  ст. 721 ГК РФ, которой устанавливаются  требования к качеству предмета исполнения. Качество выполненной подрядчиком  работы должно соответствовать условиям договора подряда. В случае если стороны не определили данные условия, то качество выполненной работы должно соответствовать требованиям, обычно предъявляемым к работам такого рода.

    Помимо  того что результат работ должен соответствовать определенному  качеству в момент приемки заказчиком, он должен еще быть пригодным в пределах разумного срока для использования, предусмотренного договором подряда. Если же стороны не предусмотрели в договоре, для чего могут быть использованы результаты работ, то в этом случае применяется правило о том, что они должны быть пригодны для обычного использования результата работ такого рода.

    Законом, иными правовыми актами или в  установленном ими порядке могут  быть предусмотрены обязательные требования к качеству результата, полученного в результате выполненной по договору подряда работы. В этом случае подрядчик, действующий в качестве предпринимателя, обязан выполнять работу, соблюдая указанные обязательные требования. Кроме того, подрядчик может принять на себя по договору обязанность выполнить работу, отвечающую требованиям к качеству, более высокими по сравнению с установленными обязательными для сторон требованиями.

    В нормативно-правовом порядке договором  подряда или обычаями делового оборота  для полученного результата работы, выполненной по договору подряда, может быть закреплен срок, в течение которого он должен соответствовать условиям договора о качестве, что предусмотрено п. 1 ст. 721 ГК РФ (гарантийный срок).

    Согласно  ст. 722 ГК РФ указанные гарантии качества результата выполненной работы можно подразделить на законные, т.е. предусмотренные законом, иным правовым актом или обычаями делового оборота, и договорные, которые приняты на себя подрядчиком по договору подряда, и нашли отражение в нем. Гарантии на качество результатов работы, если иное не зафиксировано в договоре подряда распространяются на все признаваемое по нему результатами работы⁵.

    В п. 2 ст. 702 ГК РФ определяются разновидности  договора подряда: бытовой подряд, строительный подряд, подряд на выполнение проектных  и изыскательских работ, а также государственный контракт на выполнение подрядных работ для государственных нужд. Все перечисленные виды договора подряда, в свою очередь, выделены в отдельные параграфы в главе 37 ГК РФ. При этом необходимо отметить, что если договор в целом не соответствует ни одному из указанных видов, то к нему применяются нормы § 1 "Общие положения о подряде" главы 37 ГК РФ. В то же время ко всем четырем видам субсидиарно применяются нормы все того же § 1 главы 37 ГК РФ.

    Значимыми в рассматриваемой проблеме являются условия ст. 704 ГК РФ, определяющей, что работы, которые берется выполнить подрядчик, он может выполнить из своих материалов, своими силами и средствами. Данная норма диспозитивная, в связи с чем использование материалов и средств остается на усмотрение сторон. Так, на практике в основном используется схема, когда подрядчик, получив аванс от заказчика, приступает к работам, а дальше использует собственные средства. Заказчик же возмещает затраченные подрядчиком средства по мере представления последним актов выполненных работ. Следует отметить, что если все-таки работа выполняется из материальных средств подрядчика, то он несет ответственность за ненадлежащее качество предоставленных им материалов и оборудования, а также за предоставление материалов и оборудования, обремененных правами третьих лиц.

    Особое  значение при характеристике договора подряда приобретает вопрос о  распределении между сторонами  риска случайной гибели предмета договора. Ст. 705 ГК РФ возлагает ответственность  за риск случайной гибели на сторону, предоставившую материалы. Это следует из того, что при случайной гибели или случайном повреждении материалов сторона, чьи материалы использовались при производстве работ, не вправе требовать их возмещения от другой стороны. Кроме того, риск случайной гибели или случайного повреждения результата работы до его приемки заказчиком лежит на подрядчике, поскольку он и при наступлении указанных обстоятельств не вправе требовать оплаты работы.

    Целесообразно также отметить, что в договоре возмездного оказания услуг, учитывая особенности результата услуги, нет необходимости специально регулировать вопрос о риске в отношении имущества, использовавшегося для ее оказания. Риск случайной гибели этого имущества или его повреждения в соответствии со ст. 211 ГК РФ несет его собственник, если иное не предусмотрено законом или договором. Так, по договору возмездного оказания услуг в соответствии со ст. 779 ГК РФ основной обязанностью исполнителя является оказание по заданию заказчика услуги (услуг). В отличие от подрядчика, исполнитель их оказывает заказчику не за свой риск.

    Полагаю, что в связи с указанным  положения ст. 705 ГК РФ не могут применяться  к договору возмездного оказания услуг. Это объясняется спецификой результата услуги, который носит нематериальный характер. К тому же согласно п. 3 ст. 781 ГК РФ риск невозможности исполнения договора возмездного оказания услуг, т.е. невозможность исполнения, возникшая по обстоятельствам, за которые ни одна из сторон не отвечает, по общему правилу несет заказчик. Он обязан в этом случае возместить исполнителю фактически понесенные им расходы, если иное не предусмотрено законом или договором возмездного оказания услуг.

    Исходя  из изложенного, можно констатировать, что договор подряда по своей  природе, имея определенные схожие черты и признаки с другими договорными формами, активно используемыми в предпринимательской сфере, обладает рядом определенных элементов и признаков, которые свидетельствуют об особенностях его правовой природы. Данное обстоятельство указывает на его сложность как предмета исследования и необходимость дальнейших концептуальных разработок с целью выработки рекомендаций по совершенствованию действующего законодательства и правоприменительной практики. 

2. Особенности применения договора подряда на проектные и изыскательские работы в строительстве 

    Договор подряда на проектные и изыскательские работы в строительстве - соглашение, по которому подрядчик (проектировщик, изыскатель) обязуется по заданию  заказчика разработать техническую  документацию и (или) выполнить изыскательские работы для строительства, а заказчик обязуется принять и оплатить их результат (ст. 758 ГК РФ). Результатом исполнения данного договора является проектно-сметная и иного рода техническая документация, которая необходима практически для любого строительства. Вместе с тем, несмотря на значение складывающихся договорных отношений подряда на проектные и изыскательские работы, им, к сожалению, не уделяется должного внимания в науке гражданского права. Можно отметить, что за последние десять лет, за исключением ряда работ, наблюдается практически отсутствие публикаций по данной проблематике, что не способствует развитию гражданского законодательства в данной сфере.

    Отсутствие  научных исследований не восполняется актами судебной власти при рассмотрении споров по поводу надлежащего качества проектно-сметной документации, определения существенных условий договора подряда на проектные и изыскательские работы в строительстве, задания заказчика и ряда других. Одной из ключевых проблем договора подряда на проектные и изыскательские работы в строительстве является проблема обоснования его предпринимательской природы. В связи с этим если будут найдены аргументы в пользу того, что договор подряда на проектные и изыскательские работы в строительстве является предпринимательским договором, то появляется возможность применения норм, рассчитанных на участие предпринимателей. Кроме того, здесь могут быть выделены дополнительные признаки, определяющие сущность рассматриваемого договора и обосновывающие его самостоятельность в системе гражданско-правовых договоров.

    Полагаем, что решение поставленной проблемы становится возможным, если выяснить, что представляет собой предпринимательский  договор в целом и какими особенностями  он обладает.

    Сложность в том, что в отечественном гражданском праве отсутствует свойственный континентальному праву дуализм, или разделение на право гражданское и право торговое. Определяя монизм в правовом регулировании имущественных и личных неимущественных отношений нормами одного кодифицированного акта, законодатель не закрепил легального определения предпринимательского договора. В связи с этим в юридической литературе можно наблюдать дискуссию относительно его природы, понятия, признаков и места в системе гражданско-правовых договоров.

    Е.В. Богданов, обосновывая концепцию  предпринимательского договора, справедливо  заметил, что в гражданском законодательстве существуют нормы, которые применяются  лишь к договорным отношениям с участием предпринимателей. Особенность данных норм в том, что они развивают принцип сотрудничества сторон, а в ряде случаев ограничивают свободу договора. В связи с этим предпринимательский договор должен рассматриваться как некая правовая форма, объединяющая интересы государства, предпринимателей и общества.

    Руководствуясь  в дальнейшем данной посылкой, автор  предложил выделять такие признаки предпринимательского договора, как: субъектный состав, представленный предпринимателями; особый предмет - товары, работы и услуги, не предназначенные для личного, семейного или иного использования; установление ответственности участников предпринимательского договора на началах риска и солидарной ответственности по отношению к третьим лицам; ограничение свободы предпринимательского договора по содержанию, заключению и расторжению; распространение на договорные отношения не только гражданско-правовых норм, но и иного отраслевого законодательства; особая цель заключения предпринимательского договора - получение сторонами прибыли⁶.

    Особое  внимание автор уделил такому признаку предпринимательского договора, как сотрудничество сторон при исполнении обязательства⁷.

    В целом направление исследования ученого основано только на догматическом  подходе и не учитывает характер складывающихся между предпринимателями  договорных отношений. Поэтому, полагаем, здесь заслуживает внимания подход, который предложил В.Ф. Яковлев. Идея в том, что предпосылками предпринимательского договора являются опосредованные гражданским правом отношения по осуществлению предпринимательской деятельности, которые формируют особенности предпринимательского договора. Через анализ таких признаков предпринимательских отношений, как направленность на систематическое получение прибыли, самостоятельность и осуществление деятельности на условиях риска, были выделены дополнительные признаки и виды предпринимательского договора.

    Так, В.Ф. Яковлев справедливо приходит к выводу о том, что предпринимательский  договор характеризуется, с одной  стороны, наибольшей степенью свободы  в заключении и формировании условий, с другой - особыми условиями, формирующими повышенные требования к предпринимателю. В связи с этим существуют предпринимательские договоры между предпринимателями, предпринимателями и потребителями, предпринимателями и публичными образованиями⁸. По сути, к аналогичным выводам приходит Ву Тхи Лан Ань. Определяя предпринимательский договор как соглашение, стороны которого (или одна сторона), являющиеся субъектами предпринимательства, наделяют себя правами и обязанностями в предпринимательской деятельности, автор предложил такие признаки предпринимательского договора, как: стремление сторон к систематическому извлечению прибыли, участие в договоре как минимум одной из сторон в качестве предпринимателя; возмездность предпринимательского договора⁹.

    Несмотря  на обоснованность предложенного подхода, все же есть ряд моментов, которые не учитываются при выделении признаков предпринимательского договора.

    Во-первых, стремление сторон к систематическому извлечению прибыли не может рассматриваться  в качестве признака договора, поскольку это особенность предпринимательской деятельности и складывающихся отношений, способствующая формированию признаков.

    Во-вторых, возмездность предпринимательского договора применительно к российскому  гражданскому праву не является признаком  в силу п. 3 ст. 423 ГК РФ, поскольку предполагается, что любой договор является возмездным, если из закона, иных правовых актов, содержания или существа договора не вытекает иное. Существо предпринимательского договора обусловлено характером складывающихся имущественных отношений в предпринимательской деятельности, как правило, исключающим безвозмездность.

    В-третьих, вызывает сомнение то, что в предпринимательском  договоре в качестве предпринимателя  может участвовать всего одна из сторон, а также то, что договор предпринимателя с потребителем может рассматриваться в качестве предпринимательского. Область действия предпринимательского договора - предпринимательские отношения, которые предполагают целью со стороны участников, вступающих в них, извлечение прибыли. Эта цель объединяет стороны, выступает одной из причин заключения предпринимательского договора. Если на стороне договора выступает потребитель, то его цель при заключении договора иная, не связанная с предпринимательством.

    В исследовании предпринимательского договора необходимо учитывать также то, что данная конструкция связана с предпринимательским правом, которое по-разному определяется в системе права. Следовательно, этот фактор должен учитываться при определении понятия предпринимательского договора и характеристики его признаков. На данную особенность обратил внимание М.К. Сулейменов, справедливо отметив, что если предпринимательское право является самостоятельной отраслью права, то должен считаться и самостоятельным предпринимательский договор, не имея никакого отношения к гражданско-правовым договорам. Если рассматривать предпринимательское право как часть гражданского права, то предпринимательский договор должен считаться разновидностью гражданско-правового договора. Автор, как сторонник комплексного отраслевого подхода, приходит к выводу о том, что в предпринимательском договоре должны сочетаться публичные и частные начала¹⁰. В.С. Белых также полагает, что предпринимательский договор - комплексный правовой институт, сочетающий нормы частноправовых и публичных начал, и представляет собой межотраслевое (комплексное) понятие¹¹.

    Представляется, что предпринимательский договор  следует рассматривать как гражданско-правовой договор, который входит в комплексную  отрасль предпринимательского права, оставаясь при этом в рамках гражданского права. Особенностью этой конструкции является то, что она носит обобщенный характер и не может быть сведена к отдельным видам гражданско-правовых договоров о передаче имущества, выполнении работ, оказании услуг и совместной деятельности, поскольку не подпадает под основание классификации. Одной из причин здесь как раз и может быть отсутствие в отечественном праве самостоятельной отрасли торгового права.

    В предпринимательском договоре, как  справедливо заметил О.В. Хромченков, есть две составляющие - частноправовая и публично-правовая¹². Это может оказывать влияние на формирование условий предпринимательского договора и его исполнение, ограничивая установленный ст. 421 ГК РФ принцип свободы договора. Но предпринимательский договор все же должен рассматриваться как разновидность гражданско-правового договора, поскольку результатом соглашения сторон является возникновение, изменение, прекращение имущественных прав и обязанностей участвующих в нем предпринимателей. Этот договор имеет определенную область применения, в качестве которой выступает сфера имущественных отношений с участием предпринимателей.

    Учитывая  вышеизложенные рассуждения, можно  сформулировать ряд положений, которые  позволяют ответить на вопрос о том, является ли договор подряда на выполнение проектных и изыскательских работ в строительстве предпринимательским договором. Представляется, что рассматриваемый договор может быть построен как по модели предпринимательского, так и по модели обычного гражданско-правового договора. Критерием разграничения здесь является предполагаемая цель использования проектной документации, оказывающая влияние на состав участников договора. Если подготовленная подрядчиком документация будет использоваться заказчиком для индивидуального жилищного строительства, то заключаемый сторонами договор не может быть отнесен к разряду предпринимательских договоров. В этом случае отсутствует общая цель участников, связанная с получением прибыли, складывающиеся отношения нельзя отнести в полном объеме к предпринимательским, и как следствие - ответственность двух сторон не связана с условием риска и применением п. 3 ст. 401 ГК РФ. В то же время в этих отношениях можно наблюдать ряд признаков, свойственных предпринимательскому договору.

    Так, например, подрядчик при выполнении работы ограничен в свободе исполнения, поскольку, разрабатывая проектную документацию, обязан соблюдать требования законодательства о техническом регулировании. Это уже предполагает ограничение свободы при формировании договорных условий. Также здесь сохраняется свойственный предпринимательскому договору принцип сотрудничества сторон при исполнении обязательства. В частности, в соответствии со ст. 762 ГК РФ заказчик обязан оказывать содействие подрядчику в выполнении проектных и изыскательских работ в объеме и на условиях, предусмотренных договором.

    Договор подряда на выполнение проектных  и изыскательских работ в строительстве  только в том случае может считаться  предпринимательским договором, если и заказчик, и подрядчик являются предпринимателями и имеют намерение заключить между собой договор, чтобы получить прибыль или создать условия для получения прибыли. Например, заказчиком по договору подряда на выполнение проектных и изыскательских работ в строительстве может быть лицо, которое на момент заключения договора уже состоит в отношениях строительного подряда и выполняет там функцию подрядчика. По условиям договора строительного подряда подрядчик обязан представить проектно-сметную документацию и на ее основе выполнить строительные работы. Не имея возможностей для разработки такой документации, подрядчик вступает в договор подряда на выполнение проектных и изыскательских работ, который в будущем и создает необходимые предпосылки для получения прибыли, но по другому договору.