Правовое положение филиалов и представительств иностранных компаний

ОГЛАВЛЕНИЕ

Введение …………………………………………………………………………3

1. Правовое положение филиалов и представительств иностранных

компаний …………………………………………………………………………6

1.1. Понятие иностранного  юридического лица ……………………………….6

1.2. Правовой статус иностранного представительства в РФ …………………7

2. Аккредитация филиалов и представительств иностранных компаний на территории РФ ………………………………………………………………….14

2.1.Аккредитующие органы ……………………………………………………15

2.2. Процедура аккредитации филиала и представительства ………………..16

3. Порядок ликвидации расположенных в РФ филиалов и представительств иностранных компаний ………………………………………………………..23

3.1. Государственная регистрационная палата ……………………………….23

3.2. Налоговый орган ………………………………………………………….26

3.3. Внебюджетные фонды …………………………………………………….28

Заключение …………………………………………………………………….31

Список использованной литературы ………………………………………….33

Введение

Современные условия хозяйствования характеризуются как постоянным ростом числа разнообразных сделок, так и многообразием их участников, в том числе иностранных юридических лиц, расширяющих свою деятельность в других государствах.

Проблемы правового положения иностранных юридических лиц возникают во всех странах, которые направляют свою политику на привлечение иностранных инвестиций и разрешающих доступ иностранцев на свои рынки. Чаще всего возникают проблемы, связанные с регулированием иностранных инвестиций как наиболее массовой сферы деятельности иностранных лиц в экономической жизни государств.

Анализ правового положения иностранных юридических лиц в Российской Федерации, учет мирового опыта и судебной практики позволят определить развитие отечественного национального законодательства, которое могло бы осуществляться по двум направлениям: во-первых, путем предоставления свободного доступа иностранного капитала и, во-вторых, путем введения протекционистской политики в целях защиты национальной экономики. Оба этих варианта неприемлемы. Соответственно, существует проблема законодательства, соединяющего в себе свободу предпринимательства и государственного контроля.

Актуальность темы курсовой работы обусловлена: во-первых, наличием широкого диапазона организационно-правовых форм иностранных юридических лиц и личным законом каждого из них, признающим соответствующую организационно-правовую форму в качестве субъекта права. Во-вторых, существованием различных оснований признания в качестве личного закона иностранного юридического лица законодательства того или иного государства в зависимости от признаваемой Российской Федерацией доктрины (инкорпорация, место ведения основной деятельности, место нахождения органа управления). В-третьих, расхождением между единственной законодательно закрепленной в Российской Федерации доктрины инкорпорации, с другой стороны, допускаемым на практике при рассмотрении судебных споров и заключении международных соглашений доктринами места нахождения и места деятельности иностранного лица для определения личного закона юридического лица. В-четвертых, отсутствием законодательного регулирования иммунитета государства и ответственности его представительств перед третьими лицами. В-пятых, отсутствием четкой правовой регламентации положения иностранных лиц, охватывающей все известные случаи применения коллизионных норм к правоотношениям с иностранными юридическими лицами и государствами, ведущими коммерческую деятельность.

Целью настоящего исследования является анализ российского действующего законодательства, регулирующих правовое положение филиалов и представительств иностранных компаний.

Для осуществления поставленной цели необходимо решить следующие задачи:

- исследовать правовое положение филиалов и представительств иностранных компаний,

- рассмотреть порядок аккредитации филиалов и представительств иностранных компаний на территории РФ,

- проанализировать порядок ликвидации расположенных в РФ филиалов и представительств иностранных компаний.

Предметом исследования является правовое положение филиалов и представительств иностранных компаний как субъектов гражданско-правовых отношений.

В процессе исследования использовалась совокупность научных приемов и методов, включающих диалектический, сравнительно-правовой, метод правового моделирования, формально юридический и другие.

При исследовании использовался широкий круг источников, включающих в себя законодательные и нормативные акты, учебную и научную литературу, статьи ведущих специалистов в области правового положения иностранных лиц.

При исследовании и формировании результатов исследования использовались работы Ануфриевой Л.П., Богуславского М.М., Васечко А.А., Звекова В.П., Макаровой О.А., Переваловой И.В. и многих других.

В качестве основных источников в работе использовались Конституция Российской Федерации, Гражданский Кодекс Российской Федерации, Гражданско-процессуальный Кодекс Российской Федерации, Арбитражно-процессуальный Кодекс Российской Федерации, Налоговый Кодекс Российской Федерации, другие Федеральные Законы, нормативные правовые акты Президента Российской Федерации и Правительства Российской Федерации, решения Министерств и ведомств, международные соглашения, учебная и научная литература, периодическая печать.

Исследование дает возможность по-новому взглянуть на проблему российского действующего законодательства, регулирующего правовое положение филиалов и представительств иностранных компаний. При этом важным представляется то, что проведенный анализ позволяет не только выявить содержание правового положения филиалов и представительств иностранных компаний, но и определить возможные пути и способы повышения эффективности их функционирования.

Теоретические результаты непосредственно направлены на их практическое применение.

Практическое значение исследования заключается в том, что сделанные выводы могут использоваться в правотворчестве - в качестве основы прогнозирования дальнейшего развития законодательства, а также выработки конкретных мер по его оптимизации.

Работа состоит из введения, трех глав, объединяющих семь параграфов, заключения и списка использованной литературы.

1. Правовое положение филиалов и представительств иностранных компаний

1.1. Понятие иностранного юридического лица

Большую роль в развитии международных экономических отношений играют иностранные юридические лица, осуществляющие хозяйственную деятельность на территории России.

Иностранными юридическими лицами (применительно к российской правовой системе) считаются юридические лица, зарегистрированные за пределами территории России, правоспособность (правосубъектность) которых определяется по иностранному праву1.

Понятие «иностранные юридические лица» дается в ряде российских законов, содержащих различные критерии отнесения юридических лиц к числу иностранных. Среди них Федеральный закон «Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности»2, в котором к иностранным юридическим лицам относятся юридические лица, созданные в соответствии с законодательством иностранного государства. Как видно из определения, для квалификации юридического лица как иностранного достаточно выполнения одного условия — создание юридического лица по законодательству иностранного государства.

Своего рода родственным понятием, применимым к иностранным юридическим лицам, является термин «нерезиденты», который используется при регулировании валютных правоотношений. Термином «нерезиденты» оперирует Федеральный закон «О валютном регулировании и валютном контроле»3. К нерезидентам согласно статье 1 названного Закона относятся юридические лица, созданные в соответствии с законодательством иностранных государств и имеющие местонахождение за пределами территории Российской Федерации. В данном случае для определения национальности юридического лица появляется второй критерий — местонахождение юридического лица.

Таким образом, анализ правовой базы Российской Федерации показывает, что квалификация юридического лица как иностранного подчиняется различным правилам в зависимости от сферы деятельности и от характера правоотношений, в которых данное юридическое лицо участвует.

В российском законодательстве по ряду вопросов деятельности иностранных юридических лиц предусмотрено специальное регулирование. Это касается, в частности, налогообложения: иностранное юридическое лицо, действующее на территории России без открытия соответствующего филиала или представительства, не освобождается от взимания налога на добавленную стоимость при заключении договора аренды помещения (что предусматривается для иностранного юридического лица, осуществляющего свою деятельность на территории России через представительство)4. Таким образом, российский законодатель «стимулирует» иностранные юридические лица открывать на территории России представительства и филиалы, посредством которых соответствующее иностранное юридическое лицо может осуществлять хозяйственную деятельность. В большинстве случаев так и происходит: иностранные юридические лица занимаются предпринимательством в России через свои представительства и филиалы.

1.2. Правовой статус иностранного представительства в РФ

 Особенности организации  деятельности иностранных представительств, а также их правовой статус определяют содержание бухгалтерского учета и особенности проведения аудита иностранных представительств. Это обусловило необходимость исследовать само понятие иностранного представительства, поскольку иностранное представительство как объект учета и аудита неоднозначно определяется в российском и международном законодательстве.

Список основных нормативных актов, регулирующих положение представительств иностранных компаний в РФ. Согласно положениям гражданского законодательства Российской Федерации любые юридические лица могут образовывать свои обособленные подразделения по всей территории России. В Гражданском кодексе РФ5 предусмотрено два основных типа таких подразделений:

1) представительство;

2) филиал.

Представительство юридического лица определяется в ГК РФ как «обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения, которое представляет интересы юридического лица и осуществляет их защиту».

Функции филиала значительно шире функций представительства. Основное различие между филиалом и представительством заключается в том, что филиал выполняет вне места расположения юридического лица не одну, а «все его функции или их часть, в том числе функции представительства». Возможно наделение филиала только частью правомочий предприятия. В остальном правовое положение филиалов сходно с правовым статусом представительств6. Общим для представительства и филиала является то, что они: не являются юридическими лицами, то есть не могут быть стороной в договоре, от своего имени приобретать и реализовывать имущественные и личные неимущественные права, выступать истцом или ответчиком в суде;

• действуют на основании утвержденного головной компанией положения;

• должны быть упомянуты в учредительных документах головной конторы;

• выступают от имени юридического лица;

• руководитель филиала (представительства) выполняет свои обязанности на основании доверенности;

• имущество находится в собственности основного общества и учитывается как на самостоятельном балансе, так и на балансе основного общества;

• ответственность за их деятельность несет основное общество всем принадлежащим последнему имуществом;

• имеют собственную печать7.

Таким образом, разница в правовом положении филиала и представительства заключается исключительно в том, что филиал может осуществлять производственно-хозяйственную деятельность, а представительство - нет. На практике представительства чаще всего создаются для изучения нового рынка, нахождения деловых партнеров и подготовки заключения договоров. Они наделены правами следить за надлежащим и своевременным исполнением контрактов.

Все вышеотмеченное о представительствах и филиалах в полной мере относится к обособленным подразделениям как российских, так и иностранных юридических лиц в РФ.

Налоговое законодательство, регулирующее обособленную сферу общественных отношений, вправе самостоятельно определить субъекты, на которые распространяется действие налоговых норм. Использование понятий, не установленных нормативными актами, или наполнение существующей правовой формы иным содержанием приводит к самым негативным последствиям. Например, налоговое законодательство наделило филиал юридического лица статусом налогоплательщика, а также использует такие понятия, как отделение и обособленное подразделение предприятий, определение которых не представлено ни водном законодательном акте, что привело к противоречиям в самой системе законодательства по налогам, а также противоречиям налогового законодательства с другими отраслями права8.

Нам представляется, что использование понятия постоянного представительства для определения признаков обособленного подразделения является неправомерным: нельзя формально использовать критерии постоянного представительства, которые применяются только в целях налогообложения прибыли, в отношении иностранных компаний, работающих на территории России. Для целей определения налоговой юрисдикции законодатель использует другие критерии (например, по НДС, место реализации работ и услуг)9. Поэтому термин “обособленное подразделение”, который применяется в инструкциях к различным налогам, должен иметь самостоятельное содержание.

Представляется, что понятие обособленного подразделения, используемое в налоговом законодательстве, соответствует всем признакам филиала, указанным в статье 55 ГК РФ. Действительно, невозможно представить территориально обособленное подразделение, которое в процессе своей деятельности не выполняло бы каких-либо функций предприятия. Поэтому территориально обособленное структурное подразделение, осуществляющее ту или иную деятельность от имени предприятия, должно подчиняться правовому регулированию, предусмотренному для представительств и филиалов. С позиции гражданского законодательства невозможно создать какое-либо территориально обособленное структурное подразделение, выполняющее функции предприятия, которое не являлось бы филиалом или представительством этого предприятия.

В соответствии с п. 3 ст. 2 ГК РФ гражданское законодательство не применяется к налоговым отношениям, если иное не установлено законодательством. Однако ставшей столь распространенной ссылкой на данную норму всю парадоксальность ситуации не объяснишь, так как налоговое законодательство не содержит каких-либо положений, способствующих пониманию налогового статуса представительства, филиала и иного обособленного подразделения, не являющегося юридическим лицом. К тому же иностранные юридические лица должны следовать нормам не только российского налогового, но и гражданского законодательства10.

Дело в том, что в налоговом законодательстве применяется принцип приоритета содержания над формой. Этот принцип проявляется в том, что статус хозяйствующего субъекта определяет не его наименование, а закрепленная за ним правоспособность, указанная в документах, служащих основанием для создания и деятельности обособленного подразделения.

Анализ Налогового кодекса РФ11 в соответствии с ч. 2 ст. 19 НК РФ и Федерального закона «О введении в действие части первой Налогового кодекса Российской Федерации»12 позволяет утверждать, что филиалы, представительства и иные обособленные подразделения с 1 января 1999 года утрачивают статус самостоятельных налогоплательщиков. Они лишь исполняют функции представляемых ими организаций по уплате налогов.

По российскому законодательству, как уже отмечалось, деятельность филиала юридического лица гораздо шире, чем деятельность представительства, однако на практике широко используется лишь вторая форма деятельности иностранных юридических лиц в России. Причины такого положения дел станут понятными, если учесть, что налоговые органы — фактически основная государственная структура, реально контролирующая деятельность иностранных компаний в России13.

Юридическая форма филиала практически не используется иностранными фирмами, приходящими на российский рынок: отдельные случаи их организации можно наблюдать лишь в нефтяной и газовой промышленности. Причина этого явления в том, что вышеупомянутые положения ГК РФ касательно различий статуса филиалов и представительств до сих пор остаются на бумаге. Все подзаконные акты и ведомственные инструкции оперируют лишь понятием «представительство» (или «отделение») для обозначения всех форм подразделений юридических лиц, фактически отсутствует контроль за соблюдением последними положений своих собственных учредительных и регистрационных документов. Поэтому иностранные компании предпочитают регистрировать любую свою деятельность в России в форме представительства и таким образом избегать проблем, связанных с непроработанностью российского законодательства в отношении филиалов иностранных юридических лиц14.

К тому же следует учесть, что форма представительства — самая осторожная форма присутствия иностранного юридического лица на территории другого государства. Поэтому такая форма весьма удобна для иностранных юридических лиц, так как в процессе изучения данной страны, ее законодательных норм, рынка, условий функционирования в ней форма представительства просто незаменима15.

На наш взгляд, у иностранных представительств по сравнению с другими экономическими субъектами существуют следующие преимущества:

1) регистрация представительств  иностранных юридических лиц  осуществляется гораздо проще, чем  регистрация юридических лиц  с участием иностранного капитала;

2) аккредитованные представительства  иностранных юридических лиц  и их сотрудники имеют льготу  по НДС при аренде помещений.

3) по сравнению с российскими  юридическими лицами и юридическими  лицами с участием иностранного  капитала в настоящее время в представительствах не требуется вести бухгалтерский учет в полном объеме;

для налоговых органов достаточно ведения учета в объеме, позволяющем рассчитать налоговые обязательства16;

4) для аккредитованных  представительств временный ввоз  автомобилей, офисной техники и прочего имущества производится без уплаты таможенных пошлин;

5) наличие у иностранных  юридических лиц, имеющих постоянные  представительства в Российской  Федерации, права уменьшать облагаемую  прибыль на сумму, направленную  на финансирование капитальных вложений производственного и непроизводственного назначения и погашение кредитов, предоставленных на эти цели (размер данной льготы не может превышать 50% суммы налогов, исчисленных без ее учета);

6) факт наличия представительства  имеет немаловажное значение, поскольку только в этом случае иностранная компания может рассчитывать на льготы и преференции, обусловленные соответствующими налоговыми соглашениями.

Эти факторы способствуют тому, что многие иностранные юридические лица при выборе формы осуществления деятельности в России предпочитают не создавать на территории РФ дочернее юридическое лицо или филиал, а ограничиваются открытием представительств, через которые они осуществляют не только исключительно представительскую, но и основную деятельность иностранного юридического лица, что идет вразрез с гражданским законодательством Российской Федерации. Аудитор должен посоветовать иностранному представительству перерегистрироваться в филиал, как только оно начинает вести коммерческую деятельность. Учитывая слабую подконтрольность иностранных представительств гражданско-правовым органам Российской Федерации (в основном контрольные функции по отношению к иностранным представительствам выполняют налоговые органы), на данный момент такого перехода от формы представительства к филиалу практически не наблюдается.

2. Аккредитация филиалов и представительств иностранных компаний на территории РФ

Филиал иностранного юридического лица имеет право осуществлять предпринимательскую деятельность на территории Российской Федерации со дня его аккредитации.

Аккредитация филиалов иностранных юридических лиц, ведущих деятельность на территории РФ, осуществляется Государственной регистрационной палатой при Минюсте России (далее – ГРП) на срок 1, 2, 3 или 5 лет и, при необходимости, может быть продлена17.

Представительство – это обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения, которое представляет интересы юридического лица и осуществляет их защиту.

Иностранные фирмы, банки и организации (далее именуются - инофирмы) могут открывать представительства … не иначе, как с особого разрешения, выдаваемого в зависимости от характера деятельности инофирмы…18

Помимо аккредитации, все представительства должны быть внесены в Сводный государственный реестр представительств, аккредитованных на территории Российской Федерации. Внесение представительства в Сводный государственный реестр одновременно с аккредитацией происходит только в Государственной Регистрационной Палате. При этом внесение в реестр обязательно для всех представительств независимо от того, когда и при какой организации они аккредитованы. Свидетельство о внесении в реестр служит подтверждением официального статуса представительства на федеральном уровне и требуется при открытии банковских счетов, постановке на учет в налоговых органах, оформлении российских виз и прохождении таможенных процедур. Представительству выдается разрешение на его открытие19.

Аккредитация представительств производится на 1, 2 или 3 года и, при необходимости, может быть продлена.

Основное отличие филиала от представительства состоит в том, что представительство не может осуществлять функции самого иностранного юридического лица.

2.1. Аккредитующие органы

Процедура аккредитации различна для филиалов и для представительств иностранных юридических лиц.

Аккредитацию филиалов проводит Государственная регистрационная палата. Относительно представительств иностранных юридических лиц закреплен принцип множественности аккредитующих органов.

Уполномоченным государственным органом, на который возложены функции по аккредитации филиалов и представительств иностранных юридических лиц, является федеральное государственное учреждение «Государственная регистрационная палата при Министерстве юстиции Российской Федерации»  (ФГУ ГРП при Минюсте России) (далее – ГРП)20.

Аккредитацию представительств иностранных юридических лиц вправе осуществлять ряд органов, однако необходимо помнить, что внесение представительства в Сводный государственный реестр при прохождении процедуры аккредитации происходит только в ГРП:

1. Банк России  выдает  разрешения на создание банков  с участием иностранного капитала  и филиалов иностранных банков, а также осуществляет аккредитацию  представительств кредитных организаций  иностранных государств на территории РФ;

2. Министерство иностранных  дел РФ  выдает разрешения на  открытие представительств зарубежных  средств массовой информации, если  иное не предусмотрено международным  договором РФ;

3. Министерство юстиции  РФ  выдает разрешения на открытие  представительств иностранных религиозных организаций;

4. Федеральное агентство  воздушного транспорта РФ  выдает  разрешения на открытие представительств  иностранных авиакомпаний;

5. Торгово-промышленная палата  РФ  выдает разрешения: на открытие  представительств иностранных торговых палат, смешанных торговых палат, федераций, ассоциаций и союзов предпринимателей; иностранных фирм и организаций, в сотрудничестве с которыми заинтересованы члены торгово-промышленных палат;

6. Государственная регистрационная  палата при Министерстве юстиции РФ  аккредитует представительства иностранных компаний на территории РФ. Помимо государственной аккредитации, ГРП осуществляет персональную аккредитацию и визовую поддержку аккредитованным сотрудникам представительств и филиалов иностранных юридических лиц21.

2.2. Процедура аккредитации филиала и представительства

Примерный перечень документов для аккредитации филиала:

1.  Письменное заявление  с просьбой о проведении аккредитации  филиала иностранного юридического  лица и внесении его в государственный реестр филиалов иностранных юридических лиц, аккредитованных на территории Российской Федерации (представляется в машинописном виде за подписью уполномоченного лица с указанием наименования, времени создания, места нахождения, вида деятельности иностранного юридического лица, целей открытия и предполагаемого срока деятельности филиала в России, а также сведений о деловом сотрудничестве с российскими партнерами и перспективах его развития);

2. Выписка из торгового  реестра страны происхождения иностранного юридического лица или иной документ, подтверждающий факт регистрации иностранного юридического лица в соответствии с законодательством страны его места нахождения;

3. Устав (учредительный договор) иностранного юридического лица (если законодательство государства регистрации иностранного юридического лица не предусматривает наличие устава (учредительного договора), то представляется подтверждающий это законоположение документ, выданный уполномоченным органом в стране регистрации);

4. Решение иностранного  юридического лица о создании  филиала в Российской Федерации;

5. Оригинал и нотариально  заверенная копия положения о  филиале иностранного юридического  лица. В соответствии с ч. 2 ст. 22 Федерального закона от 09.07.1999 № 160-ФЗ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации»22 в положении о филиале иностранного юридического лица должны быть указаны наименования филиала и его головной организации, организационно-правовая форма головной организации, местонахождение филиала на территории Российской Федерации и юридический адрес его головной организации, цели создания и виды деятельности филиала, состав, объем и сроки вложения капитала в основные фонды филиала, порядок управления филиалом. В положение о филиале иностранного юридического лица могут быть включены другие сведения, отражающие особенности деятельности филиала иностранного юридического лица на территории Российской Федерации и не противоречащие законодательству Российской Федерации;

6. Рекомендательное письмо  банка, обслуживающего иностранное юридическое лицо, с подтверждением его платежеспособности (документ действителен в течение 6-и месяцев с даты выдачи);

7. Нотариально заверенная  копия генеральной доверенности  о наделении руководителя филиала  иностранного юридического лица в Российской Федерации необходимыми полномочиями;

8. Нотариально заверенная  копия удостоверенной нотариусом  доверенности уполномоченному лицу  на ведение дел в ФГУ ГРП  при Минюсте России (представляется, если доверенное лицо не является  руководителем филиала);

9. Оригинал документа  о согласовании с администрациями  субъектов Российской Федерации (администрациями краев, областей, республик, национальных округов) создания  филиала (представляется при месте  нахождения филиала за пределами  г. Москвы и г. Санкт-Петербурга);

10. Оригиналы или нотариально  заверенные копии заключений  соответствующих экспертиз в  случаях, предусмотренных законами  Российской Федерации;

11. Карточка сведений о  филиале иностранного юридического  лица (представляется в машинописном  виде за подписью уполномоченного лица);

12. Квитанции об уплате государственной пошлины и сбора ГРП.

Примечание. Иностранные документы принимаются только с подлинными отметками о консульской легализации либо заверении апостилем, если освобождение от этих процедур не предусмотрено международным соглашением РФ, вместе с заверенным (нотариально либо в консульстве) переводом на русский язык, и действительны в течение 1 года со дня выдачи, кроме п.п. 6 и 7. Доверенности и решения принимаются с нотариальным удостоверением подписей и полномочий подписавших их лиц либо с представлением дополнительных документов, подтверждающих их полномочия. Положение о филиале принимается с нотариальным удостоверением подписи лица, подписавшего положение23.