Правовое положение обособленных структурных подразделений коммерческой организации
ВВЕДЕНИЕ
Майкл Эйснер писал, что когда компания перестает расти, она начинает умирать. Поэтому нередко развивающиеся организации сталкиваются с потребностью расширения сфер своего экономического влияния. Одним из возможных способов такого расширения является создание обособленных подразделений. На первый взгляд, может показаться, что работа обособленных подразделений не отличается от работы юридического лица, его создавшего. Однако процесс их создания и деятельности не прост и имеет ряд особенностей как в организационном, так и в правовом плане. Причина этого, на наш взгляд, заключается в отсутствии единого комплексного понятия "обособленного подразделения" в законодательстве Республики Беларусь, а также в недостаточно четком определении его правового статуса.
Цель нашего исследования заключается в раскрытии правового положения обособленных структурных подразделений.
Задачами данной работы являются раскрыть понятие обособленного структурного подразделения и выявить его основные признаки, изучить порядок создания филиалов и представительств, а также их компетенцию, выявить особенности создания представительств иностранных организаций на территории Республики Беларусь.
При выполнении работы были использованы методы:
-системный;
-сравнительного анализа;
-аналитический;
-формально-юридический.
Данная
курсовая работа состоит из трех глав,
каждая из которых согласно своему
названию раскрывает тот или иной
аспект поставленной темы.
1
Понятие и общая
характеристика обособленных
структурных подразделений
Гражданский
кодекс Республики Беларусь (далее
– ГК) не содержит четкого определения
понятия обособленного
Вместе
с тем в части 3 пункта 15 Инструкции
о порядке уплаты (зачисления), распределения,
возврата налогов, сборов (пошлин) и
других доходов в 2009 году, утвержденной
постановлением Министерства финансов
Республики Беларусь 23. 02. 09 г. № 15, указывается,
что к обособленным подразделениям организации
следует относить любое территориально
обособленное от нее подразделение, по
месту нахождения которого оборудованы
стационарные рабочие места, и признанное
таковым в соответствии с законодательством,
учредительными либо иными организационно-
Часть 6 пункта 2 Инструкции о порядке организации и проведения проверок (ревизий) финансово – хозяйственной деятельности организаций Министерства промышленности Республики Беларусь, утвержденной постановлением Министерства промышленности Республики Беларусь 22.04.08 г. № 11, также содержит определение обособленного подразделения. Под данным понятием подразумевается структурное подразделение юридического лица, обладающее характерными признаками: имеет УНП, расчетный счет (субсчет), осуществляет ведение бухгалтерского или налогового учета. Однако, учитывая индивидуальный характер данной Инструкции, также вряд ли представляется возможным говорить об универсальности применения такого толкования.
Как уже выше упоминалось, ГК указывает в качестве видов обособленного подразделения представительство и филиал, однако не содержит запрета на создание иных видов обособленных подразделений. К тому же некоторые акты, регулирующие налоговые отношения, в частности, пункт 3 статьи 13 Налогового кодекса Республики Беларусь, указывает на возможность существования иных обособленных подразделений. Поэтому можно сделать вывод, что филиалы и представительства являются не единственно возможными видами обособленных подразделений.
Поскольку в отношении иных (кроме филиалов и представительств) обособленных подразделений юридического лица отсутствуют нормы, определяющие их правовой статус, нам кажется возможным, применять к ним по аналогии нормы о представительствах и филиалах. В дальнейшем под термином "обособленные подразделения" мы будем рассматривать филиалы и представительства, если не будет указано иное.
В то же время представляется обоснованным говорить о том, что если речь идет о подразделении в принципе, то предполагается существование специальной структуры, к которой данное подразделение относится. Поэтому при определении понятия обособленного подразделения считаем целесообразным, отталкиваться от возможности использования синонимичной дефиниции "обособленное структурное подразделение", не делая существенных различий между ними.
До настоящего времени остается неурегулированным вопрос о территориально обособленных рабочих местах и признания их в качестве представительства или филиала, например содержание складских помещений, торговых объектов и т.д. На наш взгляд, вопрос о статусе такого территориального обособленного рабочего места (мест) должен разрешаться непосредственно органами управления юридического лица в зависимости от организационной структуры юридического лица, выполняемых работниками такого подразделения функций и т.д. В том случае, если будет принято решение о создании представительства или филиала, потребуется соответствующее оформление необходимых документов; если такого решения принято не будет, то данное подразделение может существовать и без наличия статуса представительства или филиала. [8]
В
данной работе мы не будем рассматривать
специфику обособленных подразделений,
которые могут создаваться средствами
массовой информации, банковскими организациями
и некоторыми другими, имеющими особый
статус, а обратим внимание лишь на проблемные
моменты, общие для обособленных структурных
подразделений любого юридического лица.
1.1
Филиалы
Филиалом является обособленное подразделение юридического лица, которое расположено вне места его нахождения и осуществляет все либо часть функций юридического лица, в том числе функции представительства. [3, ст. 51] На наш взгляд, термин «обособленное» имеет как территориальный, так и функциональный аспект.
Обособленность
по территориальному признаку определена
в ст. 51 ГК как расположение филиала вне
места нахождения юридического лица, его
создавшего. Возникает вопрос, что же считать
местом нахождения юридического лица.
Так, согласно пункту 2 статьи 50 ГК, данный
термин определяется местом нахождения
его постоянно действующего исполнительного
органа (административно-
По мнению Ржевского А., в основу определения территориальной обособленности может быть положен "налоговый" принцип. Поскольку налоговое законодательство регламентирует постановку на учет самих налогоплательщиков, на организации не может возлагаться обязанность повторной постановки на учет в том же органе, но по другому основанию. Таким образом, территориальная обособленность подразделения подразумевает нахождение его на территории иной налоговой инспекции, чем та, в которой состоит на учете организация. [17, с. 15] Однако данные положения налогового законодательства используются только в целях регулирования налоговых правоотношений. В вопросах же создания и деятельности филиала кроме налогового аспекта присутствуют и иные правовые аспекты, связанные с созданием филиала, его руководством, трудовыми правоотношениями и т.д.
На наш взгляд, вопрос о территориальной обособленности нужно рассматривать в неразрывной связи с функциональной обособленностью, которая и будем нами далее рассмотрена.
Функции представительства заключаются в осуществлении защиты и представительства интересов юридического лица, а также в совершении от его имени сделок и иных юридических действий. [3, п. 1 ст. 51] Функции филиала шире по сравнению с функциями представительства, поскольку согласно п. 2 ст. 51 ГК филиал выполняет все или часть функций юридического лица, в том числе функции представительства. Под выполнением функций юридического лица, как правило, понимается осуществление видов деятельности, определяющих правоспособность юридического лица (всех либо некоторых из них). [5, с. 19] Так, как и само юридическое лицо, его филиал может выполнять функции, не противоречащие целям деятельности, предусмотренным учредительным документом юридического лица, образовавшего филиал.
В ст. 51 ГК прямо указано, что филиалы не являются юридическими лицами. Они наделены имуществом создавшим их юридическим лицом. Имущество обособленного подразделения находится обособлено в пространственном отношении от основного имущества юридического лица, тем не менее является собственностью этого юридического лица и, следовательно, в правовом отношении не может быть названо обособленным. А баланс филиала или представительства обязательно входит в сводный баланс всего юридического лица и соответственно имущество, закрепленное за филиалом, обособлено только внешне. Любые действия, влекущие изменение правого статуса имущества юридического лица, филиалы производят лишь от имени юридического лица. Равно и возникающие в связи с такими действиями обязанности относятся к юридическому лицу, а не к его филиалу.
Таким образом, не может быть и речи о самостоятельной имущественной ответственности филиала, так как отвечать в случае чего приходится имуществом, которое является собственностью юридического лица. По данной причине взыскание по долгам юридического лица может быть обращено на имущество, выделенное филиалу, независимо от того, связаны долги юридического лица с деятельностью филиала или нет. Точно также по долгам, связанным с деятельностью филиала, юридическое лицо несет ответственность всем принадлежащим ему имуществом.
Еще одним существенным вопросом правового статуса филиала является вопрос пользования судебной защитой. В силу отсутствия у него статуса юридического лица он не может выступать в качестве стороны в хозяйственном (гражданском) процессе. Однако руководителю филиала могут быть предоставлены полномочия на участие в судебном процессе от имени коммерческой организации на основании доверенности. В доверенности на ведение дела в суде полномочия представителя должны быть указаны в соответствии со ст. 79 Гражданского процессуального кодекса Республики Беларусь (далее - ГПК) и ст. 79 Хозяйственного процессуального кодекса Республики Беларусь (далее — ХПК).
Статья 49 ХПК предусматривает, что иск к юридическому лицу, вытекающий из деятельности его обособленного подразделения, может быть предъявлен по месту нахождения обособленного подразделения юридического лица. Подчеркнем, что именно "по месту нахождения обособленного подразделения", но не к самому обособленному подразделению.
Филиал, согласно части 1 пункта 3 статьи 51 ГК, действует на основании положения о нем, утвержденного юридическим лицом. Положение о филиале – это внутренний документ, содержащий сведения о правоспособности филиала, видах осуществляемой им деятельности, целях его создания, правах и обязанностях, структуре управления, полномочиях руководителя и т. д. [10, с. 94]
Государственная регистрация филиала как субъекта хозяйствования в соответствии с Положением о государственной регистрации и ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования, утвержденным Декретом Президента Республики Беларусь от 16.03.1999 № 11 (далее — Положение № 11), не осуществляется. Однако частью 4 пункта 3 статьи 51 предусмотрена обязанность юридического лица, создавшего филиал, зафиксировать факт его создания в учредительных документах.
Необходимо отметить, что филиал как часть коммерческой организации не может быть признан экономически несостоятельным (банкротом).
Находясь
обособленно, филиал юридического лица
ведет отдельное
Поскольку
филиал как структурное подразделение
согласно п. 3 ст. 51 Гражданского кодекса
Республики Беларусь не является юридическим
лицом, можно сделать вывод, что указание
филиала на бланке не требуется, то есть
достаточно наименования самой организации.
Однако во избежание отождествления самого
юридического лица и его филиала, на наш
взгляд, целесообразнее все же в бланке
указать на то, что организация является
филиалом.
1.2
Представительства
Представительство, как и филиал, является обособленным подразделением юридического лица, расположенным вне места его нахождения. Два основных признака, характерных как для филиала, так и для представительства, - это территориальная обособленность, а также тот аспект, что они входят в состав юридического лица. Как и филиал, представительство наделено имуществом юридического лица его создавшего, то есть не обладает обособленным имуществом, а также не может от своего имени выступать в суде. Факт его создания должен быть зарегистрированным в учредительных документах юридического лица, его создавшего. Согласно части 1 пункта 3 статьи 51 ГК, действует на основании Положения о представительстве, которое утверждается юридическим лицом, его создавшим. Положения о представительствах, так как и Положение о филиалах, хозяйственного общества относятся к числу документов хозяйственного общества, которые общество обязано хранить по месту нахождения его исполнительного органа либо в ином месте, определенном законодательными актами. [14, ст. 63]
Однако
можно выделить и некоторые различия.
Представительство выполняет
Ст. 51 ГК прямо указывает, что представительство выполняет от имени юридического лица «иные юридические действия». Под «иными юридическими действиями» можно понимать любые действия, влекущие для юридического лица приобретение либо прекращение прав и обязанностей. Таким образом, законодатель не приводит какой-либо конкретизации. И как следствие, очень редко можно встретить представительства, осуществляющие «классическое» представление интересов создавших их юридических лиц. [5, с. 23]
При наличии двух условий, а именно: выделение структурного подразделения на отдельный баланс (обособленный от головной организации формирования структурным подразделением финансовых результатов деятельности и соответствующих показателей баланса) и открытие ему счета в банке — структурное подразделение приобретает статус обязанного лица в налоговых целях. В этом случае оно подлежит постановке на учет в налоговом органе по месту своего нахождения и выполняет обязанности создавшего его юридического лица по уплате налогов, сборов (пошлин). [6]
Что касается представительства, то выделение его на отдельный баланс и открытие счета для осуществления им операций не всегда целесообразно, поскольку оно не осуществляет виды предпринимательской деятельности, приносящие прибыль, что в свою очередь не создает объектов для обложения местными налогами и сборами. Поэтому у представительства, как правило, не возникает обязанности по уплате местных налогов, сборов (пошлин).
Нужно отметить, что это касается лишь представительств белорусских субъектов хозяйствования, поскольку представительства иностранных юридических лиц имеют совершенно иной статус. Соответственно и выполняемые ими функции (представление интересов) существенно отличаются и влекут иные последствия, нежели функции представительств белорусских субъектов хозяйствования. Статус представительства иностранного юридического лица будет рассмотрен нами в другой главе.
Подводя
итог первой главы, нужно отметить,
что понятие обособленного
1. не является юридическим лицом;
2.
наделяется имуществом
3. находится вне места нахождения создавшего его юридического лица;
4.
осуществляет свою
5. не может от своего имени выступать в суде.
Все
признаки, присущие представительствам,
в полной мере имеются и у филиалов,
поэтому понятие филиала шире,
чем понятие представительства.
На наш взгляд, такое обособленное структурное
подразделение, как филиал, более функционально
и универсально, оно позволяет выполнять
различные задачи. И при этом нет никаких
существенных различий в процедуре создания
и организации деятельности филиала и
представительства (за исключением особенностей
постановки на учет в налоговых органах,
органах Фонда социальной защиты и Белгосстраха,
о чем будет сказано в следующей главе).
Поэтому при решении вопроса, какое обособленное
структурное подразделение создать, мы
бы отдали предпочтение филиалу.
2
Порядок создания
обособленных структурных
подразделений. Хозяйственная
компетенция филиалов
и представительств
2.1
Основания и порядок
создания обособленных
структурных подразделений
Представительства и филиалы не являются юридическими лицами, поэтому в отношении данных структурных подразделений правильно будет говорить об их создании. Использование термина «регистрация» допускается только в случае создания юридического лица.
Процесс создания представительства или филиала можно условно разделить на два этапа: непосредственно создание структурного подразделения юридическим лицом (выполнение юридических и фактических действий, связанных с созданием обособленного подразделения) и получение необходимых согласований.
Структурное подразделение признается созданным с момента принятия соответствующего решения уполномоченным органом юридического лица. Указанный орган должен утвердить положение, на основании которого будет действовать структурное подразделение.
В соответствии со ст. 35 Закона Республики Беларусь от 12.1992 № 2020-ХП «О хозяйственных обществах» решение о создании и ликвидации представительств и филиалов хозяйственного общества относится к компетенции общего собрания участников хозяйственного общества. Вместе с этим решение указанных вопросов может быть отнесено учредительными документами к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) хозяйственного общества. В случае если в хозяйственном обществе не предусмотрено образование совета директоров (наблюдательного совета), решением данных вопросов может заниматься исполнительный орган (коллегиального (правление или дирекция) либо единоличного (директор или генеральный директор)).
Необходимо отметить, что указаний на полномочия на принятие решения о создании обособленного подразделения общества в иной форме, чем филиал или представительство, вышеуказанный закон не содержит.
Решение о создании и ликвидации представительств и филиалов унитарного предприятия согласно уставу унитарного предприятия может быть отнесено к компетенции учредителя или исполнительного органа.
Законодательство не определяет момента создания обособленного подразделения. В то же время ряд обязанностей возникает у юридического лица именно с этого момента.
С
одной стороны, для третьих лиц
изменения в учредительных
Несмотря на отсутствие в Декрете Президента Республики Беларусь от 16 января 2009 года №1 «О государственной регистрации и ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования» прямого указания на необходимость регистрации изменений и дополнений в устав в случае открытия филиала либо представительства, в силу толкования п.3 ст.48 ГК (изменения учредительных документов приобретает силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации либо уведомления органа, осуществляющего государственную регистрацию, о таких изменениях) считаем необходимым предоставлять данные изменения и дополнения, внесенные в устав юридического лица, для государственной регистрации.
Перечень
документов, представляемых для регистрации
изменений в учредительные
Изменения или дополнения, вносимые в учредительные документы юридического лица, считаются зарегистрированными с даты проставления штампа на таких изменениях или дополнениях и внесения записи об их государственной регистрации в Едином государственном регистре.
В уставе обязательно указывается лишь наименование и место нахождения филиала. Для хозяйственных обществ, согласно ст.13 Закона «О хозяйственных обществах», необходимо также урегулировать в уставе порядок утверждения бухгалтерской отчетности представительств и филиалов общества. Помимо этого в уставе могут быть закреплены цели и функции обособленного подразделения, порядок управления этим подразделением и другие вопросы. Также считаем целесообразным, регламентировать в уставе порядок создания и ликвидации обособленных подразделений.
Если юридическое лицо планирует осуществлять лицензируемые виды деятельности через филиалы, то в этом случае оно должно внести соответствующие изменения в лицензию. Согласно п. 14 Положения о лицензировании, утвержденного Декретом Президента Республики Беларусь 14 июля 2003 года № 17 (далее – Положение о лицензировании), лицензия должна содержать сведения об обособленных подразделениях (филиалах) с указанием работ и услуг для каждого обособленного подразделения (филиала).
Внесение изменений в лицензию в части указания филиалов не относится к перечисленным в п. 17 Положения о лицензировании случаям, когда лицензиат обязан в месячный срок обратиться в соответствующий лицензирующий орган для внесения в лицензию изменений и (или) дополнений. Поэтому изменения могут быть внесены в любое время, но до начала осуществления филиалом лицензируемой деятельности.
Структурное подразделение, имеющее отдельный баланс и текущий (расчетный) либо иной банковский счет, признается обязанным лицом по уплате налогов, сборов (пошлин). [7, п. 3 ст. 13]
Согласно п. 5 ст. 65 НК постановка на учет в налоговом органе филиалов, представительств и иных обособленных подразделений юридических лиц Республики Беларусь, исполняющих в соответствии с НК налоговые обязательства этих юридических лиц, производится на основании сообщений юридических лиц о создании таких обособленных подразделений.
В силу подпункта 1.9.4 ст. 22 НК плательщик обязан уведомить налоговый орган по месту постановки на налоговый учет о своих обособленных подразделениях не позднее 10 рабочих дней со дня их создания или ликвидации.
Вопросы постановки на учет в налоговых органах отражены в Инструкции о порядке учета плательщиков налогов, сборов (пошлин) (иных обязанных лиц) в налоговых органах Республики Беларусь, утвержденной постановлением Министерства по налогам и сборам Республики Беларусь от 31.12.2003 № 127 (далее – Инструкция № 127).
Так, согласно п. 10 Инструкции № 127 присвоение учетного номера плательщика (далее — УНП) филиалам, представительствам и иным обособленным подразделениям юридического лица осуществляется после присвоения УНП юридическому лицу, создавшему такие обособленные подразделения. Налоговый орган, получивший от юридического лица сообщение о создании обособленного подразделения, не позднее 5 рабочих дней со дня его получения направляет материалы в налоговый орган по месту нахождения филиала, представительства и иного обособленного подразделения этого юридического лица, оставляя у себя копию сообщения.
Присвоенный обособленному подразделению юридического лица, исполняющему налоговые обязательства этого юридического лица, УНП принадлежит ему до его ликвидации. [4, п. 11]
В соответствии с пунктом 2 Положения об уплате обязательных страховых взносов, взносов на профессиональное пенсионное страхование и иных платежей в Фонд социальной защиты населения Министерства труда и социальной защиты Республики Беларусь, утвержденного Указом Президента Республики Беларусь от 16.01.2009 N 40, представительства и филиала являются плательщиками обязательных страховых взносов и подлежат постановке на учет в органах ФСЗН.
В течение 10 рабочих дней обособленное подразделение должно быть поставлено на учет в городских, районных и районных в городах отделах областных, Минского городского управлений Фонда социальной защиты населения по месту нахождения обособленного подразделения. При этом срок, в течение которого необходимо осуществить постановку на учет, исчисляется со дня утверждения Положения об обособленном подразделении.
