Правовое положение ООО

Содержание

Введение

Общество с ограниченной ответственностью является одной из самых распространенных организационно-право­вых форм юридического лица. Общество возникло как пе­реходная форма между пол­ным товариществом и АО. При этом ООО заимствовало при­знаки предшествующих Товариществ и Обществ. Экономи­ческой основой деятельности общества является включе­ние в гражданский оборот капитала небольшой группы лиц или части капитала одного лица, при ограничении пред­принимательского риска участников и при возможности лично осуществлять и контролировать деятельность общества.

Эта форма организации юридических лиц широко используется практически во всех государствах - товарищество с ограниченной ответственностью в Германии и Франции, в модифицированном виде - частная компания в Великобритании и закрытая корпорация в США. Их популярность в коммерческом обороте иностранных государств определяется тем, что в них может участвовать ограниченное число лиц, а ответственность участника по долгам товарищества определяется суммой его доли (пая). Популярность товариществ с ограниченной ответственностью в странах с устоявшимися рыночными отношениями видна из статистических данных.

Уже несколько лет в белорусском праве происходит существенное реформирование всех его основных отраслей, которое, несомненно, вызвано изменившимся стратегическим курсом экономической и социальной политики. Реформирование ключевых отраслей права затронуло все без исключения его основные институты. Довольно быстро учеными-юристами были разработаны и предложены новые правовые концепции для решения возникших в связи с этим вопросов законодательного характера, которые постепенно легализуются законодательной властью.

Постепенно правовой вакуум в сфере, в частности, гражданского законодательства исчезает. С большими усилиями белорусский законодатель принимает важнейшие нормативные акты гражданско-правового характера, которые способствуют созданию здоровой основы для развития рыночных отношений.

Вопрос правового регулирования функционирования обществ с ограниченной ответственностью представляется одним из самых актуальных, тем более, что на сегодня эта форма организации среднего и мелкого бизнеса в Беларуси является самой распространенной.

Целью написания настоящей работы является исследование правового положения обществ с ограниченной и дополнительной ответственностью в Республике Беларусь. В рамках этой цели поставлены следующие задачи:

- рассмотреть понятие обществ с ограниченной и дополнительной ответственностью и его правовое положение в Республике Беларусь;

- изучить правовое положение обществ с ограниченной и дополнительной ответственностью в странах с рыночной экономикой;

-                               определить основные пути развития законодательства об ООО и ОДО.

Предмет исследования – действующее законодательство, регулирующее положение обществ с ограниченной и дополнительной ответственностью.

1 Правовое положение обществ с ограниченной и дополнительной ответственностью

1.1 Понятие и признаки ООО и ОДО

Обществом с ограниченной ответственностью (далее ООО, общество) признается хозяйственное общество с числом участников не более пятидесяти, уставный фонд которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров. Общество с ограниченной ответственностью не может иметь одного участника.  [2, Ст.86].

Обществом с дополнительной ответственностью признается учрежденное двумя или более лицами общество, уставный фонд которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров. Участники такого общества солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам своим имуществом в пределах, определяемых учредительными документами общества, но не менее размера, установленного законодательными актами. При экономической несостоятельности (банкротстве) одного из участников его ответственность по обязательствам общества распределяется между остальными участниками пропорционально их вкладам, если иной порядок распределения ответственности не предусмотрен учредительными документами общества.

Фирменное наименование общества с дополнительной ответственностью должно содержать наименование общества и слова «с дополнительной ответственностью».

Общество с ограниченной ответственность (ОДО) – учрежденное двумя или более лицами (до 50 лиц) общество, уставный фонд которого разделе на доли, размер которых определен в учредительных документах.

В отличие от ООО, где учредители не несут ответственности по обязательствам общества – в ОДО учредители несут дополнительную (субсидиарную) ответственность солидарно, в размере, определенном в учредительных документах, но не менее установленной законодательством.

Другими словами – учредители, в случае недостаточности средств ОДО для расчетов с кредиторами – обязаны оплатить такие долги, но не более чем  в размере, указанном в учредительных документах.

Хозяйственное общество может быть создано путем его учреждения или реорганизации юридических лиц.

Деятельность  субъектов  хозяйствования  является незаконной и запрещается: без государственной регистрации; если  государственная  регистрация  осуществлена  на  основании недостоверных данных, представленных  собственниками   имущества (учредителями,  участниками)  юридического  лица в регистрирующие органы;  в  случае  осуществления ими видов деятельности, не указанных в учредительных документах,  если  указание таких видов  деятельности  предусмотрено  актами  законодательства, либо о начале  осуществления  которых  субъекты хозяйствования не уведомили соответствующие   регистрирующие  и  налоговые. Доходы,  полученные  от  такой  деятельности,  взыскиваются   в местные бюджеты в судебном порядке. [8, стр. 115]

Общество с ограниченной ответственностью, как и любое другое хозяйственное общество,  считается созданным с момента его государственной регистрации в порядке, определяемом законодательными актами. Оно считается созданным на неопределенный срок, если иное не устанавливают его учредительные документы. [4,ст.10]

Учреждение общества с ограниченной ответственностью осуществляется по решению его учредителей, которое принимается до проведения учредительного собрания хозяйственного общества путем заключения между всеми учредителями договора в письменной форме о создании этого общества. [4,ст.11]. Этот договор заключается в письменной форме [2, ст.98] и должен:

- определять порядок осуществления учредителями совместной деятельности по созданию хозяйственного общества, их права и обязанности по созданию хозяйственного общества, в том числе порядок подготовки проектов учредительных документов хозяйственного общества;

- распределять между учредителями обязанности по подготовке к государственной регистрации хозяйственного общества, в том числе по согласованию в установленном порядке наименования хозяйственного общества, открытию временного счета для аккумуляции денежных средств, предназначенных для формирования его уставного фонда, по совершению иных действий, установленных законодательством;

- определять размер уставного фонда, порядок внесения учредителями вкладов в уставный фонд;

- определять юридическое лицо или индивидуального предпринимателя, правомочных проводить экспертизу достоверности денежной оценки имущества, вносимого в виде неденежного вклада в уставный фонд хозяйственного общества;

- содержать иные сведения, предусмотренные законом о хозяйственных обществах и иными законодательными актами.

Другие сведения, не противоречащие законодательству, могут быть включены в договор о создании хозяйственного общества либо протокол собрания учредителей по решению учредителей хозяйственного общества.

Учредительные документы ООО должны содержать: [4,ст.92]

- указание на орган ООО, к компетенции которого отнесены вопросы о создании и ликвидации представительств и филиалов этого общества;

- порядок выхода участника ООО из общества, а также его исключение;

- порядок перехода доли в уставном фонде ООО к другому лицу. [32,стр.29]

Согласно ст. 13 Закона о хозяйственных обществах учредителями хозяйственного общества могут быть граждане Республики Беларусь и (или) юридические лица, принявшие решение о его учреждении. Учредители общества после его государственной регистрации становятся участниками хозяйственного общества. Также участниками хозяйственного общества являются лица, получившие право собственности на долю в уставном фонде (акции) хозяйственного общества. Участие в хозяйственных обществах отдельных категорий граждан (физических лиц) может быть запрещено или ограничено законом. Участниками хозяйственных обществ не вправе выступать государственные органы, органы местного управления и самоуправления, если иное не установлено законодательством. Общество может быть участником другого общества. 

Участники общества с ограниченной ответственностью вправе:

-участвовать в управлении делами общества в порядке, установленном ГК, законом и учредительными документами общества;

-получать информацию о деятельности общества и знакомиться с его бухгалтерскими книгами и иной документацией в установленном его учредительными документами порядке;

-принимать участие в распределении прибыли;

-продать или иным образом уступить свою долю в уставном капитале общества либо ее часть одному или нескольким участникам данного общества в порядке, предусмотренном ГК, законом и уставом общества;

-в любое время выйти из общества независимо от согласия других его участников;

-получить в случае ликвидации общества часть имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимость. [4, ст. 13]

Содержание вышеозначенных прав участников общества с ограниченной ответственностью конкретизируется в уставе общества. Участники общества с ограниченной ответственностью имеют также другие права, предусмотренные ГК, законом и уставом.

Указанные права могут быть предусмотрены уставом общества с ограниченной ответственностью при его учреждении или предоставлены участнику (участникам) общества по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно.

Дополнительные права, предоставленные определенному участнику общества с ограниченной ответственностью, в случае отчуждения его доли (части доли) к приобретателю доли (части доли) не переходят. [2,ст.92]

Число участников общества с ограниченной ответственностью не должно превышать предела, установленного законодательными актами, а именно 50 человек. В противном случае общество с ограниченной ответственностью подлежит реорганизации в течение года, а по истечении этого срока – ликвидации в судебном порядке, если число его участников не уменьшится до установленного законодательными актами предела. Общество с ограниченной ответственностью не может иметь одного участника. [2,ст.87]

Участники общества с ограниченной ответственностью не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов.

Наряду с правами участники общества несут определенные обязанности, необходимый минимум которых закреплен в законе, в соответствии с которым участники общества обязаны:

-вносить вклады в порядке, в размерах, в составе и в сроки, которые предусмотрены законом и учредительными документами общества;

-не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности общества. [4,ст.13]

Участники общества с ограниченной ответственностью, внесшие вклады не полностью, несут солидарную ответственность по его обязательствам в пределах стоимости неоплаченной части вклада каждого из участников.

Согласно ст. 103 Закона Республики Беларусь "О хозяйственных обществах" в редакции Закона от 10.01.2006 № 100-З (далее - Закон) исключение участника общества с ограниченной ответственностью  осуществляется только в судебном порядке по требованию иных участников общества, доли которых в совокупности составляют не менее 10% уставного фонда этого общества, в случае, если такой участник грубо нарушает свои обязанности либо своими действиями (бездействием) препятствует деятельности общества.

Законодательство Республики Беларусь не дает определения понятия "препятствование деятельности общества" и не устанавливает закрытого или хотя бы открытого перечня (примеров) соответствующих действий (бездействия). Поэтому можно допустить, что соответствующее препятствование - это отрицательное влияние на деятельность общества.

Согласно п. 2 ст. 288 ГК обязательства возникают не только из договора, но и из иных оснований, указанных в ГК и других актах законодательства, в частности из актов государственных органов [2,ст.7]. В этом контексте можно допустить, что разграничение между такими основаниями исключения участника из общества с ограниченной ответственностью, как грубое нарушение своих обязанностей и совершение действий или бездействие (иначе говоря, несовершение требуемых действий), которые будут препятствовать деятельности общества, может быть проведено исходя из следующего. В первом случае речь идет о нарушении как договорных обязанностей участников (предусмотренных учредительными документами), так и предусмотренных законодательством, в частности ст. 64 ГК и ст. 13 Закона, обязанностей. Во втором - о невыполнении внедоговорных, то есть предусмотренных или вытекающих из актов законодательства, обязанностей, а также о совершении действий, идущих вразрез с теми обязанностями, которые хотя и предусмотрены учредительными документами, но невыполнение которых не является грубым нарушением со стороны участника.

По всей видимости, исключение из общества в силу грубого нарушения участником своих обязанностей может иметь место и вне связи с деяниями, препятствующими деятельности общества. Например, разглашение конфиденциальной информации о деятельности хозяйственного общества, полученной в связи с участием в нем, может не образовывать в какой-либо конкретной ситуации препятствование деятельности общества с ограниченной ответственностью, однако станет достаточным основанием для исключения участника из общества, если будет признано грубым нарушением обязанности о неразглашении такой информации. Вместе с тем нет формальных оснований для недопущения того, что нарушение обязанности не будет признано грубым, но будет считаться деянием, препятствующим деятельности общества.

Меры ответственности, предусмотренные главой 25 ГК, не предполагают непременного прекращения договорных отношений. Случаи прекращения таких отношений определены главой 26 ГК "Основания прекращения обязательств". В них ничего не говорится об исключении из общества с ограниченной ответственностью как основании прекращения участия в обществе, то есть прекращения определенных гражданско-правовых отношений (обязательств). Вместе с тем не надо упускать из виду, что согласно ст. 378 ГК прекращение обязательства возможно не только по основаниям, предусмотренным ГК, но и в силу иного акта законодательства. Таким актом применительно к исключению из общества является Закон, хотя и не квалифицирующий исключение как прекращение обязательственных отношений.

Таким образом, исключение участника из общества с ограниченной ответственностью вследствие действий (бездействия), препятствующих деятельности последнего, несущее, безусловно, отрицательные правовые последствия для участника, - специфическое явление с точки зрения гражданского права. В успешно действующем обществе отрицательные последствия могут выразиться, например, в прекращении получения стабильно имеющейся прибыли, часть которой распределяется между участниками.

Кроме того, исключенный участник общества, не имея права участвовать в управлении обществом, получать информацию о деятельности последнего и знакомиться с его бухгалтерскими книгами и иной документацией, как правило, может получить причитающееся ему имущество (его стоимость) значительно позже момента исключения, которым является дата вступления в законную силу решения суда о его исключении. Согласно ст. 64 ГК и ст. 103 Закона выплата стоимости имущества или выдача имущества в натуре исключаемому участнику ООО производится по окончании финансового года и после утверждения отчета за год, в котором он был исключен из общества, в срок до двенадцати месяцев со дня принятия решения об исключении, если иное не предусмотрено учредительными документами ООО.

Отметим, что формально и Закон не считает исключение из ООО традиционно понимаемой мерой ответственности, поскольку в ст. 95 Закона "Ответственность участников общества с ограниченной ответственностью" об исключении вообще ничего не сказано. Анализ ст. 64 ГК и ст. 103 Закона свидетельствует, что законодатель связал рассматриваемый институт исключительно с экономическими его последствиями, регламентировав процедуру проведения с участником денежных (имущественных) расчетов, причем таким же образом, как и при выходе участника из ООО.

Основанием для исключения участника из ООО должны быть соответствующие действия, совершенные участником именно в этом качестве. Например, участник общества работает в должности руководителя организации-арендатора производственного помещения, находящегося в здании, арендодателем которого является общество. Именно в качестве указанного руководителя им были нарушены правила пожарной безопасности, в связи, с чем деятельность ООО приостанавливается на значительный срок в силу причиненного зданию существенного ущерба. При этом общество лишено возможности осуществлять другие виды деятельности. Оснований для исключения участника из общества не имеется, так как действия, препятствующие деятельности общества, осуществлены участником общества вне рамок его функции как участника.

Действия, служащие основанием для исключения участника из общества, могут быть совершены и не участником, но надлежаще уполномоченным им лицом для участия в общем собрании участников ООО. При этом принципиальным является то, что определенные действия (бездействие) лиц, уполномоченных участником на участие в общем собрании участников, с точки зрения их правовых последствий являются соответствующими действиями (бездействием) самого участника. [9,стр.58]

Фирменное наименование общества с ограниченной ответственностью должно содержать наименование общества и слова «с ограниченной ответственностью». Сокращенное фирменное наименование общества должно содержать полное или сокращенное наименование общества и слова "с ограниченной ответственностью" или аббревиатуру ООО. [2,ст.86]

Согласно п. 4 ст. 50 ГК юридическое лицо, фирменное наименование которого зарегистрировано в установленном порядке, имеет исключительное право на его использования. В том случае, если лицо неправомерно использовало чужое зарегистрированное фирменное наименование (форму), оно обязано прекратить его использование и возместить причиненные убытки.

Согласование наименования осуществляется Министерством юстиции Республики Беларусь, управлениями юстиции по представлении заявителями следующих документов:

- заявления по форме;

- платежного документа, подтверждающего внесение платы за согласование наименования, если плата установлена законодательством Республики Беларусь;

- копии доверенности, выданной в установленном порядке от имени физического лица - учредителя (участника) создаваемого юридического лица;

- копий документа, подтверждающего полномочия руководителя, либо доверенности, выданной в установленном порядке от имени юридического лица;

- документа, подтверждающего право использования в наименовании юридического лица (полном или сокращенном) названия Республики Беларусь, - если в наименовании используется название Республики Беларусь. [5,ст.3]

Заявитель может предложить для согласования не более 10 наименований юридического лица при одном обращении (подаче одного заявления[5,ст.6]

В согласовании наименований может быть отказано в следующих случаях, если:

- наименование юридического лица противоречит законодательству;

- в Едином государственном регистре юридических лиц и индивидуальных предпринимателей имеются записи о юридических лицах, имеющих наименования, тождественные наименованиям, предложенным для согласования в заявлении;

- в базе данных согласованных наименований Единого государственного регистра юридических лиц и индивидуальных предпринимателей зарезервированы (предварительно согласованы) наименования, тождественные предложенным, и срок их резервирования не истек;

- не представлены необходимые для согласования документы;

- наименование не допускается к согласованию в качестве наименования. [5,ст.9]

1.2 Уставный фонд общества с ограниченной ответственностью

Уставный фонд общества с ограниченной ответственностью составляется из стоимости вкладов его участников. Он определяет минимальный размер имущества общества, гарантирующего интересы его кредиторов.

Не допускается освобождение участника общества с ограниченной ответственностью обязанности внесения вклада в уставный фонд общества, в том числе путем зачета требований к обществу, за исключением случаев, установленных законодательными актами.

Уставный фонд обществ с ограниченной ответственностью равен 800 евро. [3,ст.7]

Уставный фонд обществ с ограниченной ответственностью должен быть на момент регистрации общества внесен его участниками не менее чем наполовину. Оставшаяся часть уставного фонда общества подлежит формированию его участниками в течение первого года деятельности общества. При нарушении этой обязанности общество должно либо объявить об уменьшении своего уставного фонда и зарегистрировать его уменьшение в установленном порядке, либо прекратить свою деятельность путем ликвидации. Уменьшение уставного фонда обществ с ограниченной ответственностью допускается после уведомления всех его кредиторов. Последние вправе в этом случае потребовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств общества и возмещение им убытков. [2,ст.89]

Увеличение уставного фонда общества допускается после внесения всеми его участниками вкладов в полном объеме. [2,ст.89,ч.6]

Закон Республики Беларусь от 09.12.1992 № 2020-ХП «О хозяйственных обще­ствах»(в редакции Закона от 10.01.2007 № 100-3, далее - За­кон) предусматривает возмож­ность увеличения уставного фонда общества с ограниченной ответственностью за счет имущества об­щества (абзац второй части третьей ст. 105). Речь идет о собственных источниках об­щества — о фондах переоценки и прибыли общества. В случае увеличения уставного фонда за счет имущества общества соот­ношение долей участников оста­ется неизменным.

Необходимо подчеркнуть, что решение об увеличении устав­ного фонда общества за счет имущества самого общества при­нимается на основании данных бухгалтерской отчетности за предшествующий финансовый год. Частью четвертой ст. 105 Закона определено, что сумма, на которую увеличивается устав­ный фонд общества за счет имущества общества, не должна превышать разницу между стои­мостью чистых активов обще­ства и суммой уставного и ре­зервного фонда общества.

В рассматриваемой ситуации соотношение долей участни­ков, а, следовательно, и размер долей участников должны оста­ваться без изменения. Это объ­ясняется тем, что увеличение уставного фонда, о котором идет речь, осуществляется за счет того имущества общества, которое относится на соответ­ствующую долю участника, то есть таким образом действи­тельная стоимость доли и так на­зываемая номинальная стои­мость доли просто приводятся в полное соответствие между собой.

Для того чтобы размер устав­ного фонда был равен размеру чистых активов общества, необ­ходимо, чтобы у общества были источники для указанного увели­чения уставного фонда (то есть фонды переоценки, к примеру, имели необходимый размер).

Для принятия решения об увеличении уставного фонда общества за счет имущества об­щества, безусловно, необходи­мо волеизъявление участников общества на общем собрании, так как рассматриваемый вопрос находится в компетенции ука­занного органа общества.

При этом понимая, что ин­тересы участников общества от подобного увеличения уставно­го фонда не могут пострадать ни при каких условиях, законодатель указывает на то, что решение об увеличении уставного фонда за счет собственного имущества общества может быть принято в том случае, если за него про­голосовало не менее 2/3 голо­сов от общего количества го­лосов участников общества.

При этом законодатель до­пускает, что в конкретном об­ществе может быть предусмотрено большее количество голо­сов для принятия решения по рассматриваемому вопросу или вообще — единогласие всех участ­ников.

Необходимо на­помнить, что устав­ный фонд форми­руется исключи­тельно за счет взносов (вкладов) учредителей (участ­ников). Иными словами, для того чтобы то или иное имуще­ство общества было внесено в его уставный фонд, оно должно быть передано участникам и лишь после этого (уже в качест­ве личных взносов (вкладов) участников) внесено в устав­ный фонд.

Таким образом, закон дает возможность использовать соб­ственное имущество общества для формирования его устав­ного фонда путем передачи участникам без непосредствен­ного изъятия указанными ли­цами имущества у общества.

Необходимо отметить, что ис­точником собственных средств общества для увеличения его уставного фонда, прежде всего, является прибыль, которую пос­ле распределения участникам общества в соответствии с по­ложениями устава последние «не изымают», а направляют на пополнение уставного фонда.

Так, в соответствии с подп. 2.2 п. 2 ст. 35 Налогового кодекса Республики Беларусь не при­знаются дивидендами выплаты участникам в виде увеличения номинальной стоимости доли, произведенные за счет собст­венных источни­ков организации, если такие вы­платы не изменя­ют процентную долю участия б уставном фонде организации, хотя бы одного из участников.

Таким образом, законодатель предусмотрел, что в случае если прибыль общества направляет­ся на пополнение его уставного фонда (во вклады в уставный фонд) без изменения соотноше­ния долей участия и не переда­ется непосредственно участни­кам, то такая прибыль не обла­гается налогом на доходы, а также не включается в состав доходов от внереализационных операций для целей налого­обложения и не облагается на­логом на прибыль. Кроме того, не возникает и объект налого­обложения подоходным налогом у физического лица — участника. Отметим, что если соотно­шение долей между участника­ми в обществе будет изменено при распределении прибыли общества, то она облагается на­логом на доходы как дивиденд независимо от того, будет эта прибыль вноситься в качестве вкладов участников в устав­ный фонд или нет.