Правовое регулирование. 8
ОГЛАВЛЕНИЕ
ВВЕДЕНИЕ
Модернизация российского общества, начавшаяся в начале 90-х г ХХ века, с неизбежностью вызвала необходимость не только радикального обновления действующего законодательства, но и переосмысление подходов к праву и к правовому регулированию в частности. Необходимость углубленного изучения проблем правового регулирования объясняется тем, что в рамках общей теории права может быть создана его целостная концепция, которая может быть положена в основу технологии проектирования эффективно – действующих нормативных правовых актов. Поэтому не случайно, особое внимание уделяется проблеме правового регулирования в отечественной юридической науке, поскольку научный анализ и обобщение практики правового регулирования позволят разработать обоснованные рекомендации по совершенствованию правового регулирования в различных сферах жизнедеятельности общества.
Цель исследования заключается в системном анализе общетеоретических проблем правового регулирования. Цель исследования достигается посредством решения следующих задач:
- изучить и проанализировать
особенности правового
- уточнить понятие «правовое регулирование»;
- раскрыть особенности системы правового регулирования;
- проанализировать особенности правового регулирования;
- дать типологию основных ошибок в правовом регулировании;
- разработать основу технологии (алгоритм) профилактики ошибок в
правовом регулировании.
Теоретической основой курсовой работы послужили положения, содержащиеся в Т.В. Кашаниной, Д. А. Керимова, Е.А Лукашевой, А.В. Малько, Г.В. Мальцева, Н.И. Матузова, М.Н. Марченко, В.С. Нерсесянца, М.Ю. Осипова, В.Д.Сорокина, З.А. Станкевича, В.М. Сырых, Ю.А. Тихомирова и других.
Курсовая работа состоит из введения, двух глав, включающих четыре параграфа, заключения и библиографии.
ГЛАВА I. ПРАВОВОЕ РУГЕЛИРОВАНИЕ КАК ДИНАМИЧЕСКАЯ СИСТЕМА: ПОНЯТИЕ, СТРУКТУРА
§1. Понятие правового регулирования. Соотношение с правовым воздействием
Правовое регулирование – принципиально важная составная часть предмета общей теории права, выявляющая динамическую, активно-действенную сторону правовой действительности1.
Анализ существующих определений правового регулирования позволяет выделить следующие основные подходы к понятию правового регулирования:
1) правовое регулирование
2) правовое регулирование –
специфическое юридическое
3) правовое регулирование – это воздействие государства на поведение участников общественных отношений с целью подчинить поведение отдельных субъектов установленному в обществе правопорядку4;
4) правовое регулирование есть воздействие на волю людей5;
5) правовое регулирование –
это синоним правового воздействия6
6) правовое регулирование является руководством общественными процессами при помощи права7.
Наиболее удачным мы считаем мнение Осипова М.Ю., который правовое регулирование определяет как определенную систему нормативное юридическое воздействие на общезначимые, волевые, повторяющиеся, устойчивые общественные отношения, которые входят в предмет правового регулирования с целью их упорядочения, осуществляемое через определение основных элементов этих отношений, тем самым способствует устранению рассогласования между существующим и должным состоянием социальной жизни8.
Определяя правовое регулирование через понятие правового воздействия, нужно учитывать, что последнее – широкое понятие, которое характеризует все направления и формы влияния права на общественную жизнь, в том числе и функционирование права в качестве идеологического, воспитательного фактора. Правовое воздействие представляет собой влияние права на сознание и поведение людей на основании самого факта наличия правовых требований. Такое воздействие называется неюридическим действием права. Речь идет о том, что принятие и наличие определенных законов влияет на людей, оказывает на них воспитательное воздействие. Здесь как раз и выявляется общесоциальная функция права: оно влияет на формирование культуры, закрепление определенных жизненных позиций и др9.
Идеологическое воздействие права на общественные отношения выражается в информационном и ценностно-ориентационном воздействии (воспитательное воздействие). Информационное и ценностно-мотивационное воздействие имеют специфические объект, цель, механизм. Так, объектом информационного правового воздействия является сознание индивидуумов (социальных групп, классов, всего общества); объектом же ценностно-мотивационного правового воздействия является сознание индивидуума и его поведение. Целью информационного действия права является получение индивидуумом определенных знаний, представлений о действующем праве. Целью ценностно-мотивационного действия права является: а) осознание права как ценности; б) формирование у индивидуума определенной мотивации соблюдать нормы права. Механизм информационного правового воздействия представляет собой систему средств, направленных на доведение содержания правовых норм до субъекта права. Он включает в себя следующие этапы: 1. Обнародование (опубликование) нормативно – правового акта, международного договора, судебного прецедента, либо иного документа, содержащего действующую норму права. 2. Восприятие правовой информации. 3. Формирование знаний и представлений о действующем праве (правовой идеологии).
Механизм ценностно – мотивационного правового воздействия - система приемов, факторов, способов, направленных на осознание права как ценности, формирования у индивидуума мотивации, проявляющейся в стремлении субъекта действовать по праву. Этот механизм предполагает наличие ряда стадий: а) осознание ценности права; б) анализ полученной правовой информации; в) оценка значимости данных положений на основе информации о содержании действующего права, правотворческой, правоприменительной деятельности толкования норм права; г) формирование соответствующего отношения к действующему праву, к деятельности по толкованию норм права к своим правам и обязанностям и к правам и обязанностям других субъектов права; д) осознание необходимости исполнять и соблюдать норму права, или стремление игнорировать нормы права при каждом удобном случае, и воплощение этого элемента в поведении субъекта права.
Правовое регулирование – специфическое воздействие, осуществляемое правом как особым социально-классовым институционным нормативным регулятором. В отличие от правового воздействия правовое регулирование представляет собой влияние на поведение людей с помощью определенных юридических средств. Совокупность этих средств образует механизм правового регулирования10.
Своеобразие правового регулирования заключается в том, что оно:
- во-первых, является такой разновидностью социального регулирования, которая имеет целенаправленный, организованный, гарантированно-результативный характер, представляет собой нормативно-организационное регулирование общественных отношений, их государственно-властное, ценностное нормирование;
- во-вторых, осуществляется при помощи целостной системы средств, обеспечивающих достижение необходимых целей (результатов). Иными словами, для правового регулирования в отличие от общего идеологического воздействия права характерно то, что оно всегда осуществляется при помощи особого, свойственного только праву механизма, призванного в плоскостях статического или динамического опосредствования общественных отношений гарантировать с юридической стороны достижение целей, результатов, которые ставил законодатель, издавая юридические нормы11.
Конечно, общее идеологическое воздействие права, взаимопроникая со специфически правовым регулированием, несет на себе печать последнего и в соответствии с этим обладает рядом достоинств (имеет черты всеобщности, конкретности, увязанности с реальными жизненными отношениями, с конфликтными ситуациями и др.). Но все же по своей основе, по главным особенностям своего содержания оно является не специфически правовым, а именно общим, подчиняющимся единым закономерностям функционирования идеологии, ее влияния на общественную жизнь в данной социальной системе.
Система правового регулирования представляет собой сложную, открытую, искусственную (т.е. созданную людьми), иерархически структурированную динамическую систему, которая состоит из ряда элементов. К элементам правового регулирования относятся объект, предмет, метод, принципы, цели, способы, механизм правового регулирования, а также: а) регламентация процесса установления юридических норм; б) регламентация процесса установления индивидуальных предписаний, не являющихся результатом правоприменения; в) регламентация общественных отношений (как базовых, так и вспомогательных); г) регламентация процесса реализации прав и обязанностей участников правоотношения; д) регламентация процесса правоприменения.
При этом сложность системы
правового регулирования
Иерархическая структурированность системы правового регулирования проявляется в том, что правовое регулирование может осуществляться на международном, общегосударственном, в федеративном государстве (федеральном); региональном, местном, локальном (в рамках организации) и индивидуальном (на уровне соглашения сторон) (В.И. Гойман и др.). При этом правовое регулирование, осуществляемое на общегосударственном уровне, не должно противоречить правовому регулированию, осуществляемому на международном уровне; правовое регулирование, осуществляемое на региональном уровне, не должно противоречить правовому регулированию, осуществляемому на федеральном уровне и международно-правовому регулированию; правовое регулирование, осуществляемое на местном уровне, не должно противоречить правовому регулированию, осуществляемому на региональном, общегосударственном, и международном уровне. Правовое регулирование, осуществляемое на локальном уровне, не должно противоречить регулированию, осуществляемому на местном, региональном, общегосударственном и международно-правовом уровне. Индивидуальное регулирование не должно противоречить регулированию, осуществляемому на локальном, местном, региональном, общегосударственном и международно - правовом уровнях. При этом для избежания излишнего давления на субъекта права при осуществлении правового регулирования необходимо руководствоваться следующим правилом: та деятельность субъекта права, которая имеет значение для более высокого уровня иерархии, должна быть урегулирована на более высоком уроне иерархии. Та же деятельность субъекта права, которая имеет значение для более низкого уровня иерархии, должна быть урегулирована на более низком уровне. Например, если какая- либо деятельность имеет общегосударственное или международное значение, то целесообразно и регулировать эту деятельность на общегосударственном или международном уровне; та же деятельность, которая имеет значение для регионального, местного, локального (на уровне организации) уровня, а тем более индивидуального должна быть урегулирована соответственно на региональном, местном, локальном и индивидуальном уровне. Это позволит избежать как излишней централизации, так и излишней децентрализации правового регулирования12.
Таким образом, правового регулирования – система приемов, методов, способов правового воздействия, созданная людьми для регулирования поведения и деятельности субъектов права, в том числе людей. При этом понятие правового воздействия шире понятия правового регулирования, и включает в себя процесс влияния права на общественную жизнь, на сознание и поведение людей при помощи как правовых, так и неправовых средств.
§2. Структура правового регулирования
От содержания и характера предмета во многом зависят особенности содержания правового регулирования, а отсюда – и особенности структуры права. Те или иные виды общественных отношений (организационные, имущественные, властно-карательные и др.) способны «принимать» правовое регулирование не вообще, а строго определенных видов или в известном диапазоне таких видов. На специфику правового регулирования оказывают влияние также элементы общественных отношений – положение его субъектов, особенности объектов и др13.
Предмет правового регулирования - это разнообразные общественные отношения, которые объективно, по своей природе могут «поддаваться» нормативно-организационному воздействию и в данных социально-политических условиях требуют такого воздействия, осуществляемого при помощи юридических норм, всех иных юридических средств, образующих механизм правового регулирования.
Существенная особенность регулируемых правом общественных отношений заключается в том, что они могут быть предметом правового воздействия лишь постольку, поскольку выступают в качестве волевых решений, которые выражаются в волевом поведении людей независимо от занимаемого места в структуре социальных связей14.
В частности, и общественно-производственные отношения становятся предметом правового регулирования только в указанном выше качестве, т.е. тогда, когда они проявляются в виде имущественных, трудовых, организационных и иных социальных связей, имеющих волевой характер. При этом обнаруживается важная закономерность: воздействие права на общественную жизнь, в том числе и на общественно-производственные отношения, тем значительнее, чем сильнее правовые формы оказывают влияние на волю и сознание людей. Таким образом, в качестве непосредственного предмета правового регулирования выступает волевое поведение участников общественных отношений. Право при этом способно воздействовать на различные уровни поведения людей и их коллективов, включая действия, операции, деятельность и др. (причем с каждым из этих уровней поведения в принципе, как правило, сопряжен соответствующий уровень структуры права, а также многие аспекты поведения в плане его генезиса – и на мотивацию поведения, и на принятие решения и т.д.)15.
Также в литературе есть мнение, что в сферу правового регулирования должны входить те отношения, которые имеют следующие признаки.
- Во-первых, это отношения, в которых находят отражение как индивидуальные интересы членов общества, так интересы общесоциальные.
- Во-вторых, в этих отношениях реализуются взаимные интересы их участников, каждый из которых идет на какое-то ущемление своих интересов ради удовлетворения интересов другого.
- В-третьих, отношения эти строятся на основе согласия выполнять определенные правила, признания обязательности этих правил.
- В-четвертых, эти отношения требуют соблюдения правил, обязательность которых подкреплена достаточно действенной силой16.
История правовой жизни общества показала, что в сферу правового регулирования входят три группы общественных отношений, отвечающих перечисленным признакам.
Первую группу составляют отношения людей по обмену ценностями (как материальными, так и нематериальными). Здесь наиболее ярко проявляется возможность и необходимость правового регулирования имущественных отношений, ибо во взаимоприемлемом обмене имуществом заинтересовано и все общество, и каждый отдельный человек. Эти отношения строятся на основе общепризнанных правил (например, признание выражения ценности имущества в денежном эквиваленте); обязательность признания правил обеспечена действенной силой специального аппарата правового принуждения.
Вторую группу образуют отношения по властному управлению обществом. В управлении социальными процессами заинтересованы и человек, и общество. Управление осуществляется ради удовлетворения как индивидуальных, так и общесоциальных интересов и должно реализоваться по строгим правилам, обеспеченным силой принуждения. Естественно, в сферу правового регулирования входит государственное управление социальными процессами.
В третью группу входят отношения по обеспечению правопорядка, которые призваны обеспечить нормальное протекание процессов обмена ценностями и процессов управления в обществе. Это отношения, возникающие из нарушения правил, регламентирующих поведение людей в двух указанных сферах.
Общественные отношения, входящие в эти группы, и будут составлять предмет правового регулирования. Это общественные отношения, которые по своей природе могут поддаваться нормативно-организационному воздействию и в конкретно-исторических условиях требуют правового регламентирования. От характера и содержания общественных отношений, составляющих предмет правового регулирования, зависят особенности, характер, способы и средства правового регулирования17.
В юридической литературе, в том числе и учебной, в качестве объекта (предмета) правового регулирования называют общественные отношения, что, по мнению В.Н. Протасова, представляет собой неоправданное ограничение пределов этого объекта. Объектом правового регулирования, как он считает, выступает социальная сфера, которую составляют, по меньшей мере, три компонента:
- люди (без них не было бы и никаких общественных отношений);
- общественные отношения (социальные связи, зависимости и разграничения);
- поведение людей18.
Право в конечном счете регулирует поведение участников общественных отношений, поэтому можно сказать, что формирование тех или иных вариантов правомерного поведения является целью правового регулирования.
Право регулирует поведение через внедрение в социальную структуру особых общественных отношений – правовых, которые во взаимодействии с иными общественными отношениями формируют фактическое поведение субъекта: всякий конкретный акт поведения человека является результатом воздействия на него всего комплекса социальных связей, в которых он находится. Однако законодатель рассчитывает, что в определенных (нормами права) ситуациях преобладающее значение для выбора варианта поведения будет иметь правовое отношение. В этом и состоит принцип действия права.
Так, право:
- регламентирует круг потенциальных участников правоотношений (субъектов права), определяя их признаки в специальных нормах;
- указывает на обстоятельства, с которыми связывается действие юридических норм;
- определяет варианты возможной или требуемой деятельности;
- в необходимых случаях содержит требования к объектам правовой деятельности и называет объекты интереса1.
Таким образом, предмет правового регулирования, рассмотренный сквозь призму регулирования общественных отношений нормами права, представляет собой ни что иное, как закрепленную (отраженную, выраженную, сформулированную и т.п.) в нормах права существующую, сложившуюся, стабильную и постоянную структуру человеческой деятельности, ее отдельных видов с целью ее консервации и охраны (защиты) от нарушений, а также дальнейшего развития.
Метод правового регулирования - это совокупность способов воздействия норм данной отрасли права на поведение людей, на регулируемые этой отраслью общественные отношения19.
По общему правилу, методом называется совокупность приемов и способов, с помощью которых осуществляется воздействие на участников правовых отношений. В интерпретации различных специалистов данное понятие может содержать иные формулировки, сохраняя при этом первоначальный смысл.
Так, например, М.Д. Шаргородский и О.С. Иоффе метод правового регулирования определили как специфический способ, при помощи которого государство на основе данной совокупности юридических норм обеспечивает нужное ему поведение людей как участников правоотношения20.
В.М. Горшенев предложил более широкое понятие, в соответствии с которым под методом правового регулирования следует понимать своеобразный способ воздействия на общественные отношения с целью их урегулирования, который выражается в установлении с помощью нормы права определенного (возможного и должного) состояния воли субъектов в их взаимоотношении друг с другом, а также относительно желаемых результатов их поведения21.
По мнению А.И. Процевского, в методе правового регулирования как способе воздействия на сознание и волю людей проявляются два свойства права: определение поведения людей вообще и определение их поведения применительно к данному виду общественных отношений22.
В соответствии с определением В.Д. Сорокина правовой метод есть совокупность юридических приемов, средств, способов воздействия социальных управляющих систем, входящих в государственный аппарат, на социально-правовую среду в целом и на составляющие ее элементы23.
С.С. Алексеев методом правового регулирования называет совокупность юридических приемов и средств, при помощи которых осуществляется правовое воздействие в данной области отношений24.
П.Б. Евграфов отмечает, что сущность и назначение метода состоит в определенных взаимосвязанных способах, приемах и средствах, которыми отрасль выполняет функцию регулирования и охраны общественных отношений25.
Анализ понятий метода правового регулирования, предлагаемых различными авторами, показывает, что практически в каждом определении метод правового регулирования отождествляется со «способом правового воздействия» на участников общественных отношений26.
Содержание метода правового регулирования заключается в том, что нормы права воздействуют на общественные отношения в зависимости от того, каков характер правил поведения, закрепленных в диспозициях юридических норм27. Каждой отрасли права присущ свой метод или сочетание методов правового регулирования. В теории правового регулирования принято выделять два метода правового воздействия:
1) метод децентрализованного
регулирования, построенный на координации
целей и интересов в
2) метод централизованного,
императивного регулирования, базирующийся
на отношениях субординации
Итак, структура правового регулирования определяется предметом и методом правового регулирования. В юридической литературе нет единого подхода к определению данных правовых категорий. В результате обобщения представленных определений, был сделан вывод о том, что предмет правового регулирования представляет собой определенный круг общезначимых, волевых, повторяющихся, устойчивых общественных отношений.
Метод правового регулирования - система способов, воздействия на объект и предмет правового регулирования, позволяющих придать общественным отношениям юридическую форму и установить определенный правовой режим.
ГЛАВА II. ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ: ПРОБЛЕМЫ СОВЕРШЕНСТВОВАНИЯ
§1. Эффективность правового регулирования
В правовой науке отсутствует единое определение эффективности правового регулирования. Абрамовой А.А. была попытка общенаучного осмысления категории «эффективность». В результате сделаны следующие выводы:
- эффективность есть мера «
- эффективность - это не только определяющая, но и определяемая дефиниция; существует связь категории эффективность как с качеством свойств определяемого данным понятием явления, так и с характером воздействующей на уровень эффективности среды;
- факторы, задающие параметры
- объем категории эффективность
не включает ее «отрицательное»
- понимание эффективности не тождественно значению слова «эффект»;
- термин «эффективность»
Под эффективностью правового регулирования следует понимать оценочную категорию, с помощью которой определяется уровень функциональности механизма правового регулирования в динамическом состоянии29.
Постановка проблемы далеко не нова, однако она остается в центре внимания научной общественности. Этой проблемой посвящены следующие работы: Пашков А. С. Эффективность правового регулирования и методы ее выявления30; Самощенко И. С. Изучение эффективности действующего законодательства31.
Авторы большинства работ, посвященных данной проблеме, основными факторами, влияющими на эффективность правового регулирования, называют: совершенство законодательства, совершенство правотворчества, совершенство правоприменения, совершенство правовой охраны32.
Другие ученые к числу факторов, влияющих на эффективность правового регулирования, относят «методы правового регулирования, которые обеспечивают неукоснительную реализацию закрепленных ими норм права в конкретных правоотношениях33». Это «достигается органическим сочетанием дозволений и запретов, стимулов и санкций, прав и обязанностей, закреплением действительных способов защиты субъективных прав и другими способами34».
Р. И. Байгутлин предлагает подойти к проблеме технически, не затрагивая аспект инструментальной адекватности юридических норм целям правотворца, тогда правовое регулирование эффективно, когда закрепленные в соответствующих источниках правила реализуются (воплощаются) в поведении конкретных участников общественных отношений. Формами реализации права, как известно, являются соблюдение правовых запретов, исполнение правовых обязанностей, использование субъективных прав, а также правоприменение. Сталкиваясь с нарушениями правовых запретов или неисполнением правовых обязанностей, общество, как правило, отмечает правонарушающее поведение и констатирует объективную сторону преступлений или иных правонарушений. Поэтому об эффективности реализации обязывающих и запрещающих норм права можно судить с определенной степенью условности по состоянию преступности и совершаемым правонарушениям. Высокий уровень преступности и превышающее разумные пределы количество правонарушений (особенно административных) — факты, прямо свидетельствующие о недостаточной эффективности реализации современного позитивного права. Косвенно это также свидетельствует и о недостатках правоприменения.
Иначе дело обстоит с определением эффективности реализации права через использование субъективных прав и правоприменение. В данном случае, видимо, можно говорить о неэффективности правового воздействия, имея в виду данные о массовых злоупотреблениях правом, а также неиспользовании управомоченными субъектами предоставленных норм права для удовлетворения (обеспечения) частных или публичных интересов. В любом случае проблемы в этой области существуют, что отражается, в частности, в оживленной дискуссии относительно «теневого права», «неофициального права», «неправа» и т. д35.
Причин и условий недостаточной эффективности воздействия правовых средств на поведение участников общественных отношений, очевидно, можно выделить множество. Это совокупность в различной степени взаимосвязанных факторов: социально-экономические условия жизни, особенности внутри- и внешнеполитической ситуации, традиции отношений между государством, обществом и личностью, светский характер мировоззрения в сочетании с плюрализмом ценностных и идеологических ориентаций, атомизация общества (падение социального капитала) и многое другое (включая и весь причинный комплекс преступности)36.
Эффективность правового регулирования напрямую зависит от правореализующего поведения человека, которое в значительной степени определяется усвоенными ценностями – к такому выводу приходит Р. И. Байгутлин в своем исследовании. Следовательно, массовое добровольное правомерное поведение требует соответствия господствующей в обществе ценностной системы тому, что обеспечивается посредством позитивного права. Не умаляя важности совершенствования восприимчивых к этому элементов механизма правового регулирования, представляется необходимым вернуть в предметное поле юриспруденции вопросы инструментального соответствия права смыслам, которыми современное общество оправдывает его существование37.